АРБИТРАЖНЫЙ СУД НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело № А45-31027/2021

7 августа 2022 г.

г. Новосибирск

Резолютивная часть решения объявлена 2 августа 2022 года.

Полный текст решения изготовлен 7 августа 2022 года.

Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи  Пахомовой Ю.А., при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «РКап Концессионная компания № 10» (ОГРН: 

<

***>, ИНН: 

<

***>), город Одинцово Московская область

 к Министерству здравоохранения Новосибирской области, г. Новосибирск 

 при участии Прокуратуры Новосибирской области,

 при участии в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, 1) Правительства Новосибирской области, 2) Общества с ограниченной ответственностью «Проекты развития 2»,

 о признании соглашения о ГЧП в отношении финансирования, проектирования, строительства и технического обслуживания объекта здравоохранения в Новосибирской области, размещенного на официальном электронной площадке www.torgi,gov.ru по сообщению о предложении №280621/17996100/01 от 28.06.2021, заключенное 29.09.2021 между Публичным партнером и Частным партнером - недействительным (ничтожным); о признании незаконным и отмене приказа Минздрава НСО, оформленного №2046 от 16.08.2021 по сообщению о предложении инвестора №280621/17996100/01; в связи с поступлением заявки от Истца в соответствии с частью 10 статьи 10 Закона о ГЧП, обязать Минздрав НСО провести конкурс,

при участии в судебном заседании представителей:

         заявителя (посредством веб-конференции): Уражевской ФИО2, скан-копия доверенности от 04.07.2022 (выдана сроком на 3 года), скан-копия паспорта, скан-копия диплома, 

заинтересованного лица: ФИО3, доверенность от 17.05.2022 (выдана сроком до 16.05.2023), паспорт, диплом, 

Прокуратуры Новосибирской области: ФИО4, доверенность № 78-08-2021 от 03.11.2021 (выдана сроком на один год), служебное удостоверение ТО №326287 от 23.05.2022,           третьих лиц: 1) ФИО5, доверенность № 32 от 03.08.2021 (выдана сроком на три года), диплом, служебное удостоверение, 2) (посредством веб-конференции) ФИО6, доверенность № 04-03-2022 от 04.03.2022 (выдана сроком до 31.12.2022), скан-копия диплома, скан-копия паспорта,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «РКап Концессионная компания № 10» (далее - заявитель, общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  к Министерству здравоохранения Новосибирской области (далее – заинтересованное лицо, министерство, Минздрав НСО) о признании соглашения о ГЧП в отношении финансирования, проектирования, строительства и технического обслуживания объекта здравоохранения в Новосибирской области, размещенного на официальном электронной площадке www.torgi,gov.ru по сообщению о предложении №280621/17996100/01 от 28.06.2021, заключенное 29.09.2021 между Публичным партнером и Частным партнером - недействительным (ничтожным); о признании незаконным и отмене приказа Минздрава НСО, оформленного №2046 от 16.08.2021 по сообщению о предложении инвестора №280621/17996100/01; в связи с поступлением заявки от Истца в соответствии с частью 10 статьи 10 Закона о ГЧП, обязать Минздрав НСО провести конкурс.

Заявленные требования обосновывает тем, что сведения о наличии у организации необходимой денежной суммы могут быть подтверждены разными документами. Гарантийным письмом от Инфраструктуры инвест капитал лимитед от 02.08.2021 № 169-02/08 и независимой гарантией № 020821/1 от 02.08.2021 общество подтверждает, что независимая гарантия выдана иной кредитной организацией. Министерство здравоохранения неправомерно отклонило заявление общества о заключении соглашения без проведения торгов, тем самым ограничило, не допустило и устранило конкуренцию, что привело к нарушению Закона о государственно-частном партнерстве. Заключенное соглашение о ГЧП является недействительным, просит признать его ничтожным. В связи с указанными ми доводами. просит обязать Минздрав НСО провести конкурс в связи с поступлением заявки общества. Более подробно позиция заявителя изложена в заявлении, уточнении к заявлению.

