ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-72924/2023

Дело № А40-24634/23

г. Москва

24 ноября 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 14 ноября 2023 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 24 ноября 2023 года 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева

судей О.В. Гажур, А.А. Дурановского

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО «Технотерра» на определение Арбитражного суда г. Москвы от 25.09.2023 по делу №А40-24634/23 о признании обоснованным заявление ИФНС России №29 по г.Москве о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Технотерра», введении процедуры наблюдения, включении требование ИФНС России №29 по г. Москве в размере 12 045 769 руб. 80 коп., из которых 1 049 581 руб. - во вторую очередь реестра требований кредиторов, 10 996 188 руб. 80 коп., из которых 10 424 732 руб. 70 коп. - основной долг по НДС в третью очередь реестра требований кредиторов, а также 571 456 руб. - пени, штрафы, об утверждении временным управляющим ФИО2, члена Ассоциации «СРО АУ ЦФО»,

при участии в судебном заседании:

в/у ФИО2 лично, паспорт

от ИФНС России №29 по г.Москве: ФИО3 по дов. от 05.12.2022

иные лица не явились, извещены 

 

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 16.02.2023 принято заявление ИФНС России № 29 по г. Москве о признании ООО «ТЕХНОТЕРРА» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) несостоятельным (банкротом), поступившее в суд 09.02.2023, возбудить производство по делу № А40- 24634/23.

 

Определением Арбитражного суда города Москвы от 25.09.2023 г. суд признал обоснованным заявление ИФНС России № 29 по г. Москве о признании несостоятельным (банкротом) ООО «ТЕХНОТЕРРА»; ввел в отношении ООО «ТЕХНОТЕРРА» процедуру наблюдения; включил требование ИФНС России № 29 по г. Москве в размере 12.045.769,8 рублей, из которых 1.049.581,00 рублей - во вторую очередь реестра требований кредиторов, 10.996.188,80 рублей, из которых 10.424.732,7 рублей – основной долг по НДС в третью очередь реестра требований кредиторов, а также 571.456,00 рублей – пени, штрафы с учетом пункта 3 статьи 137 Закона о банкротстве; утвердил временным управляющим ФИО2, члена Ассоциации «СРО АУ ЦФО». Не согласившись с указанным определением, ООО «ТЕХНОТЕРРА» подана апелляционная жалоба. 

В судебном заседании представитель временного управляющего должника - ООО «ТЕХНОТЕРРА» поддержал доводы апелляционной жалобы. не явился и заявил ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств. Суд апелляционной инстанции отказал в удовлетворении данного ходатайства, поскольку временный управляющий ООО «ТЕХНОТЕРРА» не обосновал наличия уважительных причин непредставления этих доказательств в суд первой инстанции. Представитель Инспекции ФНС России № 29 по г.Москве определение суда первой инстанции полагает обоснованным, апелляционную жалобу должника – не подлежащей удовлетворению, отзыв на апелляционную жалобу представлен. Также представлен отзыв ООО «ЭКМ Холдинг», в котором названное общество поддерживает выводы суда первой инстанции.

 

Лица, участвующие в деле, извещены надлежащим образом о дате и времени рассмотрения в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность обжалуемого определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Повторно исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены обжалуемого определения суда первой инстанции по следующим основаниям.

 

В силу части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации пункта 1 статьи 32 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» дела о банкротстве рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

 

В силу части 1 статьи 67, статьи 68 АПК РФ арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу (относимость доказательств). Обстоятельства дела, которые должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами (допустимость доказательств). Арбитражный суд в соответствии со статьей 71 АПК РФ оценивает доказательства (на предмет относимости, допустимости, достоверности, достаточности и взаимной связи в их совокупности) по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

 

По состоянию на 04.04.2023 за ООО «ТЕХНОТЕРРА» числится задолженность перед ИФНС России № 29 по г. Москве в размере 36.147.735,9 рублей, в том числе 34.998.949,84 рублей - основной долг, 887.145,56 рублей - пени, 261.640,5 рублей - штрафы. Указанная задолженность образовалась в связи с неисполнением обязанности НП АГП «Меридиан+» по уплате налогов, сборов, штрафов и пеней.

