РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-88317/22-110-637

г. Москва

05 декабря 2022 г.

Резолютивная часть решения объявлена 21 ноября 2022 года 

Решение в полном объеме изготовлено 05 декабря 2022 года

Арбитражный суд города Москвы в составе:

судьи Мищенко А.В. /единолично/, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Милкиной К.А.,  

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску общества с ограниченной ответственностью "СТК БЛАГОСТРОЙ" (443070, РОССИЯ, САМАРСКАЯ ОБЛ., САМАРА Г.О., САМАРА Г., ЖЕЛЕЗНОДОРОЖНЫЙ ВН.Р-Н, САМАРА Г., АЭРОДРОМНАЯ УЛ., Д. 45, ОФИС 401Б, ОГРН: 1166313125846) к обществу с ограниченной ответственностью "ЕНИГЮН" (115280, ГОРОД МОСКВА, ЛЕНИНСКАЯ СЛОБОДА УЛИЦА, ДОМ 21, КОРПУС 1, ПОМЕЩЕНИЕ 201, ОГРН: 1197746387740) о взыскании 3 316 050,55 руб.,

.Третьи лица: общество с ограниченной ответственностью "ДОРСТРОЙСИСТЕМ" (420087, РЕСПУБЛИКА ТАТАРСТАН, КАЗАНЬ ГОРОД, РОДИНЫ УЛИЦА, ДОМ 8, ОФ 5, ОГРН: 1101690045434), акционерное общество «ЕНИГЮН ИНШААТ САНАЙИ ВЕ ТИДЖАРЕТ А.Ш. (ИНН 9909007024, 115280, 77, ул. Ленинская Слобода, д. 21, к. 1, этаж 2, пом. 41), межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 21 по Самарской области (443126, САМАРСКАЯ ОБЛАСТЬ, САМАРА ГОРОД, МИЧУРИНА УЛИЦА, ДОМ 21В, ОГРН: 1046300648019),

при участии:

от истца – не явился,

от ответчика- Козлова Т.Н. по дов. от 14.03.2022,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "СТК БЛАГОСТРОЙ" обратилось с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ЕНИГЮН" о взыскании 1 279 730,23 руб. задолженности по договорам от 08.03.2022 №ЕН-21120296, от 13.01.2021 №ЕН-20-109137, 2 036 320,32 руб. задолженности по договору от 08.03.2022 №ЕН-21120296 за выполненные работы в соответствии с актами КС-2 и КС-3 №11 от 27.12.2021, об обязании предоставить подписанные акты выполненных работ по форме КС-2 и КС-3 №11 от 27.12.2021, предоставить проект дополнительного соглашения к договору N ЕН-21120296 от 08.03.2022 г.  на выполненные дополнительные объёмы работ, указанные в письме № 2П от 17.03.2022г. в соответствии с расценкам сборников ТЕР-2001, ТЕРм-2001 и ТЕРп-2001 (а при их отсутствии сборником ФЕР-2001, ФЕРм-2001 и ФЕРп-2001), проиндексированных в соответствии с пунктом 15.8 подпункта «с» настоящего договора.

В порядке ст. 51  АПК РФ к участию в деле  были привлечены общество с ограниченной ответственностью "ДОРСТРОЙСИСТЕМ", акционерное общество «ЕНИГЮН ИНШААТ САНАЙИ ВЕ ТИДЖАРЕТ А.Ш., межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 21 по Самарской области,  которые в судебное заседание не явились,  спор рассмотрен  их отсутствие на основании ст.ст. 123,156 АПК РФ.  

Истец в судебное заседание не явился, извещен надлежащим образом о времени и месте судебного заседания. С учетом своевременного размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальном сайте арбитражного суда в сети Интернет, суд   рассмотрел спор в их отсутствие на основании ст.ст.121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, п.5 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.2011г. №12 «О некоторых вопросах применения АПК РФ в редакции Федерального закона от 27.07.2010 №228-ФЗ «О внесении изменений в АПК РФ».

Ответчик иск не признал  по основаниям, изложенным в отзыве.

Заслушав представителя ответчика, исследовав и оценив представленные доказательства, суд пришел к следующим выводам.

Как усматривается из материалов дела, между ООО «ЕНИГЮН» (подрядчик, ответчик) и ООО «СТК Благострой» (субподрядчик, истец) были заключены Договоры субподряда № ЕН-21120296 от 08.02.2021 и ЕН-20-109137 от 13.01.2021г. в целях реализации проекта «Завод по термическому обезвреживанию твёрдых коммунальных отходов мощностью не менее 700 000 тонн в год (Россия, Московская область, городское поселение Солнечногорск, вблизи д. Хметьево»).