В судебном заседании, представитель заявителя, участвовавший посредством веб-конференции, поддержал свою правовую позицию в полном объеме.

Заинтересованное лицо отзывом и в ходе судебного заседания с заявленными требованиями не согласно, указывает, что им было получено заявление ООО «РКап Концессионная компания №10» о намерении участвовать в конкурсе на право заключения соглашения о государственно-частном партнерстве. К заявлению была приложена независимая гарантия № 020821/1 от 02.08.2021, выданная частной компанией с ограниченной ответственностью Инфраструктура инвест капитал лимитед.  Представленная независимая гарантия не является банковской гарантией, о чем общество уведомлено министерством.

16.08.2021 заинтересованным лицом издан приказ № 2046 о заключении соглашения о государственно-частном партнерстве с инициатором проекта – ООО «Проекты развития 2» без проведения конкурса.

Просит отказать в удовлетворении заявленных требований общества, поскольку оспариваемый приказ и заключенное соглашение о ГЧП соответствует нормам действующего российского законодательства.

В судебном заседании представитель заинтересованного лица поддержал свою правовую позицию. 

Определениями суда к участию в деле привлечена Прокуратура Новосибирской области и третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, 1) Правительство Новосибирской области, 2) Общество с ограниченной ответственностью «Проекты развития 2».

Представители прокуратуры и третьих лиц отзывами и в судебном заседании поддержали позицию заинтересованного лица, возражают против удовлетворения заявления общества.

Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в судебном заседании, проанализировав имеющиеся в материалах дела документы, судом установлены следующие фактические обстоятельства по делу.

В целях реализации Указа Президента Российской Федерации от 07.05.2018 № 204 «О национальных целях и стратегических задачах развития Российской Федерации на период до 2024 года», в соответствии с Федеральным законом от 13.07.2015 № 224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», постановлением Правительства Новосибирской области от 01.07.2016 № 198-п «О мерах по реализации отдельных положений Федерального закона от 13.07.2015 № 224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» на территории Новосибирской области», постановлением Правительства Новосибирской области от 07.05.2013 № 199-п «Об утверждении государственной программы «Развитие здравоохранения Новосибирской области», принимая во внимание заключение министерства экономического развития Новосибирской области об эффективности проекта государственно-частного партнерства «Финансирование, проектирование, строительство и техническое обслуживание объекта здравоохранения в Новосибирской области» и его сравнительном преимуществе от 04.06.2021 №2, Правительством Новосибирской области 28.06.2021 принято постановление № 243-п «О принятии решения о реализации проекта государственно-частного партнерства в отношении финансирования, проектирования, строительства и технического обслуживания объекта здравоохранения в Новосибирской области (инфекционной больницы) (далее - Проект).

         Целями реализации Проекта выступили:

а)привлечение частного финансирования для проектирования, строительства итехнического обслуживания объекта здравоохранения;

б)обеспечение доступности и качества оказания медицинской помощи на территории Новосибирской области;

в)развитие государственно-частного партнерства как эффективного механизма,обеспечивающего повышение доступности и качества оказания медицинской помощинаселению Новосибирской области.

Полномочия публичного партнера, включая полномочия по подписанию от имени Новосибирской области соглашения, осуществляет министерство здравоохранения Новосибирской области (пункт 3 постановления № 243-п).

          Согласно пункту 4 постановления № 243-п Министерству здравоохранения Новосибирской области предписано:

в срок, не превышающий десяти дней со дня принятия настоящего постановления, разместить на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети Интернет для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации (www.torgi.gov.ru), и на официальном сайте министерства здравоохранения Новосибирской области настоящее постановление в целях принятия заявлений в письменной форме от иных лиц о намерении участвовать в конкурсе на право заключения соглашения на условиях, предусмотренных настоящим постановлением;