 

Согласно пункту 1 статьи 26 Налогового кодекса Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 № 146-ФЗ, налогоплательщик уплачивать законно установленные налоги. Согласно пункту статьи 45 НК РФ налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный в соответствии с НК РФ. В случае неуплаты или неполной уплаты налога в установленный срок производится взыскание налога в порядке, предусмотренном НК РФ. Налоговым органом в соответствии с пунктом 2 статьи 46 НК РФ вынесены решения и постановления о взыскании указанной задолженности за счет денежных средств организации, направлены запросы в банки, в которых имеются открытые счета ООО «ТЕХНОТЕРРА». В связи с отсутствием денежных средств на счетах должника, налоговым органом в порядке статьи 37 и статьи 47 НК РФ вынесены решения о взыскании задолженности по уплате налогов, сборов, штрафов и пеней. Указанные решения представленные в материалы дела.

 

По состоянию на дату судебного заедания у суда отсутствует информация о погашении должником указанной задолженности в полном объеме. Согласно уточненным требованиям задолженность ООО «ТЕХНОТЕРРА» перед ИФНС России № 29 по г. Москве в настоящее время составляет 1.049.581,00 рублей – задолженность по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, по налогу на доходы физических лиц, 10.996.188,80 рублей, из которых 10.424.732,7 рублей – основной долг по НДС, 571.456,00 рублей – пени, штрафы. Таким образом, требования заявителя к должнику являются обоснованными, составляют более 300.000,00 рублей и не исполнены в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

 

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 41.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23.07.2009 № 60 «О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008 № 296-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)», удерживаемые должником при выплате текущей заработной платы суммы налога на доходы физических лиц как налоговым агентом (статья 226 Налогового кодекса Российской Федерации от 05.08.2000 № 117-ФЗ) или членских профсоюзных взносов (пункт 3 статьи 28 Федерального закона от 12.01.1996 № 10-ФЗ «О профессиональных союзах, их правах и гарантиях деятельности» и статья 377 Трудового кодекса Российской Федерации от 30.12.2001 № 197-ФЗ) уплачиваются им в режиме второй очереди текущих платежей. Требование об уплате должником таких сумм, удержанных им до возбуждения дела о банкротстве, относится к реестровым требованиям второй очереди и предъявляется в деле о банкротстве уполномоченным органом или, соответственно, профсоюзной организацией.

 

В соответствии с пунктом 8 Обзора судебной практики по вопросам связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых этих делах процедурах банкротства (утв. Президиумом ВС РФ 20.12.2016) требование уполномоченного органа в отношении налога на доходы физических лиц (основной долг), удержанного при выплате доходов до возбуждения дела о банкротстве, но не перечисленного в бюджет, включается в ту очередь расчетов с кредиторами, к которой относится доход гражданина, подвергнутый налогообложению.

 

Положениями статьи 24, пункта 1 статьи 226 Налогового кодекса Российской Федерации (часть вторая) от 05.08.2000 № 117-ФЗ установлена обязанность российских организаций и индивидуальных предпринимателей, от которых или в результате отношений с которыми налогоплательщик получил доходы, исчислить, удержать и перечислить в бюджет сумму налога на доходы физических лиц, причитающуюся к уплате с этих доходов.

 

Данная обязанность, согласно пункту 2 статьи 226 НК РФ, распространяется на случаи выплаты всех доходов физического лица, источником которых являются указанные лица (за исключением доходов, в отношении которых исчисление сумм и уплата налога производятся в соответствии со статьями 214.3, 214.4, 214.5, 214.6, 226.1, 227 и 228 НК РФ).

