РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

г. МоскваДело № А40-1009/2022-147-10

09.06.22 г.

Резолютивная часть решения оглашена 08.06.22 г.

Полный текст решения изготовлен 09.06.22 г.

Арбитражный суд в составе: судьи Дейна Н.В. единолично

При ведении протокола секретарем ФИО1       

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению ООО «Топливо-заправочная компания «АэропортГСМсервис» (адрес 677014, Якутск город, Жуковского улица, дом 7, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 01.07.2015, ИНН: 

<

***>)

к ФАС России (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, дата регистрации 19.04.2004, адрес 125993, 

<

...>, Д-242, ГСП-3) 

о признании незаконным и отмене постановления от 27.12.2021 г. № ПИ/111217/21 о наложении штрафа по делу № 03/04/14.31-7/2021

при участии:

от заявителя – неявка (уведомлён)

от ответчика – ФИО2 (удостов., диплом, по дов. от 10.01.2022 г.) 

суд

УСТАНОВИЛ:

ООО «Топливо-заправочная компания «АэропортГСМсервис» обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к ФАС России об оспаривании постановления  от 23.12.21  по делу № 03/04/14.31-7/2021.

Представитель заявителя поддержал заявленные требования.

Представитель ответчика в судебном заседании против удовлетворения требований возражал по основаниям, изложенным в письменном отзыве.  

Выслушав объяснения представителя ответчика, исследовав материалы дела и оценив имеющиеся в деле доказательства в совокупности, арбитражный суд первой инстанции приходит к выводу, что требование заявителя не подлежит удовлетворению, исходя из следующего.

В соответствии с ч. 1 ст. 207 АПК РФ, дела об оспаривании решений государственных органов, иных органов, должностных лиц, уполномоченных в соответствии с Федеральным законом рассматривать дела об административных правонарушениях (далее в параграфе 2 главы 25, пункте 4 части 1 статьи 227 настоящего Кодекса - административные органы), о привлечении к административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными в настоящей главе и федеральном законе об административных правонарушениях.

Как следует из материалов дела, Постановлением ФАС России № 03/04/14.31-7/2021 от 23.12.21 (далее - Постановление) ООО «Топливо-заправочная компания «АэропортГСМсервис» (далее – Заявитель, Общество) привлечено к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.31 КоАП РФ.

Общество привлечено к административной ответственности в виде штрафа в размере 2 573 773,13 руб. за нарушение пункта 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее -Закон о защите конкуренции) посредством взимания платы за хранение авиационного топлива в аэропорту г. Якутск сверх тарифа, установленного приказом ФСТ России от 23.07.2014 № 188-т/1.

Не согласившись с указанным постановлением, заявитель обратился в Арбитражный суд г. Москвы с настоящим заявлением. 

Согласно ч. 1 ст. 30.3 КоАП РФ жалоба на постановление по делу об административном правонарушении может быть подана в течение десяти суток со дня вручения или получения копии постановления.

В соответствии с ч.2 ст. 208 АПК РФ Заявление может быть подано в арбитражный суд в течение десяти дней со дня получения копии оспариваемого решения, если иной срок не установлен федеральным законом.

Указанный срок заявителем соблюден. 

Согласно ч. 6 ст. 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, а также соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа, суд не связан с доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме на основании ч. 7 ст. 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд исходит из следующего.

Решением ФАС России от 31.12.2020 по делу № 03/04/10-9/2020 о нарушении антимонопольного законодательства (далее - Решение ФАС России) ООО «ТЗК АэропортГСМсервис» (далее также — Заявитель, Общество, ТЗК) признано нарушившим пункт 10 части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее — Закон о защите конкуренции) посредством взимания платы за хранение авиационного топлива в аэропорту г. Якутск сверх тарифа, установленного приказом ФСТ России от 23.07.2014 № 188-т/1.

Решение ФАС России было обжаловано в судебном порядке, решением Арбитражного суда города Москвы от 08.10.2021 по делу № А40-61133/21-33-449, оставленным без изменения постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 22.12.2021 и постановлением Арбитражного суда Московского округа от 26.04.2022, в удовлетворении требований о признании Решения ФАС России недействительным было отказано.