принять решение о заключении соглашения с инициатором проекта без проведения конкурса и установить срок подписания соглашения в случае, если в течение сорока пяти дней с момента размещения настоящего постановления на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети Интернет для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации (www.torgi.gov.ru), публичному партнеру от иных лиц не поступили заявления в письменной форме о намерении участвовать в конкурсе на право заключения соглашения с приложением выданной банком или иной кредитной организацией независимой гарантии (банковской гарантии) в объеме не менее чем пять процентов прогнозируемого финансирования либо если такие заявления в письменной форме об этом намерении поступили от лиц, не соответствующих требованиям, предусмотренным частью 8 статьи 5 Федерального закона от 13.07.2015 № 224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»;

в срок, не превышающий ста восьмидесяти дней со дня окончания сбора заявлений в письменной форме о намерении участвовать в конкурсе на право заключения соглашения, обеспечить организацию и проведение конкурса на право заключения соглашения в случае, если в течение сорока пяти дней с момента размещения настоящего постановления на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети Интернет для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации (www.torgi.gov.ru), от иных лиц поступили заявления в письменной форме о намерении участвовать в конкурсе на право заключения соглашения с приложением выданной банком или иной кредитной организацией независимой гарантии (банковской гарантии) в объеме не менее чем пять процентов прогнозируемого финансирования и хотя бы одно из указанных лиц соответствует требованиям, предусмотренным частью 8 статьи 5 Федерального закона от 13.07.2015 № 224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации».

           Постановлением Правительства Российсой Федерации от 10.09.2012 № 909 определен адрес сайта государственной информационной системы «Официальный сайт Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» www.torgi.gov.ru в качестве адреса для размещения информации о проведении открытых конкурсов на право заключения соглашения о государственно-частном партнерстве, соглашения о муниципально-частном партнерстве, решений о реализации проекта государственно-частного партнерства, проекта муниципально-частного партнерства в целях принятия заявлений о намерении участвовать в конкурсе на право заключения соглашения о государственно-частном партнерстве, соглашения о муниципально-частном партнерстве.

Во исполнение постановления № 243-п Минздрав НСО 28.06.2021 разместил на сайте www.torgi.gov.ru сообщение о предложении инвестора № 280621/17996100/01. Объектом соглашения является совокупность движимого и недвижимого имущества, создаваемого в соответствии с соглашением, предназначенного для размещения и функционирования инфекционной больницы на территории поселка Садовый Новосибирского района Новосибирской области в целях оказания медицинской помощи взрослым больным при инфекционных заболеваниях, состав и описание, в том числе технико-экономические показатели и характеристики которого указаны в приложении № 1 к существенным условиям, утвержденным Постановлением Правительства Новосибирской области от 28.06.2021 № 243-п «О принятии решения о реализации проекта государственно-частного партнерства в отношении финансирования, проектирования, строительства и технического обслуживания объекта здравоохранения в Новосибирской области (инфекционной больницы)».

Дата и время начала подачи заявок: 29.06.2021 в 09 час. 00 мин.

Дата и время окончания подачи заявок: 13.08.2021 в 17 час. 00 мин.

Срок подачи заявки установлен в период с 29.06.2021 по 13.08.2021 включительно по рабочим дня с 9.00 до 13.00 и с 14.00 до 18.00 по местному времени, по пятницам и предпраздничным дням с 9.00 до 13.00 и с 14.00 до 17.00 по местному времени, по адресу: 

<

...>, каб. 623 (6 этаж).

12.08.2021 (вх. № 15281/24) Минздрав НСО получено заявление ООО «РКап Концессионная компания № 10» от 02.08.2021 (исх. № 2/08-3) о намерении участвовать в конкурсе на право заключения соглашения о государственно-частном партнерстве. К заявлению приложена независимая гарантия № 020821/1, выданная 02.08.2021 Частной компанией с ограниченной ответственностью Инфраструктура инвест капитал лимитед (Гонконг).

