041/2023-189693(3) 

 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ 

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27 Именем Российской Федерации 

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-9193/2022

г. Владивосток

11 августа 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 08 августа 2023 года. Полный текст решения изготовлен 11 августа 2023 года. Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Кирильченко М.С., при ведении протокола секретарем судебного заседания Сергеевой Д.С. 

рассмотрев заявление общества с ограниченной ответственностью "Технохолдинг  Сумотори" (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата регистрации в качестве  юридического лица 16.11.2007)  

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 10 по Приморскому  краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, дата регистрации в качестве  юридического лица 27.12.2004)  

о признании недействительным решения от 17.01.2022г. № 1 о привлечении к  ответственности за совершение налогового правонарушения,  

при участии: от общества – ФИО1 по доверенности от 27.02.2023, диплом, паспорт, 

от инспекции – ФИО2 по доверенности от 23.05.2022, сл.удостоверение,  ФИО3 по доверенности от 31.01.2023 № 13, диплом, сл.удостоверение,  ФИО4 по доверенности от 30.11.2022 № 33, сл.удостоверение, ФИО5 по  доверенности от 30.11.2022 № 33, диплом, сл.удостоверение  

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Технохолдинг  Сумотори" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным  решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 10 по  Приморскому краю от 17.01.2022г. № 1 о привлечении к ответственности за совершение  налогового правонарушения, которым обществу дополнительно начислено 26 147  653,57 руб., в том числе, налог на добавленную стоимость 19 344 136 руб., пени в  общей сумме 6 803 517,57 руб.  

Заявитель в судебном заседании требования поддержал в полном объеме,  просит отменить оспариваемое решение, считает, что оно нарушает его права и  законные интересы. В обоснование своей позиции, во-первых, заявитель указывает, что  налоговый орган вышел за пределы периода проверки, поскольку период проведения  проверки с 01.01.2017 по 31.12.2019, в то время как налоговый орган использовал в  качестве доказательств документы за период с 01.01.2010 по 31.12.2015, что  противоречит норма НК РФ и является существенным нарушением процедуры  проведения проверки. Во вторых, Общество не согласно с выводом налогового органа о  Для ограниченного доступа к оригиналам судебных актов с электронными подписями  судей по делу № А51-9193/2022 на информационном ресурсе «Картотека арбитражных  дел» (http://kad.arbitr.ru) используйте секретный код:  

 Возможность доступна для пользователей, авторизованных через портал государственных услуг (ЕСИА). 

невосстановлении НДС, принятого к вычету в 2012 году в соответствии с п.5 ст.172 НК  РФ, п.6 ст.171 НК РФ, в сумме 12 416 046 руб. Заявитель обращает внимание, что  Общество приняло к вычету НДС с товаров (работ, услуг), приобретенных в 2010-2012  годах, в соответствии с п.2 ст.171 НК РФ, а не согласно п.5 ст.172 НК РФ, в связи с чем,  основания для восстановления НДС у Общества отсутствуют. Вывод налогового органа  основан только на материалах предыдущих выездных налоговых проверок, актах КС-2  и КС-3, которые не являются первичными документами, подтверждающими объем  выполненных работ, составлены исключительно для внутреннего пользования, а другие  документы, подтверждающие суммы затрат и НДС, возмещенный со стоимости  имущества, не рассмотрены. Общество ранее не оспаривало выводы налогового органа  в части неисчисления и неотражения в декларациях НДС при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления по результатам налоговой проверки  2010-2012 годов, так как по результатам проверки данные вычеты не привели к  доначислению Обществу налогов, взысканию пеней и штрафов. Заявитель указывает,  что фактически в качестве вклада в уставный капитал ООО «ТРК «Приморское кольцо»  передано имущество (товары, работы, услуги), а не объекты, построенные  хозяйственным способом. Общество не согласно с выводом налогового органа о  невосстановлении НДС, принятого к вычету в соответствии с п.3 ст.171 НК РФ, в сумме  2 236 158 руб., не усматривает оснований для восстановления НДС с указанных сумм,  ввиду того, что затраты по данным контрактам не относятся к имуществу, переданному  в уставный капитал ООО «ТРК «Приморское кольцо». Указанные затраты относятся к  проекту Приморское кольцо в целом и были понесены до начала строительных работ.  Данные проектные работы носили исключительно консультационный характер и не  использовались в качестве проектной документации для ввода в эксплуатацию объектов  строительства. Общество не согласно с выводом налогового органа о невосстановлении  НДС, принятого к вычету в 2011 -2012 годах в порядке, предусмотренном гл.21 НК РФ,  в сумме 4 691 931,52 руб. по перечню счетов-фактур, указанных в приложении к акту,  поскольку работы (услуги) по данным счетам-фактурам не относятся к имуществу,  переданному в уставный капитал. Как указывает заявитель, налогоплательщик не может  определить с достаточной долей уверенности, куда были отнесены эти затраты ввиду  истечения срока хранения документов, а налоговый орган не предоставил  доказательств, подтверждающих данный факт.  

Налоговый орган требования не признает по основаниям, изложенным в отзыве  и дополнениях к нему считает, что им правомерно произведено доначисление ООО  «ТХ Сумотори» сумм невосстановленного во 2 квартале 2017 года НДС в общей сумме  19 344 136 руб., а также сумм пени 6 803 517,57 руб. По мнению инспекции, при  восстановлении НДС трёхлетний срок не применяется, налогоплательщик обязан  восстановить НДС несмотря на то, что с момента возмещения НДС из бюджета и  возникновению обязанности по его восстановлению прошло более трех лет. Налоговый  орган полагает, что в 1-4 кв. 2012 года Общество наряду со строительством с  привлечением подрядных организаций, осуществляло строительство для собственного  потребления собственными силами спортивно-технического комплекса «Приморское  кольцо», что повреждается актами о приемке выполненных работ и справками о  стоимости выполненных работ. Соответственно, по мнению инспекции, в соответствии  с п. 5 ст. 172 НУК РФ обязано восстановить НДС в размере 12416046 руб. Кроме того,  инспекция считает что ООО «ТХ Сумотри» не восстановлен налог, принятый к вычету  в 1 квартале 2015 г. в соответствии с пунктом 3 статьи 171 НК РФ на сумму 2 236 158  руб. По мнению инспекции, Общество, исполняя обязанности налогового агента,  обязано было, исходя из суммы определенной в договоре вознаграждения, исчислить  сумму налога и уплатить ее в бюджет. Как следует из условий соглашения, в размер  согласованного сторонами вознаграждения налог на добавленную стоимость включен  

не был, и, как следствие, данная сумма при исполнении обществом обязанности по  оплате работ не выплачивалась иностранной компании. В решении инспекции также  указано о необходимости восстановления во 2 квартале 2017 сумм налога, принятых к  вычету ООО «ТХ Сумотори» в 2011-2012 гг. по работам (услугам) в размере 4691931,52  руб. на основании счетов-фактур, указанных в приложении к акту налоговой проверки   № 5 от 20.08.2021, поскольку затраты по счетам-фактурам, относятся именно к объекту  «Спортивно-технический комплекс «Приморское кольцо»», т.е. к имуществу, которое  было передано в качестве вклада в уставный капитал ООО «ТРК «Приморское кольцо».  

При исследовании материалов дела судом установлено следующее.  

Инспекцией в порядке, установленном статьей 89 Налогового кодекса  Российской Федерации (далее - НК РФ), проведена выездная налоговая проверка ООО  «ТХ Сумотори»» по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности  уплаты (удержания, перечисления) по всем налогам сборам, страховым взносам за  период с 01.01.2017 по 31.12.2019.  

В ходе проверки инспекцией установлено, что 04.05.2017 согласно акту приема-передачи имущества, ООО «ТХ Сумотори» осуществило вклад в уставный капитал  ООО «ТРК «Приморское кольцо» имуществом на общую стоимость 503542825 руб., в  том числе сумма НДС - 27 493 228,88 руб.  

В рамках настоящей выездной налоговой проверки инспекцией использованы  материалы (документы, информация, факты и обстоятельства), полученные ранее  Межрайонной ИФНС России № 10 по Приморскому краю в ходе выездных налоговых  проверок ООО «ТХ Сумотори» за период:  

- с 01.01.2010 по 31.12.2012 (Решение о проведении выездной налоговой  проверки от 11.12.2013 № 34);  

- с 01.01.2014 по 31.12.2015 (Решение о проведении выездной налоговой  проверки от 31.03.2017 № 4).  