В силу ч. 2 ст. 69 АПК РФ обстоятельства, установленные судебным актом по делу № А40-61133/21-33-449, имеют применительно к настоящему делу преюдициальное значение и не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом настоящего дела.

Из чего следует, что доводы Общества, основанные на незаконности Решения ФАС России, не соответствуют обстоятельствам дела и противоречат выводам судов по делу № 61133/21-33-449.

За злоупотреблением доминирующим положением административная ответственность для хозяйствующих субъектов предусмотрена статьей 14.31 КоАП РФ.

В силу положений части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с частью 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Поскольку у ООО «ТЗК АэропортГСМсервис» имелась возможность для соблюдения правил и норм, закрепленных пунктом 10 части 1 статьи 10 Закона о защите конкуренции, однако ООО «ТЗК АэропортГСМсервис» не предприняло все зависящие от него меры по их соблюдению, а также должно было предвидеть возможность наступления вредных последствий, то вина Общества считается установленной.

Согласно части 2 статьи 14.31 КоАП РФ совершение занимающим доминирующее положение на товарном рынке хозяйствующим субъектом действий, признаваемых злоупотреблением доминирующим положением и недопустимых в соответствии с антимонопольным законодательством Российской Федерации, если результатом таких действий является или может являться недопущение, ограничение или устранение конкуренции, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо размера суммы расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей, а в случае, если сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо сумма расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, превышает 75 процентов совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) или административное правонарушение совершено на рынке товаров (работ, услуг), реализация которых осуществляется по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), - в размере от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, либо размера суммы расходов правонарушителя на приобретение товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, но не более одной пятидесятой совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг) и не менее ста тысяч рублей.

В качестве базы для расчета административного штрафа антимонопольным органом использовался размер суммы выручки Общества от реализации услуг по хранению авиационного топлива за 2019 год в размере 129 498 019 рублей (письмо ООО «ТЗК АэропортГСМсервис» от 03.11.2021 № 362).

При этом доводы Заявителя о необходимости использования для расчета размера административного штрафа иной выручки Общества за 2019 год, а именно выручки, полученной от коммерческого (резервного) хранения, в сумме 15 367 766,34 руб., подлежат отклонению, поскольку, во-первых, Решением ФАС России установлен факт злоупотребления ООО «ТЗК АэропортГСМсервис» своим доминирующим положением именно на рынке оказания услуг по хранению авиационного топлива, а, во-вторых, действующее нормативное регулирование (постановление Правительства Российской Федерации от 23.04.2008 № 293, приказ ФСТ России от 23.07.2014 № 188-т/Т, приказ Минтранса России от 17.07.2012 № 241) не предусматривает деление рынка оказания услуг по хранению авиационного топлива на коммерческое (резервное) хранение и на хранение, оказываемое по утвержденным уполномоченными органами тарифам.

В этой связи ФАС России за основу расчет административного штрафа, подлежащего назначению ООО «ТЗК АэропортГСМсервис», правомерно взята выручка от реализации услуг по хранению авиационного топлива за 2019 год.

Расчет штрафа за нарушение, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.31 КоАП РФ, осуществляется в порядке, установленном примечанием 4 к статье 14.31 КоАП РФ.

Поскольку правонарушение совершено Обществом на рынке, реализация услуг на котором осуществляется по регулируемым в соответствии с законодательством Российской Федерации ценам (тарифам), минимальный и максимальный размеры штрафа для ООО «ТЗК АэропортГСМсервис» должны рассчитываться от трех тысячных до трех сотых размера суммы выручки.

В этой связи размер минимального штрафа за совершенное Обществом административное правонарушение равен 388 494,06 рублей, размер максимального штрафа — 3 884 940,57 рублей.

Размер административного штрафа, подлежащего назначению Обществу, рассчитанный в соответствии с положениями части 2 статьи 14.31 КоАП РФ, примечания 4 к статье 14.31 КоАП РФ, без учета обстоятельств, смягчающих и отягчающих административную ответственность, равен 2 136 717,32 рублей.

При рассмотрении дела № 03/04/14.31-7/2021 об административном правонарушении в качестве обстоятельств, смягчающих административную ответственность, установлено добровольное исполнение до вынесения постановления по делу об административном правонарушении лицом, совершившим административное правонарушение, предписания об устранении допущенного нарушения, выданного ему органом, осуществляющим государственный контроль (надзор) и муниципальный контроль (пункт 7 части 1 статьи 4.2 КоАП РФ).