16.08.2021 (исх. № 9379-01/24) министерство направило в адрес генерального директора ООО «РКап Концессионная компания № 10» письмо, согласно которому Минздрав НСО указал, что представленная в составе заявления независимая гарантия от 02.08.2021 № 020821/1, выданная Частной компанией с ограниченной ответственностью Инфраструктура инвест капитал лимитед, не соответствует требованиям части 10 статьи 10 Закона о ГЧП и подпункту «б» пункта 4 правил направления публичному партнеру соглашения о государственно-частном партнерстве, соглашения о муниципально-частном партнерстве (утверждены Постановлением Правительства РФ от 19.12.2015 № 1387), в части отсутствия у гаранта по независимой гарантии от 02.08.2021 № 020821/1 статуса банка или иной кредитной организации.

Министерством принято решение о заключении соглашения о государственно-частном партнерстве по проекту государственно-частного партнерства в отношении финансирования, проектирования, строительства и технического обслуживания объекта здравоохранения в Новосибирской области (инфекционной больницы) с инициатором проекта без проведения конкурса.

16.08.2021 Минздрав НСО издан приказ № 2046 о заключении соглашения о государственно-частном партнерстве с инициатором проект без проведения конкурса, согласно которому в связи с отсутствием в течение сорока пяти дней с момента размещения постановления Правительства Новосибирской области от 28.06.2021 № 243-п на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети Интернет для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации (www.torgi.gov.ru), заявлений в письменной форме от лиц, соответствующих требованиям, предусмотренным частью 8 статьи 5 Федерального закона от 13.07.2015 № 224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», о намерении участвовать в конкурсе на право заключения соглашения о государственно-частном партнерстве по проекту государственно-частного партнерства в отношении финансирования, проектирования, строительства и технического обслуживания объекта здравоохранения в Новосибирской области (инфекционной больницы) (далее - соглашение) с приложением выданной банком или иной кредитной организацией независимой гарантии (банковской гарантии) в объёме не менее чем пять процентов прогнозируемого финансирования, принято решение заключить соглашение с инициатором проекта - ООО «Проекты развития 2» без проведения конкурса.

29.09.2021 между Новосибирской областью, от имени которой выступает Министерство здравоохранения Новосибирской области, и обществом с ограниченной ответственностью «Проекты развития 2» заключено соглашения о государственно-частном партнерстве в отношении финансирования, проектирования, строительства и технического обслуживания объекта здравоохранения в Новосибирской области (инфекционной больницы) (далее - соглашение).

Согласно пункту 2.1 соглашения в соответствии с настоящим соглашение и законодательством частный партнер обязуется за счет собственных и (или) привлеченных средств осуществить проектирование, строительство, а также осуществлять техническое обслуживание объекта соглашения, а публичный партнер обязуется обеспечить осуществление эксплуатации объекта соглашения, выплачивать частному партнеру капитальный грант и возмещение, а также принять объект соглашения в собственность в порядке и на условиях, предусмотренных соглашением.

Объектом соглашения является совокупность движимого и недвижимого имущества, создаваемого в соответствии с соглашением, предназначенного для размещения и функционирования инфекционной больницы на территории пос. Садовый Новосибирской области в целях оказания медицинской помощи взрослым больным при инфекционных заболеваниях, состав и описание, в том числе, технико-экономические показатели и характеристики которого указаны в приложении 2 «описание и технико-экономические показатели объекта соглашения» к настоящему соглашению.

Не согласившись с соглашением о ГЧП в отношении финансирования, проектирования, строительства и технического обслуживания объекта здравоохранения в Новосибирской области, размещенного на официальном электронной площадке www.torgi.gov.ru по сообщению о предложении №280621/17996100/01 от 28.06.2021, заключенного 29.09.2021 между Публичным партнером и Частным партнером, считая его недействительным (ничтожным); приказом Минздрава НСО, оформленного №2046 от 16.08.2021 по сообщению о предложении инвестора №280621/17996100/01, считая его недействительным и подлежащим отмене; считая необходимым обязать Минздрав НСО провести конкурс, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Заслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства с учетом положений статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд находит заявленные требования не подлежащим удовлетворению, при этом исходит из следующего.