В соответствии с условиями Договора ЕН-20-109137 от 13.01.2021г. субподрядчик обязался выполнить работы по устройству временных дорог на объекте строительства завода по термическому обезвреживанию твердых коммунальных отходов мощностью не менее 700 000 тонн ТКО в год (Россия, Московская область, городское поселение Солнечногорск, д. Хметьево).

В соответствии с условиями Договора № ЕН-21120296 от 08.02.2021  субподрядчик обязался выполнитель земляные работы, работы по устройству временных, внутриплощадочных дорог на объекте строительства завода по термическому обезвреживанию твердых коммунальных отходов мощностью не менее 700 000 тонн ТКО в год (Россия, Московская область, городское поселение Солнечногорск, д. Хметьево).

Дата начала выполнения работ по Договору ЕН-21120296 от 08.02.2021 определена – 08.02.2021г., дата фактического окончания выполнения работ, подтвержденная исполнительной документацией – 23.07.2021г.

В период с 08.02.2021г. по 23.07.2021г. выполненные работы, подтверждённые исполнительной документацией, были приняты без претензий и оплачены в полном объёме, что подтверждает акт сверки взаиморасчётов между подрядчиком и субподрядчиком от 21.02.2022г.

На момент окончания работ ООО «СТК БлагоСтрой» выполнял работы в соответствии и даже с опережением графика работ (приложение №2 к настоящему договору), несмотря на превышение фактически выполненных объёмов работ над сметными, неблагоприятные погодные условия в осенний период (о чем в письменной форме был уведомлен руководитель проекта ООО «ЕНИГЮН» Тел Неджати), а так же общеизвестные ограничения, связанные с распространением коронавирусной инфекции.

Разделом 13 настоящего Договора предусмотрен порядок оплаты, в соответствии с пунктом 13.5 которого, платежи, по мере сдачи работ производятся на ежемесячной основе за выполненные, в течение отчетного месяца работы, т.е. по факту подписания сторонами актов КС-2 и справок КС-3.

Работы, указанные в акте КС-2 и справке КС-3 №11 по договору № ЕН-21120296 от 27.12.2021, а также дополнительные объёмы работ были закончены и подтверждены актами освидетельствования скрытых работ всеми уполномоченными лицами 23.07.2021г. 

Указанные акты выполненных работ были предоставлены в ООО «ЕНИГЮН» 21.12.2021г. для проверки и утверждения, либо отказа от приёмки и подписания указанных актов, с указанием причины этого в письменной форме в соответствии с пунктом 8.2. раздела 8. «Приёмка работ» указанного договора.

С момента предоставления полного комплекта исполнительной документации и подтверждения выполненных работ, со стороны ООО «ЕНИГЮН» всячески затягивался процесс формирования и подписания дополнительных объёмов работ, а так же утверждения актов выполненных работ по форме КС-2 и КС-3 №11, что привело фирму ООО «СТК БЛАГОСТРОЙ» к невозможности формирования счёта – фактуры и счёта на оплату указанных объёмов выполненных объёмов работ, отсутствию оплаты за выполненные работы и как следствие, неисполнению своих обязательств перед субподрядчиками и поставщиками, выполнявших свои работы в рамках реализации проекта по строительства завода по термическому обезвреживанию твердых коммунальных отходов мощностью не менее 700 000 тонн ТКО в год (Россия, Московская область, городское поселение Солнечногорск, д. Хметьево), судебным издержкам, проблемам с налоговыми органами.

В соответствии с пунктом 15.5. Договора ЕН-20-109137 от 13.01.2021г., под изменением договора понимается, в частности изменение объёма работ Субподрядчика (добавление или уменьшение/изъятие) определённого договором или в соответствии с ним (пункт 15.5.2. Договора); изменение цены договора, порядка её уплаты , срока выполнения работ (пункт 15.5.3. Договора).

В соответствии с пунктом 15.7. Договора ЕН-20-109137 от 13.01.2021г. и Договора № ЕН-21120296 от 08.02.2021 любые изменения Договора должны быть оформлены распоряжением об изменении и подписанным на его основании дополнительном соглашении к договорам.

Кроме того, согласно акту взаиморасчётов от 21.02.2022г. долг за ООО «ЕНИГЮН» в пользу ООО «СТК БЛАГОСТРОЙ» по оплате принятых выполненных работ составляет 1 279 730 (один миллион двести семьдесят девять тысяч семьсот тридцать) руб. 23 коп. На сегодняшний день перечисление указанной суммы задолженности не произведено.