 По результатам выездной налоговой проверки ответчиком установлено, что  ООО «ТХ Сумотори» в нарушение пункта 3 статьи 170 НК РФ занизило сумму налога,  подлежащую восстановлению во 2 квартале 2017 г., в размере 19 344 136 руб. в связи с  передачей имущества в качестве вклада в уставный капитал Общества с  ограниченной ответственностью «Туристско-рекреационный кластер «Приморское  кольцо».  

По результатам проведенной выездной налоговой проверки составлен акт  выездной налоговой проверки от 20.08.2021 № 5. По результатам рассмотрения акта  налоговой проверки, письменных возражений налогоплательщика, материалов  выездной налоговой проверки, инспекцией вынесено решение от 06.10.2021 № 14 о  проведении дополнительных мероприятий налогового контроля. Дополнение к акту  налоговой проверки от 20.08.2021 № 5 составлено инспекцией 26.11.2021.  

По результатам рассмотрения акта от 20.08.2021 № 5, дополнения от 26.11.2022   № 2 к акту налоговой проверки, материалов налоговой проверки, всех письменных  возражений налогоплательщика, дополнительных документов, представленных  обществом, налоговым органом принято решение от 17.01.2022 № 1 о привлечении к  ответственности за совершение налогового правонарушения , в соответствии с которым  заявителю дополнительно начислено 26147653,57 руб., в том числе: НДС – 19344136  руб.; пени в сумме 6803517,57 руб.  

Решением УФНС России по Приморскому краю от 28.03.2022 № 13-09/12204@  жалоба Общества на решение от 17.01.2022 № 1 оставлена без удовлетворения.  

Общество, не согласившись с решением Межрайонной инспекции Федеральной  налоговой службы России № 10 по Приморскому краю от 17.01.2022 о привлечении к  ответственности за налоговое правонарушение, обратилось в суд с рассматриваемым  заявлением.  

Налоговый орган отметил, что в наименовании оспариваемого решения  допущена техническая ошибка, а именно указано «Решение о привлечении к  ответственности за совершение налогового правонарушения, в то время как следовало  указать «Решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового  правонарушения», а также в п. 3.1 решения указано « привлечь к налоговой  ответственности за совершение налогового правонарушения», а следовало указать  «Отказать в привлечении к налоговой ответственности». Вместе с тем, данная  техническая ошибка не повлияла на результаты, изложенные в решении.  

Исследовав материалы дела, проанализировав законность оспариваемого  решения, суд полагает, что заявленное требование не подлежит удовлетворению по  следующим основаниям.  

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 3 статьи 201  АПК РФ, пунктом 6 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и  Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8  ненормативный акт, решение и действие (бездействие) государственных органов,  органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц могут быть  признаны недействительными или незаконными при одновременном несоответствии  закону и нарушении прав и законных интересов заявителя в сфере  предпринимательской и иной экономической деятельности.  

При этом на заявителя по делу возлагается обязанность обосновать и доказать  факт нарушения оспариваемым актом его прав и законных интересов в сфере  предпринимательской или иной экономической деятельности, а на государственный  орган - доказать законность своих действий.  

В соответствии с пп.1 п. 3 ст. 170 НК РФ суммы налога на добавленную  стоимость, принятые к вычету налогоплательщиком по товарам (работам, услугам), в  том числе по основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам,  в порядке, предусмотренном главой 21 НК РФ, подлежат восстановлению  налогоплательщиком в случае передачи имущества, нематериальных активов,  имущественных прав в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных обществ.  При этом восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету,  а в отношении основных средств и нематериальных активов - в размере суммы,  пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки.  

Согласно п.11 ст.171 НК РФ к вычету у налогоплательщика, получившего  имущество в качестве вклада в уставный капитал, принимаются суммы налога,  восстановленные передающей стороной. При этом указанные вычеты производятся в  случае использования этого имущества для осуществления операций, подлежащих  налогообложению налогом на добавленную стоимость.  

Восстановление суммы НДС производится с применением ставок налога,  действовавших в период применения налоговых вычетов (письма Минфина России от  02.08.20211 № 03-07-11/208, от 20.05.2008 № 03-07-09/10). В случае если НДС в связи с  приобретением имущества по каким-либо причинам к вычету не принимался,  обязанности восстанавливать его у налогоплательщика не возникает (письмо Минфина  России от 16.02.2011 № 03-07-11/47).  

НДС по имуществу, имущественным правам при передаче их в качестве вклада  в уставный капитал (вклада в складочный капитал товарищества, вклада в  инвестиционное товарищество, паевого взноса кооператива или при пополнении  целевого капитала некоммерческой организации) необходимо восстановить в том  квартале, в котором осуществлена их передача (пп.1 п.3 ст.170 НК РФ).  

Налог восстанавливается в размере, ранее принятом к вычету. По основным  средствам и нематериальным активам (далее - НМА) сумма налога к восстановлению  определяется пропорционально их остаточной стоимости (пп.1 п.3 ст.170 НК РФ).  

Восстановленный НДС в расходах по налогу на прибыль не учитывается. После  передачи имущества, НМА или имущественных прав принимающая сторона вправе  заявить к вычету сумму НДС, которая восстановлена при соблюдении установленных  условий (п.11 ст.171 НК РФ, п. 8 ст.172 НК РФ, письмо Минфина России от 04.05.2012   № 03-03-06/1/228).  

Сумма налога к восстановлению указывается в документах, которыми  оформлена передача объекта. Например, таким документом может являться акт приема-передачи. Такие документы регистрируются в книге продаж (пп. 1 п.3 ст.170 НК РФ, п.  14 раздела II «Правила ведения книги продаж, применяемой при расчетах по НДС»  приложения № 5 к постановлению Правительства Российской Федерации от 26.12.2011   № 1137).  

При этом срок для восстановления НДС не ограничен трехлетним сроком.  Интересы бюджета в данном случае защищаются положениями п.3 ст.170 НК РФ и  схожим по содержанию абзаца 4 п.6 ст.171 НК РФ, где предусмотрен механизм  восстановления сумм НДС, которые ранее были правомерно предъявлены к вычету, но  должны быть восстановлены в связи с изменением (определением) характера  использования приобретенных ранее товаров (работ, услуг). В отличие от  предусмотренного п.2 ст.173 НК РФ трехлетнего срока для заявления вычета срок для  восстановления НДС не ограничен тремя годами.  

Таким образом, при восстановлении НДС трехлетний срок не применяется и  налогоплательщик обязан восстановить НДС несмотря на то, что с момента возмещения  НДС из бюджета и возникновения обязанности по его восстановлению, прошло более  трех лет.  

При этом сумма восстановленного налога указывается в документах, которыми  оформляется передача указанного имущества, нематериальных активов и  имущественных прав.  

ООО «ТХ Сумотори» до предоставления налоговой декларации по НДС за 2  квартал 2017 направило в налоговую инспекцию запрос исх. № 99/17-ВК от 16.06.2017  (вх. № 16310 от 16.06.2017) «О порядке восстановления НДС при передаче имущества,  нематериальных активов, имущественных прав в качестве вклада в уставный капитал».  В запросе поставлены вопросы:  

- подлежат ли восстановлению ООО «ТХ Сумотори» к уплате в бюджет суммы  НДС, которые были приняты к вычету до 01.01.2014;  

- какими документами и регистрами бухгалтерского и налогового учета ООО  «ТХ Сумотори» должно подтвердить то, что состав и перечень сумм восстановленного к  уплате в бюджет НДС, ранее принятого ООО «ТХ Сумотори» к вычету по переданному  в уставный капитал ООО «ТРК «Приморское кольцо» комплексу имущества, будет  являться исчерпывающим (полным).  

В ответ на запрос налоговая инспекция пояснила, что при восстановлении  налога в бюджет необходимо руководствоваться теми же первичными документами, на  основании которых ранее был принят налог к вычету при формировании стоимости  комплекса имущества. Обязанность восстановления НДС не ограничена тремя годами  (исх. № 09-10/19176 от 17.07.2017).  

Таким образом, правовая позиция налогового органа в части необходимости  соблюдения налогоплательщиком порядка восстановления НДС в размере сумм, ранее  принятых к вычету в случае передачи имущества в качестве вклада в уставный капитал  хозяйственного общества, была известна налогоплательщику до проведения настоящей  выездной налоговой проверки и вынесения спорного решения о привлечении к  ответственности за совершение налогового правонарушения.  