  В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

 По смыслу приведенной нормы необходимым условием для признания ненормативного правового акта, действий (бездействия) недействительными является одновременно несоответствие оспариваемого акта, действия (бездействия) закону или иному нормативному акту и нарушение прав и законных интересов организации в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

        Из положений статьи 13 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), части 1 статьи 198, части 2 статьи 201 АПК РФ, пункта 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации, Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» следует, что основанием для принятия решения суда о признании оспариваемого ненормативного акта недействительным, решения, действий (бездействия) незаконными являются одновременно как их несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом, решением, действиями (бездействием) прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности.

        Таким образом, в круг обстоятельств, подлежащих установлению при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных актов, решений, действий (бездействия) органов и должностных лиц, входят проверка соответствия оспариваемого акта, решения, действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и проверка факта нарушения оспариваемым актом, решением, действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.

         При этом на заявителя по делу возлагается обязанность обосновать и доказать факт нарушения оспариваемым актом его прав и законных интересов в сфере предпринимательской или иной экономической деятельности, а на государственный орган - доказать законность своих действий.

Согласно части 1 статьи 65, части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, которые арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд, рассматривая дело, устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела, на основе представленных доказательств (статья 64 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Федеральный закон от 13.07.2015 N 224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» (далее – Закон № 224-ФЗ) определяет основы правового регулирования отношений, возникающих в связи с подготовкой проекта государственно-частного партнерства, проекта муниципально-частного партнерства, заключением, исполнением и прекращением соглашения о государственно-частном партнерстве, соглашения о муниципально-частном партнерстве, в том числе соответствующие полномочия органов государственной власти, органов местного самоуправления, устанавливает гарантии прав и законных интересов сторон соглашения о государственно-частном партнерстве, соглашения о муниципально-частном партнерстве (часть 2 статьи 1).

Целью указанного Закона является создание правовых условий для привлечения инвестиций в экономику Российской Федерации и повышения качества товаров, работ, услуг, организация обеспечения которыми потребителей относится к вопросам ведения органов государственной власти, органов местного самоуправления (часть 1 статьи 1).

В соответствии с пунктом 1 статьи 3 Закона № 224-ФЗ государственно-частное партнерство, муниципально-частное партнерство - юридически оформленное на определенный срок и основанное на объединении ресурсов, распределении рисков сотрудничество публичного партнера, с одной стороны, и частного партнера, с другой стороны, которое осуществляется на основании соглашения о государственно-частном партнерстве, соглашения о муниципально-частном партнерстве, заключенных в соответствии с настоящим Федеральным законом в целях привлечения в экономику частных инвестиций, обеспечения органами государственной власти и органами местного самоуправления доступности товаров, работ, услуг и повышения их качества.

Пункт 8 статьи 5 Закона № 224-ФЗ предусматривает, что частный партнер должен соответствовать следующим требованиям:

1) непроведение ликвидации юридического лица и отсутствие решения арбитражного суда о возбуждении производства по делу о банкротстве юридического лица;

2) неприменение административного наказания в виде административного приостановления деятельности юридического лица в порядке, установленном Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, на день представления заявки на участие в конкурсе;

3) отсутствие недоимки по налогам, сборам и задолженности по иным обязательным платежам, а также задолженности по уплате процентов за использование бюджетных средств, пеней, штрафов, отсутствие иных финансовых санкций не ранее чем за один месяц до дня представления заявки на участие в конкурсе;

4) наличие необходимых в соответствии с законодательством Российской Федерации лицензий на осуществление отдельных видов деятельности, свидетельств о допуске саморегулируемых организаций к выполнению предусмотренных соглашением работ и иных необходимых для реализации соглашения разрешений, за исключением случаев, если получение указанных лицензий, свидетельств, разрешений в соответствии с законодательством Российской Федерации допускается только после заключения соглашения и соблюдения необходимых для этого условий такого соглашения.