В свою очередь, в качестве обстоятельств, отягчающих административную ответственность, установлено извлечение в результате совершения административного правонарушения дохода в размере более пяти миллионов рублей (пункт 2 примечания 3 к статье 14.31 КоАП РФ), а также совершение длящегося административного правонарушения, продолжительность которого превышает один год (пункт 1 примечания 3 к статье 14.31 КоАП РФ).

Пунктом 4 части 1 статьи 4.2 КоАП РФ предусмотрено такое обстоятельство, смягчающее административную ответственность, как осуществление содействия административному органу при рассмотрении дела об административном правонарушении.

Однако, исходя из положений статьи 25 Закона о защите конкуренции, на хозяйствующих субъектов возложена обязанность представлять в антимонопольный орган по его мотивированному требованию документы, объяснения в письменной или устной форме, информацию, необходимые антимонопольному органу для осуществления его полномочий.

Непредставление в срок сведений и информации влечет за собой ответственность, установленную частью 5 статьи 19.8 КоАП РФ.

В рассматриваемом случае представление ООО «ТЗК АэропортГСМсервис» документов и информации является прямой обязанностью Заявителя, поэтому не соответствует понятию смягчающего обстоятельства в том значении, как это предусмотрено пунктом 4 части 1 статьи 4.2 КоАП РФ.

Иных действий, которые можно бы было расценить как содействие при производстве по делу № 03/04/14.31-7/2021 об административном правонарушении, Заявителем не осуществлялось, из чего следует, что отсутствуют основания для применения указанного смягчающего обстоятельства при расчете административного штрафа.

В свою очередь, такое приводимое Обществом обстоятельство, смягчающее административную ответственность, как совершение административного правонарушения впервые, не может признаваться таковым при расчете административного штрафа по статье 14.31 КоАП РФ ввиду того, что оно не поименованы в примечании 2 к статье 14.31 КоАП РФ, в пунктах 2-7 части 1 статьи 4.2 КоАП РФ.

Такое обстоятельство, как совершение административного правонарушения впервые, не влияет на степень вины правонарушителя и степень общественной опасности наступивших вследствие совершения правонарушения неблагоприятных последствий. Данный вывод также находит отражение в судебной практике (в частности, определение Верховного Суда Российской Федерации от 06.12.2017 по делу № А19-2590/2016).

Таким образом, основания для применения к расчету назначенного ООО «ТЗК АэропортГСМсервис» административного штрафа дополнительных обстоятельств, смягчающих административную ответственность, отсутствуют.

С учетом части 4 статьи 3.5 КоАП РФ и части 2 статьи 14.31 КоАП РФ размер административного штрафа, подлежащего наложению, не может быть менее 100 000 рублей и не может превышать одну пятидесятую (2 %) совокупного размера суммы выручки от реализации всех товаров (работ, услуг) за предшествующую дате выявления административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение.

Одна пятидесятая от совокупного размера суммы выручки ООО «ТЗК АэропортГСМсервис» от реализации всех товаров (работ, услуг) за 2019 год составляет 473 329 000 рублей. Таким образом, рассчитанный штраф не превышает 2 % совокупного размера суммы выручки правонарушителя от реализации всех товаров (работ, услуг).

Общество полагает, что в рассматриваемом случае имеются основания для применения части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ, однако данные доводы также подлежат отклонению в силу следующего.

В соответствии с частью 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ при наличии исключительных обстоятельств, связанных с характером совершённого административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, наказание в виде административного штрафа может быть назначено в размере менее минимального размера административного штрафа, предусмотренного соответствующей статьёй или частью статьи раздела II КоАП РФ, в случае, если минимальный размер административного штрафа для юридических лиц составляет не менее ста тысяч рублей.

Исходя из содержания указанной нормы, для её применения необходимо установить наличие исключительных обстоятельств, связанных с характером совершённого административного правонарушения и его последствиями, имущественным и финансовым положением привлекаемого к административной ответственности юридического лица, однако в материалах настоящего дела отсутствуют доказательства наличия подобных обстоятельств, свидетельствующих о возможности снижения размера административного штрафа ниже низшего предела.