Из решения от 21.08.2014 № 19 о привлечении к ответственности за совершение  налогового правонарушения по предыдущей выездной налоговой проверке ООО «ТХ  

Сумотори» следует, что Обществом в нарушение пп.3 п.1 ст.146, п.2 ст.159 НК РФ не  исчислен и не отражен в налоговых декларациях НДС, подлежащий исчислению при  выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления за 1 -4  кварталы 2012 года на сумму 12 416 046 руб.  

При проверке налоговым органом установлено, что ООО «ТХ Сумотри» не  восстановлен налог, принятый к вычету в 2012 году в соответствии с п.5 ст. 172 НК РФ,  на сумму 12 416 046 руб.  

Так, в проверяемый период с 01.01.2011 по 31.12.2012 наряду со строительством  с привлечением подрядных организаций ООО «ТХ Сумотори» осуществляло  строительство для собственного потребления собственными силами спортивно-технического комплекса «Приморское кольцо», что подтверждается актами о приемке  выполненных работ (форма № КС-2) и справками о стоимости выполненных работ (КС- 3).  

Согласно пояснениям, представленным ООО «ТХ Сумотори», Общество не  выполняло строительно-монтажные работы собственными силами - «строительство  хозспособом». Материалы, которые ООО «ТХ Сумотори» отразило бухгалтерской  проводкой Д сч. 08.03 К сч. 10.08 на строительство объектов основных средств, были  переданы компаниям - подрядчикам для проведения строительных работ на  давальческих условиях.  

Вместе с тем, в соответствии с пп. 3 п. 1 ст. 146 НК РФ одним из объектов  налогообложения по НДС является выполнение строительно-монтажных работ для  собственного потребления. При выполнении строительно-монтажных работ для  собственного потребления налоговая база по НДС определяется как стоимость этих  работ, исчисленная исходя из всех фактических расходов на их выполнение (п. 2 ст. 159  НК РФ).  

В Постановлении Президиума Высшего арбитражного суда Российской  Федерации от 02.09.2008 № 4445/08 суд указал, что согласно пп. 3 п. 1 ст. 146 НК РФ  налогом на добавленную стоимость облагаются операции по выполнению строительно-монтажных работ для собственного потребления. При этом указанный вывод относится  к работам, выполняемым налогоплательщиком собственными силами (хозяйственным  способом).  

Согласно позиции Высшего арбитражного суда Российской Федерации,  изложенной в решении от 06.03.2007 № 15182/06, при строительстве смешанным  способом в отношении работ выполненных подрядным способом подлежат применению  нормы п. 6 ст. 171 НК РФ, а в отношении работ, которые осуществлены хозяйственным  способом - положения пп. 3 п. 1 ст. 146, п. 2 ст. 159, п. 6 ст. 171 НК РФ.  

Положения пп. 3 п. 1 ст. 146 НК РФ, устанавливающие объект налогообложения  по данным работам, применяются в случае осуществления строительства объекта  налогоплательщиком самостоятельно.  

Строительно-монтажными работами, выполняемыми для собственного  потребления признаются те работы, в результате которых организацией создаются  объекты, подлежащие использованию в ее собственной деятельности. Только в этом  случае возникает объект налогообложения по НДС.  

При выполнении строительства хозспособом в организационной структуре ООО  «ТХ Сумотори» создан отдел капитального строительства (ОКС), который организует  осуществление СМР и аренду грузовых автомобилей, строительных машин и  механизмов, частично используя в выполнении работ собственные основные средства (о  чем свидетельствует отнесение на стоимость выполненных работ амортизации), что  подтверждается Актами о приемке выполненных работ (форма КС-2). Работники отдела  капитального строительства (были приняты на время строительства объектов  спортивно-технического комплекса «Приморское кольцо») осуществляли контроль за  

технологическим процессом строительства и координацию работы арендованных  грузовых автомобилей и строительных машин и механизмов.  

Из должностных обязанностей, описанных в трудовых договорах,  представленных ООО «ТХ Сумотори» в ходе выездной налоговой проверки за период  2010-2012, следует, что сотрудники ОКС выполняли служебные функции,  непосредственно связанные с выполнением строительно-монтажных работ  (строительством) и техническим надзором за их осуществлением, в том числе:  

- согласно трудовому договору от 20.02.2012 № 05/2012 ФИО6 принят на  должность директора по строительству в службу капитального строительства, в  обязанности входит, в том числе осуществление руководства непосредственным  выполнением работ по капитального строительству и реконструкции производственных  объектов; организация разработки проектов долгосрочных, среднесрочных и текущих  планов капитального строительства, составление титульных списков на все объекты  капитального строительства, заявок на строительные материалы и оборудование;  заключение договоров с проектными и строительными организациями и с  генеральными подрядчиками; контроль выполнения проектными и строительными  организациями договорных обязательств в необходимых случаях  

предъявление санкций, предусмотренных договорами; осуществление контроля за  своевременным вводом в эксплуатацию объектов и т.д.;  

- согласно трудовым договорам: от 19.03.2012 № 08/2012 ФИО7  принят на должность инженера-геодезиста в службу капитального строительства; от  11.04.2012 № 11/2012 ФИО8 принят на должность инженера по надзору за  строительством в службу капитального строительства; от 16.04.2012 № 12/2012  ФИО9 принят на должность техника-геодезиста в службу капитального  строительства; от 25.05.2012 № 18/2012 ФИО10 принят на должность начальника  участка в службу капитального строительства; от 29.05.2012 № 19/2012 ФИО11  принята на должность инженера по проектно-сметной работе в службу капитального  строительств; от 31.05.2012 № 21/2012 ФИО12 принят на должность мастера  дорожного в службу капитального строительства; от 18.06.2012 № 23/2012 ФИО13  принят на должность инженера-геодезиста в службу капитального строительства; от  31.08.2012 № 30/2012 ФИО14 принят на должность инженера-геодезиста в службу  капитального строительства. В соответствии с условиями указанных договоров работа  по договору является для работника основной, работник подчиняется непосредственно  директору по строительству, договор заключен на определенный срок, на время  строительства объектов спортивно-технического комплекса «Приморское кольцо».  

В ходе выездной налоговой проверки за 2010-2012 год проведены допросы  свидетелей, в том числе:  

ФИО9 - протокол допроса свидетеля от  14.05.2014 № 16, из которого следует, что в 2012 году он работал в службе капитального  строительства - ООО «ТХ Сумотори» в должности техника-геодезиста. В должностные  обязанности входило выполнение геодезических работ на объекте строительства СТК  «Приморское кольцо». Должностные обязанности выполнялись для службы  капитального строительства. Рабочее место находилось на территории строительного  объекта СТК «Приморское кольцо». Непосредственным начальником являлся ФИО6;  

ФИО6 - протокол допроса свидетеля от 14.05.2014 №  16, из которого следует, что в 2012 году он работал в службе капитального  строительства ООО «ТХ Сумотори» в должности директора по строительству и  эксплуатации зданий и сооружений. Консультации работников ООО «ТХ Сумотори» и  подрядчиков по инженерным вопросам первого этапа строительства выполнялись  

иностранными специалистами на территории проведения строительно-монтажных  работ СТК «Приморское кольцо» и в офисе ООО «ТХ Сумотори».  

Согласно п. 22 Указаний по заполнению формы Федерального государственного  статистического наблюдения № 1 - предприятие «Основные сведения о деятельности  организации» (Утверждены Постановлением Росстата от 20.12.2012 № 643) к  строительно-монтажным работам (включая монтаж и наладку оборудования,  необходимого для эксплуатации зданий, например установку и монтаж оборудования  для отопления, вентиляции лифтов, систем электро-, газо- и водоснабжения),  выполненным хозяйственным способом относятся:  

- работы, осуществляемые для своих нужд собственными силами организаций,  включая работы, для выполнения которых компания выделяет на стройку рабочих  основной деятельности с выплатой им заработной платы по нарядам строительства;  

- работы, выполненные строительными организациями по собственному  строительству (не в рамках договоров строительного подряда, а, например, при  реконструкции собственного административно-хозяйственного здания, строительстве  собственной производственной базы т.п.).  

При выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления  налоговая база по НДС определяется как стоимость этих работ, исчисленная исходя из  всех фактических расходов на их выполнение (п. 2 ст. 159 НК РФ).  

Моментом определения налоговой базы при выполнении строительно-монтажных работ» для собственного потребления является последнее число каждого  налогового периода (п. 10 с 167 НК РФ).  

Согласно актам о приемке выполненных работ (форма КС-2), сведениям из  главной книги, регистрам бухгалтерского учета по списанию на строительство объектов  основных средств, представленных ООО «ТХ Сумотори» на выездную налоговую  проверку, информации, установленной при проведении выездной налоговой проверки  налоговая база по НДС по выполнению ООО «ТХ Сумотори» строительно-монтажных  работ для собственно потребления составила 68 978 031 руб.  