Согласно пункту 2 статьи 8 Закона № 224 лицо, которое в соответствии с настоящим Федеральным законом может быть частным партнером, вправе обеспечить разработку предложения о реализации проекта в соответствии с частями 3 и 4 настоящей статьи и направить предложение о реализации проекта публичному партнеру. 

При этом лицо, обеспечившее разработку предложения о реализации проекта (инициатор проекта), одновременно с направлением такого предложения публичному партнеру предоставляет ему выданную банком или иной кредитной организацией независимую гарантию (банковскую гарантию) в объеме не менее чем пять процентов объема прогнозируемого финансирования проекта. 

Имея намерение принять участие в реализации проекта, лица в силу требований Закона № 224-ФЗ обязаны в составе заявки представить выданную банком или иной кредитной организацией независимую гарантию (банковскую гарантию).

Согласно положениям статьи 368 Гражданского кодекса Российской Федерации, по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. 

Независимые гарантии могут выдаваться банками или иными кредитными организациями (банковские гарантии), а также другими коммерческими организациями (часть 3 статьи 368 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 1 Федерального закона от 02.12.1990 № 395-1 «О банках и банковской деятельности» (далее – Закон № 395-1), кредитная организация - юридическое лицо, которое для извлечения прибыли как основной цели своей деятельности на основании специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации (Банка России) имеет право осуществлять банковские операции, предусмотренные настоящим Федеральным законом. 

Кредитная организация образуется на основе любой формы собственности как хозяйственное общество. Банк - кредитная организация, которая имеет исключительное право осуществлять в совокупности следующие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физических и юридических лиц, размещение указанных средств от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности, открытие и ведение банковских счетов физических и юридических лиц.

В силу положений статьи 1 Закона № 395-1 банковская деятельность относится к лицензируемым видам деятельности.

В силу положений статьи 5 Закона № 395-1 к сделкам, совершаемым кредитными организациями, относятся выдача банковских гарантий.

Судом установлено и подтверждается материалами дела, что представленная ООО «РКап Концессионная компания № 10» независимая гарантия № 020821/1 выдана 02.08.2021 Частной компанией с ограниченной ответственностью Инфраструктура инвест капитал лимитед (дата регистрации 17.03.2020, Гонконг).

Согласно данным официального сайта Банка России (http://www.cbr.ru/fmp_chek/) Инфраструктура инвест капитал лимитед специального разрешения (лицензии) Центрального банка Российской Федерации на осуществление банковских операций не имеет, следовательно, в соответствии с положениями Закона № 395-1 не является кредитной организацией.

Доказательств того, что Частная компания с ограниченной ответственностью Инфраструктура инвест капитал лимитед (Гонконг) значится в Списке кредитных организаций, зарегистрированных на территории Российской Федерации (размещенном на сайте ЦБ РФ), следовательно, относится к кредитной организации, заявитель в материалы дела не представил. 

Учитывая, что у заявителя имелось достаточное количество времени для представления документов, подтверждающих его доводы относительно статуса организации, выдавшей независимую гарантию, как кредитного учреждения, однако, такие документы общество в материалы дела не представило, следовательно, довод заинтересованного лица о том, что представленная обществом независимая гарантия не соответствует требованиям пункта 10 статьи 10 Закона № 224-ФЗ, нашел свое подтверждение, поскольку сделан на основе анализа действующего российского законодательства.

В соответствии с частями 2, 3 статьи 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лица, участвующие в деле, должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами, а также нести процессуальные обязанности, предусмотренные Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Права участников процесса неразрывно связаны с их процессуальными обязанностями, поэтому в случае не реализации участником процесса предоставленных ему законом прав последний несет риск наступления неблагоприятных последствий, связанных с не совершением определенных действий (статья 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Таким образом, риск наступления неблагоприятных последствий ввиду не предоставления доказательств, подтверждающих доводы заявителя, лежит именно на нем, как участнике процесса.

        Данный вывод суда согласуется с позицией, изложенной в  пункте 6  Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 № 99.