Вместе с тем обстоятельства, связанные с характером и последствиями нарушения, совершённого ООО «ТЗК АэропортГСМсервис», выраженного в злоупотреблении своим доминирующим положением, выразившегося во взимании платы за хранение авиационного топлива в аэропорту г. Якутск сверх тарифа, установленного приказом ФСТ России от 23.07.2014 № 188-т/1, не являются исключительными и не позволяют снизить размер административного штрафа ниже низшего предела.

В свою очередь, Общество полагает, что его имущественное и финансовое положение позволяет применить положения части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ.

Лицу, ссылающемуся на тяжелое финансовое положение, надлежит представить доказательства, подтверждающие наличие обстоятельств, затрудняющих исполнение оспариваемого постановления о привлечении к административной ответственности.

Общество в подтверждение своей позиции указывает на тяжелое материальное положение, связанное с пандемией коронавирусной инфекции, угрозой невозможности уплаты налогов и обязательных платежей, невозможностью последующей выплаты заработной платы работникам.

Вместе с тем вышеуказанные обстоятельства не подтверждают тяжёлое финансовое положение Заявителя ввиду того, что финансовое положение лица складывается из всех оборотных и внеоборотных активов.

Доводы Общества о необходимости признания в качестве исключительных обстоятельств, связанных с введением пандемии новой коронавирусной инфекции, также подлежат отклонению, поскольку как следует из позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 7 Обзора по отдельным вопросам судебной практики, связанным с применением законодательства и мер по противодействию распространению на территории Российской Федерации новой коронавирусной инфекции (COVID-19) № 1, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 21.04.2020, распространение коронавирусной инфекции само по себе не является обстоятельством непреодолимой силы и для целей исполнения гражданско-правовых обязательств может быть признано таковым с учетом обстоятельств конкретного дела.

Из изложенного следует вывод о том, что распространение коронавирусной инфекции и введение в связи с этим ограничительных мер, принимая во внимание характер совершенного административного правонарушения, не свидетельствует о наличии исключительных обстоятельств, позволяющих применить положения части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ.

Таким образом, обстоятельств, необходимых для применения части 3.2 статьи 4.1 КоАП РФ, в рассматриваемом случае не имеется.

Учитывая характер правонарушения, отсутствуют основания для применения статьи 2.9 КоАП РФ.

Таким образом, ФАС России правомерно признала Заявителя совершившим административное правонарушение, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 14.31 КоАП РФ, и назначила ему административное наказание в виде административного штрафа в размере 2 573 733,13 рублей.

Определением ФАС России от 06.10.2021 (исх. от 07.10.2021 № 03/84675/21) возбуждено дело № 03/04/14.31-7/2021 об административном правонарушении. В соответствии с пунктом 4 указанного определения законному представителю Заявителя надлежало явиться 02.11.2021 для дачи объяснений по факту нарушения и для подписания протокола об административном правонарушении.

Копия указанного определения была направлена Обществу заказным письмом с уведомлением о вручении (почтовый идентификатор 12571963051538).

Определением ФАС России от 27.10.2021 № ПИ/90622/21 продлен срок проведения административного расследования по делу № 03/04/14.31-7/2021 об административном правонарушении до 05.12.2021. В соответствии с пунктом 3 указанного определения законному представителю Заявителя надлежало явиться 10.11.2021 для дачи объяснений по факту нарушения и для подписания протокола об административном правонарушении.

Копия указанного определения была направлена Заявителю заказным письмом с уведомлением о вручении (почтовый идентификатор 12571963094221), а также получена ООО «ТЗК АэропортГСМсервис» 08.11.2021 с присвоением входящего номера 226.

Доводы Общества о нарушении антимонопольным органом срока возбуждения дела об административном правонарушении, предусмотренного пунктом 3.2 Регламента подготовки и ведения дел об административных правонарушениях в центральном аппарате ФАС России, утвержденного приказом ФАС России от 19.07.2019 № 980/19, а также о нарушении установленного статьей 28.7 КоАП РФ срока направления копии определения ФАС России о возбуждении дела № 03/04/14.31-7/2021 об административном правонарушении в адрес Заявителя, подлежат отклонению, поскольку такие действия антимонопольного органа с учетом положений пункта 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» не представляют собой существенного нарушения процедуры привлечения Общества к административной ответственности.