Довод налогоплательщика о непринадлежности актов о приемке выполненных  работ по форме КС-2, справок о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3  к первичным документам является несостоятельным, в виду следующего.  

В соответствии с пунктом 2.4. приказа ООО «ТХ Сумотори» № 90 от 29.12.2011  «Об утверждении положения об учетной политике для целей бухгалтерского учета на  2012 г.» для документирования хозяйственных и финансовых операций применяются  типовые формы первичных документов, утвержденных Минфином РФ от 18.06.98г.   № 27а.  

Согласно пункту 2 Постановления Минфина РФ от 18.06.1998 № 27н «Об  утверждении Порядка поэтапного введения в организациях независимо от формы  собственности, осуществляющих деятельность на территории Российской Федерации,  унифицированных форм первичной учетной документации» с 1 января 1999 года  первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по  унифицированным формам, утвержденным Госкомстатом России в 1997 - 1998 гг. по  согласованию с Минфином России, Минэкономики России и другими  заинтересованными федеральными органами исполнительной власти. В перечень форм  первичной учетной документации по учету работ в капитальном строительстве и  ремонтно-строительных работ применяется акт о приемке выполненных работ по форме  КС-2, справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3.  

Таким образом, довод заявителя о непринадлежности актов о приемке  выполненных работ по форме КС-2, справок о стоимости выполненных работ и затрат  по форме КС-3 к первичным документам противоречит имеющимся в материалах дела  документам, а также информации, отраженной в вышеуказанных актах.  

В дополнительных пояснениях, представленных ООО «ТХ Сумотори»  ссылается на положения письма Росстата от 31.05.2005 № 01-02-9/381 «О порядке  применения и заполнения унифицированных форм первичной учетной документации   № КС-2, № КС-3 и № КС-11» и приходит к выводу о том, что форму № КС-2 не нужно  составлять, если организация ведет строительство хозяйственным способом.  

Между тем, заявителем не учтено следующее. 

В вышеуказанном Письме Росстата представлены разъяснения по вопросам  порядка заполнения данных форм, в том числе порядка отражения стоимости работ.  Данное письмо не содержит прямого запрета на составление унифицированных форм  первичной учетной документации № КС-2, № КС-3 при выполнении строительных работ  хозяйственным способом.  

В бухгалтерском учете объекты основных средств оценивают по  первоначальной стоимости, которой считают сумму капитальных вложений в  соответствующий объект (п. 12 ФСБУ 6/2020, п. 18 ФСБУ 26/2020).  

Сумму капитальных вложений формируют на базе фактических затрат,  необходимых для создания и использования ОС (п. 9 ФСБУ 26/2020, п. 6  Информационного сообщения Минфина России от 03.11.2020 № ИС-учет-28).  

Согласно ч. 1 ст. 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ (ред. от  30.12.2021) «О бухгалтерском учете» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2022) каждый  факт хозяйственной жизни подлежит оформлению первичным учетным документом.  

На основании ч. 4 ст. 9 № 402-ФЗ формы первичных учетных документов  определяет руководитель экономического субъекта по представлению должностного  лица, на которое возложено ведение бухгалтерского учета.  

Формы первичных учетных документов для оформления операций по  строительству ОС и принятию их к учету утверждаются хозяйствующим субъектом в  учетной политике (ч. 1, 4 ст. 9 Закона о бухгалтерском учете, п. 4 ПБУ 1/2008 «Учетная  политика организации»).  

Учетная политика организации формируется главным бухгалтером или иным  лицом, на которое в соответствии с законодательством Российской Федерации  возложено ведение бухгалтерского учета организации, на основе настоящего  Положения и утверждается руководителем организации. При этом утверждаются в том  числе формы первичных учетных документов, регистров бухгалтерского учета, а также  документов для внутренней бухгалтерской отчетности (п. 4 ПБУ 1/2008 «Учетная  политика организации»)  

Как уже отмечалось выше в соответствии с пунктом 2.4. приказа ООО «ТХ  Сумотори» № 90 от 29.12.2011 «Об утверждении положения об учетной политике для  целей бухгалтерского учета на 2012 г.» для документирования хозяйственных и  финансовых операций применяются типовые Формы первичных документов,  утвержденных Минфином РФ от 18.06.98г. № 27а.  

Для приемки работ (этапов работ) по строительству объектов ОС, выполненных  подрядчиком, составляется акт о приемке выполненных работ. Такую форму  налогоплательщик разрабатывает самостоятельно и включает в нее все обязательные  реквизиты первичного учетного документа, либо использует унифицированную форму   № КС-2.  

На основании акта заполняют справку о стоимости выполненных работ и затрат,  которую применяют для расчетов за выполненные работы. Ее можно составить по  форме № КС-3.  

Если поэтапная сдача работ договором не предусмотрена, то в процессе  строительства часто составляют промежуточные акты по форме № КС-2 и  промежуточные справки по форме № КС-3. Они не являются подтверждением приемки,  

а лишь фиксируют фактический объем выполненных за отчетный период работ и  служат основанием для расчетов.  

Для оформления строительных работ, выполненных хозяйственным способом  (собственными силами), может быть составлен акт по таким же формам - разработанной  самостоятельно или № КС-2. В этом случае акт подписывают руководители организации  и подразделения, выполнившего работы.  

Данные формы первичных учетных документов были утверждены и оформлены  налогоплательщиком самостоятельно, отражены в бухгалтерском учете организации.  

Принимая во внимание вышеизложенное, вывод налогового органа о том, что  ООО «ТХ Сумотори» за 1-4 квартал 2012 года не восстановлен и не отражен в  налоговых декларациях НДС, подлежащий восстановлению при выполнении  строительно-монтажных работ для собственного потребления, в сумме 12 416 046 руб.  (68 978 031 руб. х 18%) признается судом правомерным.  

При проведении проверки налоговым органом также установлено, что ООО «ТХ  Сумотри» не восстановлен налог, принятый к вычету в 1 квартале 2015 года в  соответствии с п.3 ст.171 НК РФ, в сумме 2 236 158 руб.  

Согласно п.3 ст.171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, уплаченные в  соответствии со ст.173 НК РФ налоговыми агентами, указанными в п.2 ст.161 НК РФ.  Положения п. 3 ст.171 НК РФ применяются при условии, что товары (работы, услуги),  имущественные права были приобретены налогоплательщиком, являющимся  налоговым агентом, для целей, указанных в п.2 ст.171 НК РФ.  

По результатам предыдущей выездной налоговой проверки за 2010-2012 год  установлено неудержание и неперечисление НДС, подлежащего уплате налоговым  агентом, в общей сумме 2 236 158 руб.  

В ходе проведения предыдущей выездной налоговой проверки ООО «ТХ  Сумотори» установлено, что ООО «ТХ Сумотори» (Закзчиком) с иностранными  организациями (Консультантами, Исполнителями) заключены контракты на оказание  инженерно-консультационных услуг по подготовке строительства, предпроектных и  проектных услуг (подготовка технико-экономических обоснований, проектно-конструкторские разработки и другие подобные услуги), в том числе:  

- контракт от 06.02.2012 на инженерные услуги для развития спортивно-технического комплекса «Приморское кольцо», заключенный между ООО «ТХ  Сумотори» (Заказчик) и Apex Cirkuit Design Ltd (Ведущий консультант) («Apex»), Ridge  and Partners LLP («Субконсультант» для Apex) («Ridge»), URS («Субконсультант» для  Apex) («URS»). Стоимость работ и порядок расчетов - стоимость оказания услуг  «Группой проектирования» по данному договору, включая все издержки, составляет 145  142,24 фунтов стерлингов и оплачивается ведущему консультанту в лице Apex Cirkuit  Design Ltd, данное денежное вознаграждение не должно облагаться налогами,  издержками (включая издержки «Заказчика») и другими финансовыми удержаниями  Российской Федерации, Великобритании, а так же банком «Заказчика», сумма  облагается налогом на добавленную стоимость (НДС), договор со стороны иностранной  организации подписан ФИО15 (генеральный директор Apex Cirkuit Design  Ltd);  

- контракт от 01.05.2012 на инженерные услуги для развития спортивно-технического комплекса «Приморское кольцо» на первом этапе строительства,  заключенный между ООО «ТХ Сумотори» (Заказчик) и Apex Cirkuit Design Ltd  (Ведущий консультант) («Apex»), Ridge and Partners LLP («Субконсультант» для Apex)  («Ridge»), URS («Субконсультант» для Apex) («URS»). Инженерные услуги  оказываются по мере необходимости ежемесячно до 15.12.2012, стоимость работ и  порядок расчетов -стоимость оказания услуг «Группой проектирования» по данному  договору не включает другие денежные расходы и составляет 77000 фунтов стерлингов  

и оплачивается ведущему консультанту в лице Apex Cirkuit Design Ltd, данное денежное  вознаграждение не должно облагаться налогами, издержками (включая издержки  «Заказчика») и другими финансовыми удержаниями Российской Федерации,  Великобритании, а так же банком «Заказчика», сумма облагается налогом на  добавленную стоимость (НДС). Дополнительным соглашением от 14.12.2012 № 1 по п.  5 установлено, что инженерные услуги будут предоставляться по мере необходимости  ежемесячно до 15.12.2013.  