В соответствии с пунктом 15.8. подпункта «с» Договора № ЕН-21120296 от 08.02.2021г., Если Стороны не договорятся об ином, стоимость и объемы дополнительных работ, являющихся предметом распоряжения об изменении, будет определяться определяется по расценкам сборников ТЕР-2001, ТЕРм-2001 и ТЕРп-2001 (а при их отсутствии сборником ФЕР-2001, ФЕРм-2001 и ФЕРп-2001). Базовая стоимость работ, выполненных и принятых в определенном квартале, индексируется с применением индексов данного квартала, утверждаемых соответствующим субъектом Российской Федерации, а при их отсутствии – сообщаемых в ежеквартальном письме Минрегиона РФ.

Согласно п. 1 ст. 779 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Согласно п. 1 ст. 781 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

На основании изложенного истец обратился с настоящим иском в суд.

Вместе с тем, в соответствии с п. 8.1. Договора - 1, не позднее 1-го числа месяца, следующего за отчетным, Субподрядчик предоставляет Подрядчику следующие подписанные со своей стороны документы: акт приемки работ, выполненных в течении отчетного месяца по унифицированной форме КС-2, справку о стоимости выполненных работ и затрат за отчетный месяц по унифицированной форме КС-3.

Согласно п. 19.1, в ходе исполнения Договора - 1, стороны вправе обмениваться электронными сообщениями, файлами, счетами, заявлениями, уведомлениями, письмами актами, протоколами, претензиями и иными документами по электронной почте при условии, что переписка велась Сторонами со следующих адресов электронной почты: со стороны Подрядчика - Asushkoa@yenigun.msk.ru, со стороны Субподрядчика - blagostroysamara@bk.ru.

Между тем, в соответствии с п. 19.2. Договора - 1, положение пункта 19.1. Договора не распространяется на документы, для которых оформление в письменной форме на бумажном носителе является обязательным - Сторонами согласовано, что все документы по оформлению хозяйственных операций (в том числе, Акты КС-2, Справки КС-3, счета-фактуры и иные) должны быть оформлены и предоставлены на бумажных носителях в оригиналах.

Таким образом, Акт КС-2 № 11 от 27.12.2021 г. а также Справка КС-3 № 11 от 27.12.2021 г. направленные Субподрядчиком 21 декабря 2021 г. на адрес электронной почты - ksavina@yenigun.msk.ru не могут быть приняты к рассмотрению Подрядчиком согласно условиям Договора.

По состоянию на 24 июня 2022 г. ООО «СТК БЛАГОСТРОЙ» не направило в адрес ООО «ЕНИГЮН» оригиналы полного комплекта документов в соответствии с требованиями п. 8.1. Договора - 1. Доказательств обратного не представлено

В соответствии с п. 1.6. Дополнительного соглашения к Договору - 1 оплата по Договору производится по мере сдачи работ на ежемесячной основе.

Пунктами 13.5., 13.5.1., 13.5.2., и 13.5.3. установлено, что платежи по мере сдачи работ производятся по факт подписания Сторонами Актов КС-2 и Справок КС-3, при условии что Субподрядчик предоставил подрядчику следующие документы: счет-фактуру, счет на оплату, содержащий ссылку на соответствующий акт о приемке работ, ежемесячный отчет Субподрядчика в соответствии с требованиями Договора.

Истцом данные документы в адрес Подрядчика до настоящего времени представлены не были.

Договорами полностью согласованы объемы выполняемых работ.

Пунктом 2.1. Дополнительного соглашения № 1 от 20.07.2021 г. к Договору - 1 Сторонами согласована цена Договора которая составляет 154 262 034 рубля 49 копеек.

В соответствии с п. 2.1. Дополнительного соглашения № 1 от 26.07.2021 г. к Договору - 2 Сторонами была установлена цена Договора в размере 23 378 479 рублей 41 копейка.

В силу п. 6 ст. 709 Гражданского кодекса РФ подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

Между тем, ООО «СТК БЛАГОСТРОЙ» заявлены исковые требования о согласовании и подготовке Дополнительного соглашения на выполнение дополнительных объемов работ, по Договору - 1 по п.п. 3.1, 3.2, и по Договору - 2 по п.п. 1.1., 1.3.

Как установлено пунктом 12.1. Договоров, подписанием Договора Субподрядчик заявляет, что удовлетворен правильностью и достаточностью цены Договора и подтверждает, что в основу расчета цены Договора положены сведения, документы, результаты осмотров и проверок в отношении работ.

Пунктом 12.2. Договоров Стороны согласовали, что цена является твердой и не подлежит изменению в период производства работ.

Согласно п. 12.3. Цена Договоров включает в себя стоимость всех работ.

В соответствии с п. 3 ст. 743 ГК РФ подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы.

Согласно п. 4 ст. 742 ГК РФ Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 настоящей статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства.

Перечень и объем дополнительных работ, указанных в проекте Дополнительного соглашения, Субподрядчиком в установленном законом порядке с Подрядчиком согласованы не были.