ООО «ТЗК АэропортГСМсервис» не приводятся доводы, свидетельствующие о том, что возбуждение дела об административном правонарушении в срок более одного месяца с момента изготовления в полном объеме Решения ФАС России (принимая во внимание рассмотрение дела в рамках годичного срока давности, установленного частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ), равно как и направление копии определения о возбуждении дела об административном правонарушении в срок более суток с момента его вынесения имели негативные последствия для лица, привлекаемого к административной ответственности.

В соответствии с требованиями части 3 статьи 28.5, части 2 статьи 28.2, статьи 25.1 КоАП РФ ФАС России в присутствии защитника Общества ФИО3 по доверенности от 03.11.2021 составлен протокол от 10.11.2021 № 03/94914/21 по делу № 03/04/14.31-7/2021 об административном правонарушении (с учетом определения ФАС России об исправлении опечатки от 11.11.2021 (исх. от 12.11.2021 № 03/95846/21)), копия которого направлена Обществу заказным письмом с уведомлением о вручении (почтовый идентификатор 12571964537741), посредством электронной почты, а также получена нарочно защитником Общества, присутствовавшим при составлении протокола.

Определение о возбуждении дела и протокол по делу об административном правонарушении в отношении Заявителя составлены начальником отдела регулирования воздушного транспорта Управления регулирования транспорта ФАС России, который на основании пункта 62 части 2, части 4 статьи 28.3 КоАП РФ и пункта 1 приказа ФАС России от 29.07.2015 № 667/15 «О перечне должностных лиц центрального аппарата Федеральной антимонопольной службы (ФАС России), управомоченных составлять протоколы об административных правонарушениях», является уполномоченным должностным лицом ФАС России.

Рассмотрение дела № 03/04/14.31-7/2021 об административном правонарушении в присутствии защитников Общества ФИО3 и ФИО4 состоялось 22.12.2021, о чём ООО «ТЗК АэропортГСМсервис» было уведомлено определением от 06.12.2021 (исх. от 07.12.2021 № ПИ/104346/21) о назначении времени и места рассмотрения дела об административном правонарушении (с учетом определения ФАС России об исправлении опечатки от 15.12.2021 № ПИ/107413/21), копии которых направлены Заявителю заказными письмами с уведомлениями (почтовые идентификаторы 12571964604962, 12571964011807), посредством электронной почты, а также получены Обществом 07.12.2021 и 16.12.2021 с присвоением входящих номеров 270 и 285 соответственно, о чем свидетельствуют регистрационные штампы на первых страницах представленных в материалы дела копий данных определений.

ФАС России соблюдён порядок привлечения ООО «ТЗК АэропортГСМсервис» к административной ответственности.

В соответствии с частями 1 и 6 статьи 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении за нарушение антимонопольного законодательства, ответственность за которое предусмотрена статьями 14.9, 14.31,

14.31.1-14.33 КоАП РФ, не может быть вынесено по истечении одного года со дня вступления в силу решения комиссии антимонопольного органа, которым установлен факт нарушения антимонопольного законодательства Российской Федерации.

С учетом разъяснений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенных в пункте 10.1 постановления Пленума от 30.06.2008 № 30, срок давности привлечения Общества к административной ответственности начал исчисляться с 31.12.2020.

Постановление ФАС России вынесено 23.12.2021.

Таким образом, Постановление ФАС России вынесено с соблюдением срока давности привлечения к административной ответственности.

Судом рассмотрены все доводы заявителя, однако они не могут служить основанием для удовлетворения заявленных требований и расцениваются судом, как направленные на уклонение от административной ответственности.

В соответствии с ч.3 ст.211 АПК РФ в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что решение административного органа о привлечении к административной ответственности является законным и обоснованным, суд принимает решение об отказе в удовлетворении требования заявителя.

Руководствуясь  ст.ст. 110, 167, 170, 176, 210, 211 АПК РФ суд 

РЕШИЛ:

Требования ООО «Топливо – заправочная  компания  «АэропортГСМсервис»  к ФАС России   об оспаривании постановления  от 23.12.21  по делу № 03/04/14.31-7/2021 

-  оставить без удовлетворения. 

            Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд 

Судья:

Н.В. Дейна