Иностранные организации, указанные в качестве «Исполнителя/Консультанта»  в вышеназванных контрактах, в российских налоговых органах на учете не состоят.  

В соответствии с п. 1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения налогом на  добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на  территории Российской Федерации.  

Порядок определения места реализации работ (услуг) в целях применения  налога на добавленную стоимость установлен ст. 148 НК РФ.  

Так, согласно пп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ местом реализации инжиниринговых  услуг признается территория Российской Федерации, в случае если покупатель услуг  осуществляет деятельность на территории Российской Федерации. При этом к  инжиниринговым услуга относятся инженерно-консультационные услуги по подготовке  процесса производства реализации продукции (работ, услуг), подготовке строительства  и эксплуатации промышленных, инфраструктурных, сельскохозяйственных объектов,  предпроектные проектные услуги (подготовка технико-экономических обоснований,  проектно-конструкторские разработки и другие подобные услуги).  

Таким образом, в случае, если покупателем инжиниринговых услуг, в том числе  услуг по разработке проектной документации, у иностранной организации является  российская организация, данная организация признается налоговым агентом по НДС,  который должен исчислить и уплатить этот налог при перечислении денежных средств  иностранной организации. При этом факт передачи по электронной почте иностранной  организацией, зарегистрированной и осуществляющей деятельность на территории  иностранного государства, результатов оказанных ею услуг в адрес своего  представительства Российской Федерации и в дальнейшем предоставления результатов  таких услуг российскому заказчику в бумажном и электронном виде не влияет на  порядок применения налога на добавленную стоимость.  

Пунктом 1 ст. 161 НК РФ установлено, что при реализации товаров (работ,  услуг), местом реализации которых является территория Российской Федерации,  налогоплательщиками - иностранными лицами, не состоящими на учете в налоговых  органах в качестве налогоплательщиков, налоговая база определяется как сумма дохода  от реализации таких товаров (работ, услуг) с учетом налога. Согласно п. 2 названной  статьи НК РФ налоговая база в этом случае определяется налоговыми агентами,  которыми признаются организации индивидуальные предприниматели, состоящие на  учете в налоговых органах, приобретающие на территории Российской Федерации  товары (работы, услуги) у указанных в п.1 ст.161 НК РФ иностранных лиц.  

В соответствии с п.4 ст.173 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг),  перечисленных в статье 161 НК РФ, сумма налога на добавленную стоимость,  подлежащая уплате в бюджет, исчисляется и уплачивается в полном объеме  налоговыми агентами, упомянутыми в статье 161 НК РФ.  

Пунктом 3 ст. 166 НК РФ предусматривается, что общая сумма налога на  добавленную стоимость не исчисляется налогоплательщиками - иностранными  организациями, не состоящими на учете в налоговых органах в качестве  налогоплательщика, и соответствующая сумма налога, подлежащего уплате,  исчисляется налоговыми агентами отдельно по каждой операции по реализации товаров  

(работ, услуг) на территории Российской Федерации согласно порядку, установленному  пунктом 1 этой же статьи.  

ООО «ТХ Сумотори» в нарушение вышеназванных норм законодательства не  удержало из сумм выплаченных иностранным организациям дохода НДС, не начислило  и не уплатило его в бюджет.  

Условиями контрактов от 06.02.2012, от 01.05.2012 по оказанию инженерных  услуг для развития спортивно-технического комплекса «Приморское кольцо»,  заключенных между ООО «ТХ Сумотори» (Заказчик) и Apex Cirkuit Design Ltd,  предусмотрено, что денежное вознаграждение не должно облагаться налогами,  издержками (включая издержки «Заказчика») и другими финансовыми удержаниями  Российской Федерации, Великобритании, а также банком «Заказчика», однако  облагается налогом на добавленную стоимость. Условиями контракта от 01.05.2012  НДС в цену договора не включен.  

Согласно позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации,  изложенной в постановлении от 03.04.2012 № 15483/11, в силу п.1 ст.24 НК РФ  налоговыми агентами признаются лица, на которых в соответствии с нормами НК РФ  возложены обязанности по исчислению, удержанию у налогоплательщика и  перечислению налогов в бюджетную систему Российской Федерации.  

Общество, исполняя обязанности налогового агента, было обязано исходя из  суммы определенного в договоре вознаграждения, исчислить сумму налога и уплатить  ее в бюджет.  

Довод Общества о невозможности взыскания с налогового агента суммы  неудержанного им налога, заявленный со ссылкой на положения ст. 24 НК РФ,  подлежит отклонению.  

Как следует из условий соглашения, в размер согласованного сторонами  вознаграждения налог на добавленную стоимость не включен, и, как следствие, данная  сумма при исполнении обществом обязанности по оплате работ не выплачивалась  иностранной компании.  

Кроме того, вне зависимости от условий заключенного с иностранным лицом  договора неисполнение российской организацией, состоящей на учете в налоговых  органах, обязанности по удержанию налога на добавленную стоимость из  выплачиваемых контрагенту средств не освобождает ее от обязанности исчислить этот  налог и уплатить его в бюджет. Указанной обязанности налогового агента  корреспондирует право на применение вычета налога на добавленную стоимость в  размере уплаченного налога в порядке, предусмотренном п.3 ст.171 НК РФ.  

Правовая позиция о невозможности взыскания с налогового агента  неудержанной им суммы налога, основанная на том, что обязанным лицом продолжает  оставаться налогоплательщик (пп. 5 п. 3 ст. 45 НК РФ), к которому и подлежит  предъявлению налоговым органом требование об уплате налога, в рассматриваемом  случае неприменима, поскольку иностранное лицо в российских налоговых органах на  учете не состоит.  

Позиция, принятая Высшим Арбитражным Судом Российской Федерации в  постановлении от 03.04.2012 № 15483/11, подтверждается постановлением Пленума  Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 № 57 и, наряду с  этим содержит положения, что в случае неудержания налога при выплате денежных  средств иностранному лицу с налогового агента могут быть взысканы как налог, так и  пени, начисляемые до момента исполнения обязанности по уплате налога.  

ООО «ТХ Сумотори» из сумм выплаченного Apex Cirkuit Design Ltd дохода  НДС не удержало, не начислило и не уплатило в бюджет.  

Так, за 2011 год налоговая база по НДС составила 2 703 022 руб., начислен  налог в сумме 486 544 руб. (контракт от 10.02.2011 № 1, заключенный с Apex Cirkuit  Design Ltd), в том числе:  

- по сроку уплаты 04.03.2011 налоговая база составила 839 476.96 руб.,  начислен НДС в сумме 151 106 руб. (налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173  НК РФ, заявлен ООО «ТХ Сумотори» в налоговой декларации по НДС за 1 квартал  2015 года -счет-фактура от 01.01.2015 № 178);  

- по сроку уплаты 07.04.2011 налоговая база составила 972 159.47 руб.,  начислен НДС в сумме 174 989 руб. (налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173  НК РФ, заявлен ООО «ТХ Сумотори» в налоговой декларации по НДС за 1 квартал  2015 года -счет-фактура от 01.01.2015 № 179);  

- по сроку уплаты 26.04.2011 налоговая база составила 891 385.97 руб.,  начислен НДС в сумме 160 449 руб. (налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173  НК РФ, заявлен ООО «ТХ Сумотори» в налоговой декларации по НДС за 1 квартал  2015 года -счет-фактура от 01.01.2015 № 180).  

По данным выездной налоговой проверки за 2012 год налоговая база по НДС  составила 19 926 316 руб., начислен налог в сумме 3 586 736 руб., в том числе:  

За 1 квартал 2012 года налоговая база составила 2 059 140.9 руб., начислен НДС  в сумме 370 645.36 руб. (контракт от 06.02.2012, заключенный с Apex Cirkuit Design Ltd,  дата оплаты 09.02.2012).  

Налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173 НК РФ заявлен ООО «ТХ  Сумотори» в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года - счет-фактура от  01.01.2015 № 181.  

За 2 квартал 2012 года налоговая база составила 6 154 581,06 руб., начислен  НДС в сумме 1 107 824.59 руб. (контракт от 06.02.2012, заключенный с Apex Cirkuit  Design Ltd, дата оплаты 02.04.2012, 10.05.2012; контракт от 01.05.2012, заключенный с  Apex Cirkuit Design Ltd, дата оплаты 14.05.2012, 08.06.2012), в том числе:  

- счет-фактура от 01.01.2015 № 182 на сумму 2 386 163,51 руб. (без учета НДС),  НДС 429 509,43 руб. (налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173 НК РФ, заявлен  ООО «ТХ Сумотори» в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года);  

- счет-фактура от 01.01.2015 № 183 на сумму 2 446 361,15 руб. (без учета НДС),  НДС 440 345,01 руб. (налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173 НК РФ, заявлен  ООО «ТХ Сумотори» в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года);  

- счет-фактура от 01.01.2015 № 184 на сумму 824 622,40 руб. (без учета НДС),  НДС 148 432,03 руб., (налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173 НК РФ, заявлен  ООО «ТХ Сумотори» в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года);  

-счет-фактура от 01.01.2015 № 185 на сумму 497 434,00 руб. (без учета НДС),  НДС 89 538,12 руб. (налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173 НК РФ, заявлен  ООО «ТХ Сумотори» в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года);  

За 3 квартал 2012 года налоговая база составила 1 003 499 руб., начислен НДС в  сумме 180 629.82 руб. (контракт от 01.05.2012, заключенный с Apex Cirkuit Design Ltd,  дата оплаты 16.07.2012, 14.08.2012), в том числе:  

- счет-фактура от 01.01.2015 № 186 на сумму 503 830 руб. (без учета НДС), НДС  90 689.40 руб. (налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173 НК РФ, заявлен ООО  «ТХ Сумотори» в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года);  

- счет-фактура от 01.01.2015 № 187 на сумму 499 669 руб. (без учета НДС), НДС  89 940.42 руб. (налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173 НК РФ, заявлен ООО  «ТХ Сумотори» в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года).  

За 4 квартал 2012 года налоговая база составила 502 861 руб., начислен НДС в  сумме 90514,13 руб. (контракт от 01.05.2012, заключенный с Apex Cirkuit Design Ltd,  дата оплаты 02.10.2012), в том числе:  

- счет-фактура от 01.01.2015 № 189 на сумму 502 861 руб. (без учета НДС), НДС  90 514,13 руб. (налоговый вычет, предусмотренный п. 3 ст. 173 НК РФ, заявлен ООО  «ТХ Сумотори» в налоговой декларации по НДС за 1 квартал 2015 года).  

По требованию налогового органа о представлении документов (информации)  от 09.04.2021 № 2/9 по вопросу невосстановления сумм НДС во 2 квартале 2017 года  ООО «ТХ Сумотори» сообщило, что затраты по данным контрактам (указанным в акте  выездной проверки за период 2010-2012 года) не относятся к объектам, переданным в  уставный капитал ООО «ТРК Приморское кольцо», а относятся в целом к проекту  «Приморское кольцо» и были понесены до начала строительных работ. Данные  проектные работы носили консультационный характер и не могут быть приняты в  качестве проектной документации для ввода в эксплуатацию. Также на данное  требование ООО «ТХ Сумотори» сообщило, что строительство объектов на земельном  участке с кадастровым номером 25:27:000000:91 по адресу: 

<

...> началось в 2011 году.  

Пояснения ООО «ТХ Сумотори» об отсутствии оснований для восстановления  НДС за 2011-2012 год противоречат материалам проверки и документам (счетам- фактурам, регистрам бухгалтерского учета, первичным бухгалтерским документам),  представленным ранее налогоплательщиком в ходе выездной налоговой проверки за  2011 -2012 год. Кроме того, ООО «ТХ Сумотори» не представило подтверждающие  документы об отсутствии оснований для восстановления НДС по операциям за 20112012 год.  

Вышеописанные нарушения (неудержание и неперечисление НДС,  подлежащего уплате налоговым агентом в сумме 2 236 158 руб.) установлены выездной  налоговой проверкой за период с 01.01.2010 по 31.12.2012 (Решение о проведении  выездной налоговой проверки от 11.12.2013 № 34, решение от 21.08.2014).  

Предыдущая выездная налоговая проверка за период 2010-2012 года проведена  без каких-либо процессуальных нарушений с соблюдением всех прав ООО «ТХ  Сумотори».  

Таким образом, налоговым органом правомерно указано в оспариваемом  решении о необходимости восстановления сумм НДС, принятых ООО «ТХ Сумотори» к  вычету в 1 квартале 2015 года в соответствии с п.3 ст.171 НК РФ, в размере 2 236 158  руб.  

В ходе проверки налоговым органом также установлено, что ООО «ТХ  Сумотори» не восстановлен налог, принятый к вычету в 2011-2012 годах по работам  (услугам), в порядке, предусмотренном гл.21 НК РФ, в сумме 4 691 931,52 руб.  

ООО «ТХ Сумотори» на выездную налоговую проверку за 2010-2012 год  представлены счета-фактуры, книги покупок и регистры бухгалтерского учета по счету  08 «Вложения во внеоборотные активы», первичные документы с информацией о  затратах налогоплательщика по объектам СТК «Приморское кольцо».  

Суммы налога приняты к вычету ООО «ТХ Сумотори» в 2011 -2012 году по  работам (услугам) на основании счетов-фактур, отраженных в приложении к акту  налоговой проверки от 20.08.2021 № 5, а также к оспариваемому решению - «Перечень  счетов-фактур за 2011 -2012 год».  

По требованию налогового органа о представлении документов (информации)  от 16.03.2021 № 2/7 о причинах невосстановления сумм НДС во 2 квартале 2017 года  ООО «ТХ Сумотори» сообщило, что по переданным объектам в качестве вклада в  уставный капитал ООО «ТРК Приморское кольцо» НДС восстановлен в полном объеме.  Затраты по счетам-фактурам (в том числе на сумму 4 691 931,52 руб.) не относятся к  объектам, переданным в качестве вклада в уставный капитал ООО «ТРК Приморское  кольцо.  

Также на требование налогового органа о представлении документов  (информации) от 09.04.2021 № 2/9 ООО «ТХ Сумотори» сообщило, что не может точно  определить к каким объектам относятся затраты по счетам-фактурам (на сумму  4691931,52 руб.), ввиду истечения срока давности хранения документов. Строительство  объектов на земельном участке с кадастровым номером 25:27:000000:91 по адресу: 

<

...> началось в 2011 году.  

Пояснение ООО «ТХ Сумотори» об отсутствии оснований для восстановления  НДС за 2011 -2012 год противоречат материалам проверки и документам (счетам- фактурам, регистрам бухгалтерского учета, первичным бухгалтерским документам)  представленным ранее налогоплательщиком в ходе выездной налоговой проверки за  2011 -2012 года.  

Кроме того, ООО «ТХ Сумотори» в ходе последней выездной налоговой  проверки не представило подтверждающие документы об отсутствии оснований для  восстановления НДС по операциям за 2011 -2012 год.  

В рамках проведения дополнительных мероприятий налогового контроля в  адрес ООО «Сумотори - Авто» направлено требование от 03.11.2021 № 4074 о  предоставлении документов(информации) по сделкам, имеющим отношение к  реализации товаров/работ, услуг, за которые ООО «ТХ Сумотори» произвело оплату по  всем счетам-фактурам за период с 01.01.2012 по 31.12.2012.  

В ответ на запрос 19.11.2021 Общество представило следующие документы:  договор займа от 25.04.2012 № 6-2012, договор на техническое обслуживание и ремонт  автотранспортного средства от 12.01.2012 № 1201/2012-ТХ, договор купли-продажи  автомобиля от 11.09.2012 № Ф-038/12, акт приема-передачи автомобиля от 12.09.2012,  договор аренды нежилых помещений от 19.03.2012 с приложением (соглашение о  внесении изменений в договор аренды от 01.08.2012 и схемы строения), лицензионный  договор о предоставлении права на использование товарного знака от 23.05.2011 с  приложением (дополнительное соглашение от 30.12.2011 к лицензионному договору о  предоставлении права на использование товарного знака от 23.05.2011. Также ООО  «Сумотори - Авто» сообщило, что иные документы, подтверждающие взаимоотношения  с ООО «ТХ Сумотори» за период с 01.01.2012 по 31.12.2012, отсутствуют, в связи с  истечением срока хранения документов.  