 

Будучи в силу названных положений НК РФ налоговым агентом, должник хотя и исполняет свою обязанность по перечислению налога в бюджет, эта обязанность является производной от получения дохода гражданином-налогоплательщиком. При этом обязанность налогового агента исполняется одновременно с выплатой дохода гражданину, и, следовательно, она не может относиться к иной очередности удовлетворения.

 

Поскольку доходы в виде оплаты труда, выходных пособий, вознаграждений авторам результатов интеллектуальной деятельности, согласно абзацу третьему пункта 4 статьи 134 Закона о банкротстве, относятся ко второй очереди расчетов с кредиторами, задолженность по перечислению в бюджет налога на доходы физических лиц, удержанного должником в качестве налогового агента при выплате этих доходов, также относится к реестровым требованиям второй очереди. Следовательно, задолженность по уплате НДФЛ с доходов, источником которых является налоговой агент подлежит включению во вторую очередь реестра требований кредиторов должника вне зависимости от даты введения процедуры банкротства в отношении должника.

 

В соответствии с пунктом 14 Обзора судебной практики по вопросам связанным с участием уполномоченных органов в делах о банкротстве и применяемых этих делах процедурах банкротства (утв. Президиумом ВС РФ 20.12.2016) требование об уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование подлежит удовлетворению 2 в режиме, установленном для удовлетворения требований о выплате заработной платы. Страховые взносы на обязательное пенсионное страхование, за счет которых финансируются страховая и накопительная части трудовой пенсии, определяются Федеральным законом от 15.12.2001 № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации» как обязательные платежи, которые уплачиваются в Пенсионный фонд Российской Федерации и целевым назначен которых является обеспечение прав граждан на получение обязательного страхования: обеспечения по обязательному пенсионному страхованию (в том числе страхе пенсий), включая индивидуально возмездные обязательные платежи, персональным целевым назначением которых является обеспечение права гражданина на получение накопительной пенсии и иных выплат за счет средств пенсионных накоплений (ст. 3 названного Закона).

 

Такие платежи, как отмечается в постановлениях Конституционного Суда России Федерации от 24.02.1998 № 7-П и от 10.01.2001 № 9-П, являются обязательной составляющей частью расходов по найму рабочей силы и материальной гарантией предоставления застрахованным лицам надлежащего страхового обеспечения в целях компенсации заработной платы и иных выплат и вознаграждений, утраченных ими в с наступлением нетрудоспособности. Принимая во внимание особую правовую природу и предназначение страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, специальные правила исчисления накопительной пенсии (Федеральный закон от 28.12.2013 № 424-ФЗ «О накопительной пенсии»), недопустимость существенных диспропорций между платежами, вносятся работодателями на этот вид обязательного социального страхования предоставляемым гражданам страховым обеспечением, судам следует исходит из того, что при осуществлении процедур банкротства не являющиеся текущими требования отношении страховых взносов на обязательное пенсионное страхование исполнению в режиме, установленном для удовлетворения требований с заработной платы.

 

Принимая во внимание особую правовую природу и предназначение страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, специальные правила исчисления накопительной пенсии (Федеральный закон от 28.12.2013 № 424-ФЗ «О накопительной пенсии»), недопустимость существенных диспропорций между платежами, которые вносятся работодателями на этот вид обязательного социального страхования, и предоставляемым гражданам страховым обеспечением, судам следует исходить из того, что при осуществлении процедур банкротства не являющиеся текущими требования в отношении страховых взносов на обязательное пенсионное страхование подлежат исполнению в режиме, установленном для удовлетворения требований о выплате заработной платы.

 

Таким образом, требование ИФНС России № 29 по г. Москве в размере 12.045.769,8 рублей обоснованным, из которых: подлежащим включению в размере 1.049.581,00 рублей - недоимка во вторую очередь реестра требований кредиторов должника, 10.996.188,80 рублей, из которых 10.424.732,7 рублей – основной долг по НДС в третью очередь реестра требований кредиторов, а также 571.456,00 рублей – пени, штрафы в третью очередь реестра требований кредиторов должника с учетом положений пункта 3 статьи 137 Закона о банкротстве.

