ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

02.06.2017 года                                                            дело № А48-5021/2008

г. Воронеж                                                                                                       

Резолютивная часть постановления объявлена 26.05.2017 года

Постановление в полном объеме изготовлено 02.06.2017 года

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                     Безбородова Е.А.

судей                                                                                Мокроусовой Л.М.

                                                                                          Владимировой Г.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

при участии:

от УФНС России: ФИО2, представитель по доверенности № 17-45/03216 от 07.02.2017,

от конкурсного управляющего ЗАО «ОРЛЭКС» ФИО3: ФИО4, представитель по доверенности № 18/238 от 30.03.2017,

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу УФНС России по Орловской области на определение Арбитражного суда Орловской области от 13.03.2017 по делу № А48-5021/2008 (судья Нефёдова И.В.) по заявлению Федеральной налоговой службы России о признании недействительным решения собрания кредиторов закрытого акционерного общества «ОРЛЭКС» от 09 декабря 2016 года, в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) закрытого акционерного общества «ОРЛЭКС» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

УСТАНОВИЛ:

Определением  Арбитражного суда Орловской области от 13.03.2017 года в удовлетворении заявления Федеральной налоговой службы о признании недействительным решения собрания кредиторов ЗАО  «ОРЛЭКС» об избрании членом комитета кредиторов ЗАО  «ОРЛЭКС» ФИО5  отказано. 

Не согласившись с данным определением, ФНС России в лице УФНС России по Орловской области обратилась в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда первой инстанции отменить.

На основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие неявившихся лиц, извещенных о времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом.

Через канцелярию суда от АО «Всероссийский банк развития регионов» поступил отзыв на апелляционную жалобу с приложением квитанций.

В электронном виде через сервис «Мой арбитр» от конкурсного управляющего ЗАО «ОРЛЭКС» ФИО3 поступил отзыв на апелляционную жалобу с приложением копий квитанций.

Представитель ФНС России поддержал доводы апелляционной жалобы, считает обжалуемое определение незаконным и необоснованным, просил его отменить.

Представитель конкурсного управляющего ЗАО «ОРЛЭКС» ФИО3 возражал на доводы апелляционной жалобы, считает обжалуемое определение законным и обоснованным, по основаниям, указанным в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Судом объявлялся перерыв в судебном заседании до 10 часов 10 минут 26.05.2017 года.

Информация о перерыве в судебном заседании была размещена на официальном сайте Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда (http://19aas.arbitr.ru/) и в картотеке арбитражных дел (http://kad.arbitr.ru).

После перерыва в 10 часов 17 минут 26.05.2017 года судебное заседание продолжено.

В продолженное судебное заседание явились:

от конкурсного управляющего ЗАО «ОРЛЭКС» ФИО3: ФИО4, представитель по доверенности № 18/238 от 30.03.2017,

от иных лиц, участвующих в деле: представители не явились, извещены надлежащим образом,

В составе суда в соответствии со ст. 18 АПК РФ произведена замена судьи Потаповой Т.Б. на судью Владимирову Г.В. в связи с чем, рассмотрение апелляционной жалобы произведено сначала.

Представитель конкурсного управляющего ЗАО «ОРЛЭКС» ФИО3  возражал на доводы апелляционной жалобы, считает обжалуемое определение законным и обоснованным, по основаниям, указанным в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить его без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Выслушав лиц, принимавших участие в судебном заседании, изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, арбитражный апелляционный суд считает необходимым определение Арбитражного суда Орловской области от 13.03.2017 по делу № А48-5021/2008 отменить. Признать недействительным решение собрания кредиторов закрытого акционерного общества «ОРЛЭКС» от 09 декабря 2016 года об избрании членом комитета кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС» ФИО5  При этом суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ЗАО «ОРЛЭКС» обратилось в Арбитражный суд Орловской области с заявлением о признании его несостоятельным (банкротом).