В силу пункта 1 статьи 722 ГК РФ в случае, когда законом, иным правовым актом, договором подряда или обычаями делового оборота предусмотрен для результата работы гарантийный срок, результат работы должен в течение всего гарантийного срока соответствовать условиям договора о качестве.

В соответствии с пунктом 2 статьи 1 и статьей 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Пунктом 13.16. Договоров предусмотрено, что Стороны договорились, что 5 (пять) процентов от стоимости выполненных работ Субподрядчика, включая поставленное оборудование и материалы (все вместе далее именуемые «Отложенный Платеж»), будут уплачиваться в порядке, предусмотренном настоящим пунктом. При отсутствии претензий и требований со стороны Подрядчика вычитаемые таким образом суммы будут уплачены Подрядчиком Субподрядчику в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты истечения гарантийного срока на результаты работ по Договору.

Субподрядчика по настоящему Договору, не является удерживаемой Подрядчиком принадлежащей Субподрядчику суммой, и Субподрядчик получает право на выплату Отложенного Платежа, полностью или частично, только в порядке и сроки, установленные настоящим Договором, в связи с чем на сумму Отложенного Платежа не начисляются проценты. Из Отложенного Платежа вычитаются, т.е. «Отложенный Платеж» уменьшается на любые суммы, которые Субподрядчик обязан уплатить Подрядчику в соответствии с Договором и применимым законодательством, включая, без ограничения, расходы, убытки, неустойки, штрафы, неосновательное обогащение, подлежащие возврату авансовые платежи. Подрядчик письменно уведомляет Субподрядчика о соответствующем уменьшении Отложенного Платежа с приложением обосновывающих документов.

Размер гарантийного удержания рассчитывается и производится непосредственно от цены выполненных и оплаченных работ согласно справке по форме КС-3.

Согласно Актам о приемке выполненных работ по форме КС-2, Справкам о стоимости выполненных работ по форме КС-3 подписанным обеими сторонами, в рамках исполнения по Договору - 2 Субподрядчиком были выполнены, а Подрядчиком приняты работы на общую сумму 18 249 592 рубля 00 копеек.

Таким образом, согласно подписанным Актам КС-2 и Справкам КС-3 №№ 1,2,3 и 4 сумма отложного платежа по договору составляет 912 479 рублей 60 копеек.

В соответствии с п. 7.1. Договора - 2 Субподрядчик предоставляет гарантии на работы, материалы и оборудование продолжительностью не менее 36 месяцев после выполнения всего объема работ по Договору.

Началом исчисления гарантийного срока по данному договору будет считается подписание последнего Акта КС-2 и Справки КС-3. В данном случае это Акт КС-2 № 4 и Справка КС-3 № 4 от 09 июля 2021 года.

Согласно Актам о приемке выполненных работ по форме КС-2, Справкам о стоимости выполненных работ по форме КС-3 подписанным обеими сторонами, в рамках исполнения по Договору - 1 Субподрядчиком были выполнены, а Подрядчиком приняты работы на общую сумму 31 345 012 рублей 58 копеек.

Сумма отложенного платежа в соответствии с подписанными Актам КС-2 и Справками по форме КС-3 №№ 1,3,4,5,6,7,8,9 и 10 составляет 367 250 рублей 63 копейки (с учетом удержания штрафных санкций в размере 1 200 000 рублей 00 копеек.)

Пунктом 7.1. Договора - 1 предусмотрен гарантийный срок на работы, материалы и оборудование который составляет 24 месяца после выполнения всего объема работ по Договору.

Общая сумма отложенных платежей по Договорам составляет 1 279 730 рублей 23 копейки.

Таким образом, сумма в размере 1 279 730 рублей 23 копейки является не задолженностью   ООО   «ЕНИГЮН»   по   оплате   выполненных   ООО   «СТК БЛАГОСТРОЙ»   работ,   а   суммой   отложенных   платежей   обеспечивающих надлежащее исполнение Субподрядчиком обязательств по Договорам.

По условиям предусмотренным п. 13.6. вышеуказанных Договоров при отсутствии претензий и требований со стороны Подрядчика данная сумма будет уплачена Подрядчиком Субподрядчику в течение 10 (десяти) рабочих дней с даты истечения гарантийного срока на результаты работ по Договору.

При указанных обстоятельствах иск не подлежит удовлетворению.

На основании  изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 123, 156, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска отказать.

Взыскать с  общества с ограниченной ответственностью "СТК БЛАГОСТРОЙ" (ОГРН: 1166313125846)  в федеральный бюджет госпошлину в размере  51 580 руб.

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в течение  месяца с даты его принятия.

 

Судья:

А.В. Мищенко