 

В материалы дела от Ассоциации «СРО АУ ЦФО» представлена информация о соответствии кандидатуры ФИО2 требованиям Закона о банкротстве. Также в материалы дела представлены сведения о наличии имущества, за счет которого могут финансироваться процедура банкротства. Рассмотрев указанную кандидатуру, суд установил, что она соответствует требованиям статей 20, 20.2 Закона о банкротстве.

 

В соответствии с пунктом 6 статьи 16 Закона о банкротстве требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер.

 

Что касается доводов апелляционной жалобы, то суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

 

В связи с неисполнением ООО "ТЕХНОТЕРРА" условий договора поставки, а также условий Мирового соглашения, ООО «ЭКМ Холдинг» был получен исполнительный лист по делу № А07-11451/2022 о взыскании с ООО "ТЕХНОТЕРРА" в пользу ООО "ЭКМ Холдинг" 15 536 460 (Пятнадцать миллионов пятьсот тридцать шесть тысяч четыреста шестьдесят) руб. 57 коп. На момент подачи заявления в Арбитражный суд города Москвы о признании должника несостоятельным (банкротом) требования ООО «ЭКМ Холдинг» не удовлетворены. 08.02.2023 уполномоченным органом/ ИФНС России № 29 по г. Москве направлено заявление в Арбитражный суд г. Москвы о признании несостоятельным (банкротом) ООО "ТЕХНОТЕРРА", с целью недопущения причинения вреда бюджету Российской Федерации.

 

Согласно ст. 11 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве) (далее - Закон о банкротстве) правом на подачу заявления о признании должника банкротом обладают уполномоченные органы. На момент подачи заявления, задолженность организации составляла -20 766 608,64 рублей, в том числе налог -17 790 921,13 рублей, пени -401 190,15 рублей, штраф- 261 640,50 рублей. Данная задолженность возникла в результате невыполнения обязанности по уплате налогов и сборов по следующим налогам:

 

Налогу на добавленную стоимость на товары (работы, услуги), реализуемые на территории Российской Федерации

Налогу на доходы физических лиц с доходов, источником которых является налоговый агент, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со статьями 227, 227.1 и 228 Налогового кодекса Российской Федерации

Налогу на прибыль организаций (за исключением консолидированных групп налогоплательщиков), зачисляемый в бюджеты субъектов Российской Федерации

Налогу на прибыль организаций (за исключением консолидированных групп налогоплательщиков), зачисляемый в бюджеты субъектов Российской Федерации

Налогу на прибыль организаций (за исключением консолидированных групп налогоплательщиков), зачисляемый в бюджеты субъектов Российской Федерации

Налогу на доходы физических лиц с доходов, источником которых является налоговый агент, за исключением доходов, в отношении которых исчисление и уплата налога осуществляются в соответствии со статьями 227, 227.1 и 228 Налогового кодекса Российской Федерации

 

В соответствии со статьей 69 части первой Налогового кодекса Российской Федерации должнику были выставлены и направлены требования об уплате налогов, Текущая задолженность по ст. 69 НК РФ -17 423 348 рублей. Обязанность должника по уплате налогов не исполнена по истечении срока, указанного в требованиях. В соответствии со ст. 46 Инспекция вынесла решения о взыскании налога (сбора), пени за счет денежных средств налогоплательщика, Текущая задолженность по 46 ст. НК РФ составляет 17 161 707.03 руб. Налогоплательщик не согласился с суммой задолженности, указанной в заявлении, в связи с чем, Инспекцией проведена взаимная сверка расчетов по налогам и сборам. По результатам сверки взаимных расчётов, уполномоченный орган скорректировал заявление с учетом представленных должником платежей, в соответствии со ст. 49 АПК РФ. Инспекцией направлено уточненное заявление 14-04/013157 от 04.04.2023 подтверждающее задолженность в размере 12 045 769 руб.