Решением Арбитражного суда Орловской области от 29 июня 2011 года ЗАО «ОРЛЭКС» было признано банкротом, в отношении общества введена процедура конкурсного производства, исполнение обязанностей конкурсного управляющего возложено на внешнего управляющего ФИО3

Определением Арбитражного суда Орловской области от 9 ноября 2011 года конкурсным управляющим должника утвержден ФИО3

В рамках процедуры банкротства ЗАО «ОРЛЭКС» решением собрания кредиторов должника от 31.07.2009г. был образован комитет кредиторов   в   составе 5 членов (т.1 л.д.14-17).

Решением собрания кредиторов 11.03.2013 по дополнительному вопросу предыдущий состав комитета кредиторов был переизбран, в его состав вошли: ФИО6, ФИО7 (представитель уполномоченного органа), ФИО8, ФИО9, ФИО10 (т.1 л.д.18-28).

13.09.2016 года конкурсному управляющему ЗАО «ОРЛЭКС» поступило требование уполномоченного органа в лице УФНС России по Орловской области исх. № 17-25/18674 от 07.09.2016 г. о созыве собрания кредиторов с повесткой дня о переизбрании членов комитета кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС».

По указанному требованию на 03.10.2016 года было созвано собрание кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС», по четвертому вопросу повестки дня которого рассматривался вопрос о переизбрании членов комитета кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС».

Согласно выписке из протокола собрания кредиторов от 03.10.2016 (т.1 л.д.83-86) большинством голосов по четвертому вопросу повестки дня было решено не переизбирать членов комитета кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС».

11.10.2016 в адрес конкурсного управляющего поступило заявление ФИО7 от 05.10.2016 о сложении полномочий члена комитет кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС».

09.12.2016 состоялось собрание кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС» со следующей повесткой дня: о переизбрании состава комитета кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС»; о списании незавершенного производства приборной продукции.

Большинством голосов (65,0301 % от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов) было принято решение о переизбрании состава комитета кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС» в связи с поступившим заявлением члена комитета кредиторов ФИО7 о сложении своих полномочий.

Далее конкурсный управляющий пояснил, что предлагается переизбрать одного члена комитета кредиторов взамен выбывшего.

Конкурсный управляющий сообщил кредиторам, что поступили следующие заявления от кредиторов с предложениями по кандидатурам: предложение от УФНС России по Орловской области об избрании членом комитета кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС» штатного сотрудника УФНС России по Орловской области ФИО11; предложение от Акционерного общества «Всероссийского банк развития регионов» об избрании членом комитета кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС» ФИО5

Как следует из протокола собрания кредиторов от 09.12.2016 по первому вопросу повестки дня голосование проходило следующим образом: за кандидатуру ФИО5 проголосовало 52 111 873,33 руб.; за кандидатуру ФИО11 - 51 318 827,77 руб.

Кандидатом, набравшим наибольшее число голосов, стал ФИО5 (52 111 873,33 голосов против 51 318 827,77 голосов), который и был избран в комитет кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС» вместо ФИО7 (бюллетень № 1/2).

Уполномоченный орган, полагая, что указанное выше решение нарушает его права и законные интересы, а также принято с нарушением установленных пределов компетенции, обратился в арбитражный суд с заявлением.

Принимая обжалуемый судебный акт и отказывая в удовлетворении заявления Федеральной налоговой службы о признании недействительным решения собрания кредиторов ЗАО  «ОРЛЭКС» об избрании членом комитета кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС» ФИО5, суд первой инстанции пришел к выводу, что оспариваемое решение принято в пределах компетенции собрания кредиторов, то есть по вопросу, отнесенному к полномочиям собрания кредиторов, сослался на то, что собрание кредиторов проведено при наличии необходимого кворума по вопросу, включенному в повестку дня и не противоречит основам правопорядка и нравственности. В связи с чем,  суд первой инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения заявления уполномоченного органа.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводом арбитражного суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения заявления уполномоченного органа, по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 4 статьи 15 Закона о банкротстве в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных Законом о банкротстве пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Таким образом, основанием признания решения собрания кредиторов недействительным в силу указанной нормы является нарушение прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц таким решением либо принятие решения с нарушением пределов компетенции. 

