ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-47731/2023

Дело № А40-269989/22

город Москва

13 сентября 2023 года

Резолютивная часть постановления объявлена 11 сентября 2023 года 

Постановление изготовлено в полном объеме 13 сентября 2023 года 

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Сергеевой А.С., 

судей: Веклича Б.С., Мартыновой Е.Е.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Резниковым А.Р.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

ООО "ГЕНПРОЕКТСТРОЙ" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 01.06.2023 по делу № А40-269989/22 по иску (заявлению) НЕКОММЕРЧЕСКОЙ ОРГАНИЗАЦИИ "ФОНД КАПИТАЛЬНОГО РЕМОНТА МНОГОКВАРТИРНЫХ ДОМОВ ВЛАДИМИРСКОЙ ОБЛАСТИ" к ПАО "ПРОМСВЯЗЬБАНК" третье лицо: ООО "ГЕНПРОЕКТСТРОЙ" о взыскании задолженности

при участии в судебном заседании:

от истца: не явился, извещен;

от ответчика: не явился, извещен;

от третьего лица: ФИО1 по доверенности от 30.08.2022; 

 

У С Т А Н О В И Л:

ФКР МОСКВЫ обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском к                     ПАО "ПРОМСВЯЗЬБАНК" о взыскании по Банковской гарантии от 20.09.2021 N 41383-21-10, в том числе 6 085 850,91 руб. основного долга в виде выплаты по гарантии, 188 661,35 руб. неустойки за просрочку платежа по состоянию на 13.10.2022 и с 14.10.2022 по день фактического исполнения обязательства по 6 085,85 руб. в день за каждый день просрочки.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 01.06.2023 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с принятым по делу решением, ООО "Генпроектстрой" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило решение отменить и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на нарушение судом норм материального и процессуального права.

Ответчиком в порядке,  предусмотренном статьей 262 АПК РФ, представлен отзыв на апелляционную жалобу.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дело рассмотрено судом в порядке ст. ст. 123, 156 АПК РФ в отсутствие представителей истца и ответчика, извещенных надлежащим образом о месте и времени судебного заседания.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции третье лицо поддержало доводы апелляционной жалобы. 

Девятый арбитражный апелляционный суд, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив все доводы апелляционной жалобы, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 АПК РФ, не находит оснований для отмены  или изменения судебного акта по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, по результатам электронного аукциона между некоммерческая организация "Фонд капитального ремонта многоквартирных домов Владимирской области" (сокращенное наименование - ФКР МОСКВЫ, далее - Фонд, Региональный оператор, Истец, Бенефициар) и ООО "Генпроектстрой" (Принципал) заключен договор на оказание услуг и (или) выполнение работ по капитальному ремонту общего имущества многоквартирных домов с разработкой проектно-сметной документации (далее - Договор) от 21.09.2021 N 14/2022.

Предметом данного Договора является разработка проектно-сметной документации на проведение капитального ремонта, выполнение работ по капитальному ремонту крыш многоквартирных домов, расположенных по адресам:

- 

<

...>;

- 

<

...>;

- 

<

...>;

- 

<

...>;

- 

<

...>.

В обеспечение надлежащего исполнения обществом с ограниченной ответственностью "Генпроектстрой" (принципал) всех обязательств перед Фондом (бенефициар) по Договору публичным акционерным обществом "Промсвязьбанк" (Ответчик, Банк, Гарант) 20.09.2021 выдана Банковская гарантия N 41383-21-10 (далее Гарантия).

Согласно условиям Гарантии гарант принял на себя обязанность выплатить истцу по его первому требованию денежную сумму, в совокупности не превышающую 8 447 468 (восемь миллионов четыреста сорок семь тысяч четыреста шестьдесят восемь) рублей 67 копеек.

Гарантия обеспечивает выполнение обязательств принципала, указанных в договоре, в результате которых у принципала возникают следующие обязательства перед бенефициаром:

- обязательства по уплате неустоек (штрафов, пеней), предусмотренных Договором;

- обязательства по возмещению убытков (за исключением упущенной выгоды) принципалом бенефициару, возникших в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением принципалом обязательств по Договору;

- расторжение Договора.

Срок действия гарантии установлен с 20.09.2021 по 30.09.2022 включительно.