Также в рамках проведения дополнительных мероприятий налогового контроля  направлены поручения об истребовании документов (информации) по сделкам,  имеющим отношение к реализации товаров/работ, услуг за которые ООО «ТХ  Сумотори» произвело оплату по всем счетам-фактурам за 2011 -2012 года, в том числе в  адрес:  

ФГБУ «Центральный научно-исследовательский и проектный институт  министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской  Федерации» (далее - ДальНИИС РААСН) (поручение от 03.11.2021 № 6287).  

ДальНИИС РААСН представлены документы (договор от 18.07.2012 № 117Н-3- 07-12; акт приемки-сдачи работ (услуг) от 05.09.2012 № 00000554; счет-фактура от  05.09.2012 № 00000554; счёт на оплату от 18.07.2012).  

Из представленных документов следует, что 18.07.2012 между ДальНИИС  РААСН (Исполнитель) и ООО «ТХ Сумотори» (Заказчик) заключен договор от  18.07.2012 № 117Н-3-07-12. В соответствии с предметом договора заказчик поручает, а  Исполнитель принимает на себя определение степени уплотнения при устройстве  дорожного покрытия ФИО16 трассы в районе г. Артем.  

Согласно п. 2. пп. 2.1 договора общая стоимость выполненных Исполнителем  работ в соответствии с протоколом о договорной цене (приложение 1 к договору)  составляет 95 000 руб, в том числе НДС (18%) - 14 491,52 руб. В соответствии п. 2. пп.  2.2 договора предоплата составляет 50% от общей стоимости работ (47 500 руб., в том  

числе НДС (18%) - 7245,76 руб.) и производится Заказчиком в течение трех банковских  дней с даты подписания договора уполномоченными представителями обеих сторон и  получения Заказчиком от Исполнителя счета на оплату, посредством перечисления на  расчетный счет Исполнителя.  

Согласно п. 2. пп. 2.3 договора оплата оставшейся суммы в размере 47 500 руб.,  в том числе НДС (18%) - 7245,76 руб. производится Заказчиком в течение пяти  банковских дней с момента выполнения Исполнителем 50% от общего выполнения  работ по настоящему договору.  

В соответствии п.3 пп. 3.1 договора срок выполнения работ по договору с даты  поступления суммы оплаты, указанной в п.2.2 договора, на расчетный счет  Исполнителя; окончание завершение земляных работ по устройству дорожного  покрытия трассы. Согласно п. 6 пп. 6.1 договора срок действия договора с даты  подписания договора уполномоченными представителями обеих сторон, до полного  выполнения сторонами своих обязательств.  

Сторонами подписан акт от 05.09.2012 № 00000554 об оказании услуг на сумму  47 500 руб., в том числе НДС 7 245,76 руб.  

Во исполнение договора продавцом ДальНИИС РААСН в адрес покупателя  выставлен счет-фактура от 05.09.2012 № 00000554 на сумму 47 500 руб., в том числе  НДС 7 245,76 руб.  

Из представленных документов следует, что 24.09.2012 МУПВ «ВПЭС»  (Подрядчик) и ООО «ТХ Сумотори» (Заказчик) заключен договор от 24.09.2012 № 10712/27-ЭС, в соответствии с которым Подрядчик обязуется выполнить работы по  испытанию изоляции кабельной линии на территории спортивно-технического  комплекса «Приморское кольцо», в г. Артеме.  

В соответствии с п.2. пп.2.1 и пп. 2.2 договора начало работ 24.09.2012,  окончание работ 01.10.2012. Согласно п.4.пп. 4.1 договора стоимость работ указана в  сметной документации (приложение № 1), которая является неотъемлемой частью  договора и составляет 8 039,34 руб., в том числе НДС 18%.  

МУП города Владивостока «Владивостокское предприятие электрических  сетей» (далее - МУПВ «ВПЭС») (поручение от 02.11.2021 № 6256) представлены  документы (договор от 24.09.2012; счет-фактуры от 01.10.2012 № 13497; карточки  счета).  

Во исполнение договора Продавцом в адрес покупателя выставлен счет-фактура  от 01.10.2012 № 13497 на сумму 8 039,34 руб., в том числе НДС 1 226,34 руб.  

Из представленных документов следует, что 27.06.2011 между АО  «Уссурпроект» (Подрядчик) и ООО «ТХ Сумотори» (Заказчик) заключен договор от  27.06.2011 № 53-11, в соответствии с которым Подрядчик принимает на себя  выполнение работ по разработке проектно-сметной документации по объекту  строительная площадка ООО «ТХ Сумотори» строительно-технического комплекса  «Приморское кольцо». Электроснабжение.  

Согласно п. 4 пп.4.1 договора цена работ, учитывая характер, значение и  ответственность объекта, а также сложность, объём и содержание работ, составляет 54  617,48 руб., в том числе НДС 8 331,48 руб.  

В соответствии с п.9 пп.9.1 и пп. 9.2 договора срок действия договора начинает  течь со дня поступления аванса, срок окончания действия договора определяется датой  окончательного производства расчетов за проектную продукцию.  

АО «Уссурпроект» (поручение от 02.11.2021 № 6257) представлены документы  (договор от 27.06.2011 № 53-11, счета-фактуры от 29.07.2011 № 00000176, акт сдачи  приемки проектно-сметной документации от 26.07.2011 № 11, протокол соглашения о  договорной цене на проектно-сметную документацию, календарный план работ, смета  на проектно-сметную документацию, письмо-заявка от 13.05.2011 № 54/11 -ВК).  

Во исполнение договора продавцом АО «Уссурпроект» в адрес покупателя  выставлен счет-фактура от 29.07.2011 № 00000176 на сумму 54 617,48 руб., в том числе  НДС 8 331,48 руб.  

В свою очередь ООО «ТХ Сумотори» отразило счет-фактуры от 05.09.2012   № 00000554 (ДальНИИС РААСН), от 01.10.2012 № 13497 (МУПВ «ВПЭС»), от  29.07.2011 № 00000176 (АО «Уссурпроект» ) в книге покупок, а также включило в  состав расходов в качестве неделимых затрат «Приморское кольцо», что  подтверждается ранее проведенной налоговой проверкой и карточкой счета 60 «Расчеты  с поставщиками и подрядчиками» за соответствующий период.  

Таким образом, в том числе из представленных документов, следует, что  затраты по указанным выше счетам-фактурам, указанным в приложении к акту  налоговой проверки от 20.08.2021 № 5, относятся именно к объекту «Спортивно-технический комплекс «Приморское кольцо»», то есть к имуществу, которое было  передано в качестве вклада в уставный капитал ООО «ТРК «Приморское кольцо».  

Выводы налогового органа о том, что затраты по счетам-фактурам за 2011 -2012  год, указанным в приложении к акту налоговой проверки от 20.08.2021 № 5, относятся  именно к объектам СТК «Приморское кольцо» также подтверждаются первичными  документами и информацией, имеющейся у налогового органа, и полученными от  контрагентов налогоплательщика в ходе проведения предыдущей выездной налоговой  проверки ООО «ТХ Сумотори» документами, а именно:  

1) ООО «Магнум-Дизайн» (ИНН 

<

***>) в адрес ООО «ТХ Сумотори»  выставлены счета-фактуры: от 28.11.2011 № 31 на сумму 230 000.00 руб., в том числе  НДС 35 084,75 руб.; от 20.01.2012 № 1 на сумму 153 000.00 руб., в том числе НДС 23  338,88 руб.; от 13.03.2012 № 3 на сумму 153 000.00 руб., в том числе НДС 23 338,88 руб.;  от 02.08.2012 № 9 на сумму 212 400.00 руб., в том числе НДС 23 400.00 руб.; от  02.08.2012 № 9 на сумму 212 400.00 руб., в том числе НДС 23 400.00 руб., за  выполненные работы (услуги) на объекте СТК «Приморское кольцо». Выполнение  работ подтверждается актами приемки-сдачи.  

2) ООО «Акваресурсстрой» (ИНН 

<

***>) в адрес ООО «ТХ Сумотори»  выставлена счет-фактура от 31.07.2012 № 186 на сумму 824 340.00 руб., в том числе  НДС 125 746,78 руб., за осуществление работы на объекте СТК «Приморское кольцо».  