В силу пункта 1 статьи 12 Закона о банкротстве участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Собрание кредиторов правомочно в случае, если на нем присутствовали конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, включенные в реестр требований кредиторов и обладающие более чем половиной голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов (пункт 4 статьи 12 Закона о банкротстве).

В силу пункта 1 статьи 15 Закона о банкротстве решения собрания кредиторов по вопросам, поставленным на голосование, принимаются большинством голосов от числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании кредиторов, если иное не предусмотрено настоящим Законом. 

В соответствии с пунктом 2 статьи 15 Закона о банкротстве большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, собранием кредиторов принимаются решения об образовании комитета кредиторов, определении количественного состава и полномочий комитета кредиторов, избрании его членов; о досрочном прекращении полномочий комитета кредиторов и об избрании нового состава комитета кредиторов; о включении в повестку дня собрания кредиторов дополнительных вопросов и принимаемых по ним решениях.

В соответствии с сообщением о собрании кредиторов, опубликованным в ЕФРСБ 25.11.2016, конкурсный управляющий уведомил о том, что 09.12.2016 состоится собрание кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС» со следующей повесткой дня: 1. О переизбрании состава комитета кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС»; 2. О списании незавершенного производства приборной продукции.

09.12.2016 состоялось собрание кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС» со следующей повесткой дня: 1) о переизбрании состава комитета кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС»; 2) о списании незавершенного производства приборной продукции (т.1 л.д.9-13).

По первому вопросу повестки дня большинством голосов (65,0301 %) было принято решение о переизбрании состава комитета кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС» в связи с поступившим заявлением члена комитета кредиторов ФИО7 о сложении своих полномочий.

По второму вопросу повестки дня большинством голосов (51,6210 %) было принято решение списать незавершенное производство приборной продукции. 

Таким образом, вопрос об избрании члена комитета кредиторов не включался в повестку дня собрания кредиторов, состоявшегося 09.12.2016. 

Также большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов, собранием кредиторов не было принято решение о включении в повестку дня собрания кредиторов дополнительного вопроса об избрании члена комитета кредиторов.  

В соответствии с положениями статьи 181.5 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества.

Исходя из положений статьи 181.5 ГК РФ, учитывая, что вопрос об избрании члена комитета кредиторов не включался в повестку дня собрания кредиторов, состоявшегося 09.12.2016, что собранием кредиторов не было принято решение о включении в повестку дня собрания кредиторов дополнительного вопроса об избрании члена комитета кредиторов, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что решение собрания кредиторов закрытого акционерного общества «ОРЛЭКС» от 09 декабря 2016 года об избрании членом комитета кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС» ФИО5 ничтожно. 

При таких обстоятельствах, суд апелляционной инстанции считает необходимым определение Арбитражного суда Орловской области от 13.03.2017 по делу № А48-5021/2008 отменить. Признать недействительным решение собрания кредиторов закрытого акционерного общества «ОРЛЭКС» от 09 декабря 2016 года об избрании членом комитета кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС» ФИО5

В соответствии с разъяснениями, данными в пункте 35.2 Постановления Пленума ВАС РФ от 22.06.2012 №35 «О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве», по результатам рассмотрения жалобы на определения о признании недействительным решения собрания кредиторов или об отказе в признании недействительным решения собрания кредиторов (пункт 5 статьи 15 Закона), суд апелляционной инстанции принимает постановление, которое является окончательным.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Орловской области от 13.03.2017 по делу № А48-5021/2008 отменить.

Признать недействительным решение собрания кредиторов закрытого акционерного общества «ОРЛЭКС» от 09 декабря 2016 года об избрании членом комитета кредиторов ЗАО «ОРЛЭКС» ФИО5

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и является окончательным.

Председательствующий судья                                      Е.А. Безбородов

Судьи                                                                               Л.М. Мокроусова

Г.В. Владимирова