 

ООО "ТЕХНОТЕРРА" обратилось в уполномоченный орган с предложением о заключении мирового соглашения в рамках дела о несостоятельности (банкротстве). Для возможности заключения мирового соглашения с уполномоченным органом, в соответствии с Порядком, утвержденным приказом Министерства экономического развития и торговли Российской Федерации от 03.08.2004 № 219, Должником предлагаются в залог объекты недвижимого и движимого имущества, принадлежащие самому должнику ООО "ТЕХНОТЕРРА" на праве собственности. В обеспечение исполнения обязательств по уплате задолженности по мировому соглашению, ООО "ТЕХНОТЕРРА" представило документы, подтверждающие обеспечение на сумму 10 607 000 руб. (подтверждено оценкой имущества). В соответствии с документами, представленными налогоплательщиком, в залог может быть предоставлено имущество, принадлежащее ООО "ТЕХНОТЕРРА", а именно:

 

- недвижимое имущество кадастровый номер 35:20:0106003:1233 от 23.05.2023 №0523-17-5 транспортное средство TA3-A65R32 от 18.05.2023 № 0523-17 VIN 

<

***>, 

- транспортное средство Автомобиль бортовой с КМУ от 18.05.2023 №0523-17 VIN 

<

***>,

- транспортное средство LADA от 18.05.2023 № 0523-17-L VIN 

<

***>,

- транспортное средство LADA от 18.05.2023 № 0523-17-3L VIN 

<

***>.

 

Инспекцией проведен анализ, установлено, что сумма представляемого в залог имущества, меньше чем сумма задолженности по уточненному заявлению уполномоченного органа, (залоговое имущество на сумму - 10 607 000 руб., сумма задолженности - 12 045 769 руб.) Мировое соглашение не может быть заключено в случае, если размер залогового имущества меньше суммы задолженности по обязательным платежам. Кроме того, ООО "ТЕХНОТЕРРА" имеет задолженность по обязательным текущим платежам в размере-27 967 582 руб. в том числе по НДФЛ и п страховым взносам в бюджет пенсионного фонда Российской Федерации. Данная задолженность, по общим правилам, так же включается в состав мирового соглашения и должна быть обеспечена залоговым имуществом, банковской гарантией или иными ликвидными активами.

 

В рамках дела о банкротстве, иными кредиторами (ООО «Интерком» и тд.) направлены заявления о наличии задолженности по обязательствам ООО "ТЕХНОТЕРРА". Таким образом приостановление судебного разбирательства в рамках дела о банкротстве №А40-24634/23, по требованиям ИФНС №29 по г. Москве не влечет приостановления дела о банкротстве для иных кредиторов должника ООО "ТЕХНОТЕРРА". Кроме того, ввиду наличия иных кредиторов ООО "ТЕХНОТЕРРА", и существенного размера задолженности по обязательным платежам, в том числе по платежам 2-й очереди (НДФЛ, страховые взносы), ООО «ЭКМ Холдинг» не усматривает целесообразности рассмотрения вопроса о приостановлении производства по делу о несостоятельности (банкротстве) должника.

 

Суд апелляционной инстанции считает, что доводы, изложенные в апелляционной жалобе, по существу направлены на переоценку установленных по настоящему делу обстоятельств и фактических отношений сторон, которые являлись предметом исследования по делу и получили надлежащую правовую оценку в соответствии со ст. 71 АПК РФ. Доводы заявителя апелляционной жалобы не содержат ссылок на факты, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда первой инстанции. При таких обстоятельствах, арбитражный суд первой инстанции всесторонне и полно исследовал материалы дела, дал надлежащую правовую оценку всем доказательствам, применил нормы материального права, подлежащие применению, не допустив нарушений норм процессуального права.

 

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 25.09.2023 по делу №А40-24634/23 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО «Технотерра» - без удовлетворения. 

 

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

 

Председательствующий судья:                                                                  Р.Г. Нагаев 

Судьи:                                                                                                           О.В. Гажур 

                                                                                                                       А.А. Дурановский 

 

 

Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.