Также из представленных ООО «Акваресурсстрой» документов установлено,  что между ООО «Акваресурсстрой» (Подрядчик) и ООО «ТХ Сумотори» заключен  договор подряда от 01.04.2011 № 1/04/2011, в соответствии с которым Подрядчик  принимает на себя обязательства по выполнению следующих работ по объекту СТК  «Приморское кольцо»» - вырубка просек под устройство дороги. За выполненные  работы на объекте СТК «Приморское кольцо» ООО «Акваресурсстрой» выставило счет-фактуру от 05.05.2011 № 82/2 на сумму 177 973.97 руб., в том числе НДС 27 148,57 руб.  

Помимо выставленных счетов-фактур ООО «Акваресурсстрой» представило  акты о приемке выполненных работ (формы КС-2), согласно которым Подрядчик  выполняет работы на объекте СТК «Приморское кольцо»»: площадка под  автомобильные соревнования, отсыпка дороги. Таким образом, работы (услуги)  выполнены ООО «Акваресурсстрой» на объекте СТК «Приморское кольцо».  

Из представленных ООО «Сумотори» (ИНН 

<

***>) документов  установлено, что между ООО «Сумотори» (Арендодатель) и ООО «ТХ Сумотори»  (Арендатор) заключен договор аренды техники от 05.04.2011 № 37, согласно которому  Арендодатель за плату передает Арендатору во временное владение и пользование  технику (экскаватор, погрузчик, бульдозеры). Арендатор оплачивает Арендодателю  арендную плату, а также расходы по транспортировке техники от склада Арендодателя  до местонахождения Арендатора. Место использования (адрес эксплуатации) техники  согласно спецификациям к договору - стройплощадка «Приморское кольцо». Таким  

образом, работы (услуги) выполнены ООО «Сумотори» на объекте СТК «Приморское  кольцо».  

Таким образом, суд считает что по результатам дополнительных мероприятий  налогового контроля установлены факты, свидетельствующие о том, что затраты по  данным счетам-фактурам относятся именно к объектам СТК «Приморское кольцо», к  имуществу, которое было передано в качестве вклада в уставный капитал ООО «ТРК  «Приморское кольцо».  

Доводы заявителя о том, что данные затраты не относятся ни к одному из  объектов, которые были переданы в качестве вклада в уставный капитал ООО «ТРК  «Приморское кольцо» являются необоснованными.  

Согласно ст. 10 Федерального закона «О бухгалтерском учете» данные,  содержащиеся в первичных учетных документах, подлежат своевременной регистрации  и накоплению в регистрах бухгалтерского учета.  

Не допускаются пропуски или изъятия при регистрации объектов  бухгалтерского учета в регистрах бухгалтерского учета, регистрация мнимых и  притворных объектов бухгалтерского учета в регистрах бухгалтерского учета. Для целей  настоящего Федерального закона (пп 2 п. 10 Федерального закона N 402-ФЗ, в редакции  14 от 26.07.2019) под мнимым объектом бухгалтерского учета понимается  несуществующий объект, отраженный в бухгалтерском учете лишь для вида (в том  числе неосуществленные расходы, несуществующие обязательства, не имевшие места  факты хозяйственной жизни), под притворным объектом бухгалтерского учета  понимается объект, отраженный в бухгалтерском учете вместо другого объекта с целью  прикрыть его (в том числе притворные сделки). Не являются мнимыми объектами  бухгалтерского учета резервы, фонды, предусмотренные законодательством Российской  Федерации, и расходы на их создание.  

При проведении предыдущей выездной налоговой проверки за 2010-2012 гг.  налоговым органом проанализированы регистры бухгалтерского и налогового учета,  которые ООО «ТХ Сумотори» вело в установленном порядке и с учетом учетной  политики, которая для целей налогообложения определена как выбранная  налогоплательщиком совокупность допускаемых Кодексом способов (методов)  определения доходов и (или) расходов, их признания, оценки и распределения, а также  учета иных необходимых для целей налогообложения показателей финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщика.  

В соответствии со статьей 252 НК РФ расходами признаются обоснованные и  документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные)  налогоплательщиком.  

Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные  затраты, оценка которых выражена в денежной форме.  

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты,  подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством  Российской Федерации.  

В соответствии п.1 ст. 9 Федерального закона «О бухгалтерском учете» все  хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться  оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными  документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.  

Пунктом 1 статьи 257 НК РФ определено, что первоначальная стоимость  основного средства определяется как сумма расходов на его приобретение, сооружение,  изготовление, доставку и доведение до состояния, в котором оно пригодно для  

использования, за исключением налога на добавленную стоимость и акцизов.  Первоначальная стоимость основных средств изменяется в случаях достройки,  дооборудования, реконструкции, модернизации, технического перевооружения,  частичной ликвидации соответствующих объектов и по иным аналогичным основаниям  (пункт 2 статьи 257 НК РФ).  

Также, для целей налогообложения прибыли организаций суммы начисленной  амортизации включаются в состав расходов, связанных с производством и реализацией  (пп. 3 п. 2 ст. 253 НК РФ). При этом сумма амортизации определяется  налогоплательщиками ежемесячно в порядке, установленном главой 25 НК РФ, исходя  из первоначальной стоимости амортизируемого имущества и срока его полезного  использования.  

Согласно пп. 8 п. 1 ст. 23 НК РФ налогоплательщики обязаны в течение пяти  лет обеспечивать сохранность данных бухгалтерского и налогового учета и других  документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов, в том числе документов,  подтверждающих получение доходов, осуществление расходов (для организаций и  индивидуальных предпринимателей), а также уплату (удержание) налогов.  

Учитывая вышеизложенное, срок хранения первичных документов,  отражающих формирование первоначальной стоимости имущества, в том числе и  амортизируемого, должен исчисляться с момента завершения начисления амортизации  в налоговом учете.  

Как следует из материалов дела и пояснений ответчика, у налогоплательщика  были истребованы первичные документы и информация об основных средствах,  переданных в качестве вклада в уставный капитал ООО «ТРК «Приморское кольцо».  Согласно полученным пояснениям: «Документы за период 2011-2012 год (счета-фактуры и приложения к ним) восстановить не возможно, ввиду истечения срока  давности». При этом налогоплательщик не представил акт об уничтожении документов.  

Уничтожить бухгалтерские документы можно по истечении сроков их хранения.  Согласно п. 4.10 и п. 4.11 гл. IV «Определение сроков хранения документов»  «Инструкции по применению перечня типовых управленческих архивных документов,  образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного  самоуправления и организаций, с указанием сроков хранения», утвержденной приказом  от 20 декабря 2019г. № 237 (разработана в соответствии с ч. 3 ст. 6 Федерального  закона от 22.10.2004г. № 125-ФЗ «Об архивном деле в Российской Федерации» и пп. 6  п. 6 Положения о Федеральном архивном агентстве, утвержденного Указом Президента  Российской Федерации от 22.06.2016г. № 293), сроки хранения документов уменьшать  запрещено, но увеличить, при необходимости, можно.  

Таким образом, налогоплательщиком не представлены первичные документы по  имуществу, переданному в качестве вклада в уставный капитал ООО «ТРК  «Приморское кольцо» с целью занижения налоговой базы по НДС и получения  необоснованной налоговой экономии.  

Предыдущая выездная налоговая проверка за период 2010-2012 гг. проведена  без каких-либо процессуальных нарушений с соблюдением всех прав ООО «ТХ  Сумотори».  

Принимая во внимание вышеизложенное, суд считает, что налоговым органом  правомерно доначислен ООО «ТХ Сумотори» НДС в размере 19 344 136 руб., а также  пени в сумме 6 803 517,57 руб.  

В случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный  правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные  

полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному  правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает  решение об отказе в удовлетворении заявленного требования (часть 3 статьи 201 АПК  РФ).  

С учетом изложенного, суд принимает решение об отказе в удовлетворении  заявленного требования о признании недействительным решения инспекции о  привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения № 1 от  17.01.2022.  

В связи с тем, что в удовлетворении заявленных требований обществу отказано,  судебные расходы на оплату государственной пошлины и услуг представителя, в силу  статьи 110 АПК РФ, относятся на заявителя.  

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 201 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, суд  

р е ш и л:

В удовлетворении требований отказать. 

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в  течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в  Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со  дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом  рассмотрения апелляционной инстанции.  

Судья Кирильченко М.С. 

Электронная подпись действительна.Данные ЭП:Удостоверяющий центр Казначейство РоссииДата 10.11.2022 0:32:00

 Кому выдана Кирильченко Марина Сергеевна