Учитывая положения Гражданского кодекса Российской Федерации, Закона № 224-ФЗ, Закона № 295-1, Закона № 99-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» суд поддерживает довод заинтересованного лица о несоответствии представленной независимой гарантии требованиям  Закона № 224-ФЗ.

При таких обстоятельствах, довод заявителя о незаконности приказа № 2046 от 16.08.2021 опровергается имеющимися в материалах дела доказательствами.

Относительно довода заявителя о признании соглашения о ГЧП в отношении финансирования, проектирования, строительства и технического обслуживания объекта здравоохранения в Новосибирской области, размещенного на официальном электронной площадке www.torgi.gov.ru по сообщению о предложении №280621/17996100/01 от 28.06.2021, заключенное 29.09.2021 между Публичным партнером и Частным партнером - недействительным (ничтожным), суд пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 9 статьи 10 Закона № 224-ФЗ в случае, если в течение сорока пяти дней с момента размещения указанного в части 8 настоящей статьи решения о реализации проекта на официальном сайте Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством Российской Федерации, от иных лиц не поступили публичному партнеру заявления в письменной форме о намерении участвовать в конкурсе на право заключения соглашения с приложением выданной банком или иной кредитной организацией независимой гарантии (банковской гарантии) в объеме не менее чем пять процентов прогнозируемого финансирования либо если такие заявления в письменной форме об этом намерении поступили от лиц, не соответствующих требованиям, предусмотренным частью 8 статьи 5 настоящего Федерального закона, публичный партнер принимает решение о заключении соглашения с инициатором проекта без проведения конкурса и устанавливает срок подписания соглашения.

          Указанный пункт 9 статьи 10 Закона № 224-ФЗ относит к существенным условиям соглашения о государственно-частном партнерстве способы обеспечения исполнения частным партнером обязательств по соглашению, размеры предоставляемого финансового обеспечения и срок, на который оно предоставляется. Данный пункт фактически устанавливает обязанность частного партнера предоставить обеспечение своих обязательств по соглашению.

Указанный перечень способов обеспечения обязательств является закрытым (предоставление банком или иной кредитной организацией независимой гарантии (банковской гарантии), передача публичному партнеру в залог прав частного партнера по договору банковского счета, страхование риска ответственности частного партнера за нарушение обязательств по соглашению). 

Соглашение о государственно-частном партнерстве, соглашение о муниципально-частном партнерстве - гражданско-правовой договор между публичным партнером и частным партнером, заключенный на срок не менее чем три года в порядке и на условиях, которые установлены настоящим Федеральным законом (подпункт 3 статьи 3 Закона № 224-ФЗ).

Пункт 2 статьи 12 Закона № 224-ФЗ предусматривает, что  соглашение должно включать в себя следующие существенные условия:

1) элементы соглашения о государственно-частном партнерстве, соглашения о муниципально-частном партнерстве, определяющие форму государственно-частного партнерства, форму муниципально-частного партнерства, а также обязательства сторон соглашения, вытекающие из этих элементов;

2) значения критериев эффективности проекта и значения показателей его сравнительного преимущества, на основании которых получено положительное заключение уполномоченного органа, а также обязательства сторон по реализации соглашения в соответствии с этими значениями;

3) сведения об объекте соглашения, в том числе его технико-экономические показатели;

4) обязательство публичного партнера обеспечить предоставление частному партнеру предназначенного для осуществления деятельности, предусмотренной соглашением, земельного участка (земельных участков), срок заключения договора аренды такого земельного участка, определяемый с учетом положений части 2 статьи 33 настоящего Федерального закона, и размер арендной платы за такой земельный участок или порядок ее определения;

5) срок и (или) порядок определения срока действия соглашения;

6) условие и порядок возникновения права частной собственности на объект соглашения;

7) обязательства сторон соглашения обеспечить осуществление мероприятий по исполнению соглашения, в том числе исполнению обязательств, вытекающих из элементов соглашения, в соответствии с графиками осуществления каждого мероприятия в предусмотренные этими графиками сроки, а также порядок осуществления таких мероприятий;

8) порядок и сроки возмещения расходов сторон соглашения, в том числе в случае его досрочного прекращения;

9) способы обеспечения исполнения частным партнером обязательств по соглашению (предоставление банком или иной кредитной организацией независимой гарантии (банковской гарантии), передача публичному партнеру в залог прав частного партнера по договору банковского счета, страхование риска ответственности частного партнера за нарушение обязательств по соглашению), размеры предоставляемого финансового обеспечения и срок, на который оно предоставляется;

10) обязательства сторон в связи с досрочным прекращением соглашения, обязательства сторон в связи с заменой частного партнера, в том числе обязательство частного партнера передать находящийся в его собственности объект соглашения публичному партнеру в случаях, предусмотренных настоящим Федеральным законом и соглашением;

11) ответственность сторон соглашения в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по соглашению;

12) иные предусмотренные федеральными законами существенные условия.

       Согласно пункту 2 статьи 168 ГК РФ сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки. 

       При том, что соглашение о ГЧП фактически является разновидностью сделки, заявителем не заявлено о разновидности основания ничтожности сделки: ее мнимость, притворность, либо иное. Указано лишь на ее ничтожность. 

          Между тем, судом признаков ничтожности оспариваемого соглашения не установлено. 

          Кроме того, суд считает необходимым отметить, что  соглашение о ГЧП заключено в соответствии с Указом Президента Российской Федерации от 07.05.2018 № 204 «О национальных целях и стратегических задачах развития Российской Федерации на период до 2024 года», Законом № 224-ФЗ, постановлением Правительства Новосибирской области от 01.07.2016 № 198-п «О мерах по реализации отдельных положений Федерального закона от 13.07.2015 № 224-ФЗ «О государственно-частном партнерстве, муниципально-частном партнерстве в Российской Федерации и внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» на территории Новосибирской области», постановлением Правительства Новосибирской области от 07.05.2013 № 199-п «Об утверждении государственной программы «Развитие здравоохранения Новосибирской области».

Учитывая, что соглашение заключено на основании законного приказа № 2046 от 16.08.2021, признаков ничтожности сделки не установлено, суд находит требования заявителя в данной части также не подлежащими  удовлетворению.

        Поскольку и приказ, и соглашение, суд признает соответствующими действующему законодательству, у суда не имеется оснований обязывать Минздрав НСО провести конкурс по заявке заявителя.

При таких обстоятельствах, в нарушение статьи 65 АПК РФ заявитель не доказал нарушение его прав и законных интересов в сфере предпринимательской деятельности, не доказал ничтожность заключенного соглашения, в то время как заинтересованное лицо доказало законность оспариваемых в рамках настоящего дела  приказа и соглашения, суд находит заявленные требования не подлежащими удовлетворению.

При таких обстоятельствах, суд признает требования заявителя не обоснованными и не подлежащими удовлетворению.

Расходы по уплаты государственной пошлины суд распределяет по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и относит на заявителя.

Обращаясь в суд с настоящим заявлением, общество уплатило государственную пошлину в размере 3000 руб. Вместе с тем, в ходе рассмотрения дела общество уточнило заявленные требования, однако, доплату государственной пошлины не произвело.

В связи с чем, неуплаченная государственная пошлина подлежит взысканию с заявителя в доход федерального бюджета. 

Арбитражный суд разъясняет лицам, участвующим в деле, что настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в соответствии со статьей 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 110, 197-201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

в удовлетворении заявленных требований отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «РКап Концессионная компания № 10» в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере  6000 рублей.

После вступления решения в законную силу выдать исполнительный лист. 

         Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в течение месяца после его принятия в Седьмой арбитражный апелляционный суд (г. Томск). 

       Решение может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу, в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (г. Тюмень) при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

        Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Новосибирской области. 

Судья                                                                                                                     Ю.А. Пахомова