Согласно банковской гарантии в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения принципалом своих обязательств по Договору бенефициар в целях получения выплаты по гарантии направляет гаранту на бумажном носителе или в форме электронного документа требования об уплате денежной суммы и (или) ее части с указанием суммы, подлежащей уплате гарантом в размере, не превышающем суммы банковской гарантии.

В требовании должны быть указаны конкретные факты неисполнения или ненадлежащего исполнения принципалом обязательств по контракту.

Требование должно быть подписано руководителем бенефициара (уполномоченным на подписание требования лицом бенефициара) и заверено печатью бенефициара с обязательным приложением к требованию следующих документов: документ, подтверждающий полномочия лица, подписавшего требование по банковской гарантии (доверенность) (в случае, если требование по банковской гарантии подписано лицом, не указанным в ЕГРЮЛ в качестве лица, имеющего право без доверенности действовать от имени бенефициара); документ, подтверждающий факт наступления гарантийного случая в соответствии с условиями Договора (если требование по банковской гарантии предъявлено в случае ненадлежащего исполнения принципалом обязательств в период действия гарантийного срока, расторжения Договора); расчет суммы, включаемой в требование бенефициара по гарантии.

Документы, прилагаемые к требованию по гарантии, должны быть предоставлены в виде оригинала либо копии, заверенной подписью руководителя бенефициара или лица, подписавшего требование по гарантии, и печатью бенефициара (при наличии) в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации.

Требование может быть направлено гаранту в виде электронного документа, подписанного усиленной электронной подписью уполномоченного на подписание требования лица бенефициара на адрес электронной почты ebg_trebovaniya@psbank.ru, а также могут направляться почтой на адрес: 109052, 

<

...>.

Гарант должен рассмотреть требование бенефициара и приложенные к нему документы в течение пяти рабочих дней со дня, следующего за днем получения требования со всеми приложенными к нему документами, и, если требование признано им надлежащим, осуществить выплату бенефициару.

Письмом от 12.07.2022 N 3250/02 Фонд направил ООО "Генпроектстрой" уведомление об одностороннем отказе от исполнения Договора по мотиву нарушения подрядчиком условий Договора, а именно:

В соответствии с пунктом 4.1. Договора, срок выполнения работ по разработке проектно-сметной документации и выполнения работ по проведению капитального ремонта по конкретному Объекту определяется в пределах срока (периода) выполнения работ по Договору на основании согласованного сторонами Перечня адресов с указанием сроков выполнения строительно-монтажных работ (Приложение N 12).

Таким образом, дата начала работ по разработке проектно-сметной документации по указанным многоквартирным домам в Договоре определена на 21.09.2021, по капитальному ремонту крыш МКД определена на 21.03.2022.

По состоянию на 12 июля 2022 года, Подрядчик проектно-сметную документацию Заказчику не сдал, и к работам по проведению капитального ремонта крыш многоквартирных домов не приступал.

Договор расторгнут 03.08.2022.

Фонд, письмом от 22.08.2022 N 3807/02 направил в ПАО "Промсвязьбанк" требование платежа по гарантии с приложением всех документов, указанных в гарантии. Гарантом не произвел в установленные сроки выплату по Требованию. Письмом от 12.09.2022 N 53819 гарант отказал в удовлетворении требования, поскольку оно не соответствовало условиям независимой гарантии, а именно, что ООО "Генпроектстрой" по решению Владимирского УФАС России не включено в реестр недобросовестных подрядчиков, а, следовательно, надлежащим образом исполнил свои обязательства.

Согласно Гарантии в случае неисполнения надлежащим образом представленного требования по Гарантии в установленный срок, гарант обязуется уплатить бенефициару неустойку в размере 0,1 процента от указанной в требовании по Гарантии суммы, подлежащей уплате, за каждый день просрочки, начиная с календарного дня.

Согласно расчету истца, задолженность ответчика составила 6 085 850,91 руб. основного долга в виде выплаты по гарантии, 188 661,35 руб. неустойки за просрочку платежа по состоянию на 13.10.2022 и с 14.10.2022 по день фактического исполнения обязательства по 6 085,85 руб. в день за каждый день просрочки.

В связи с невыплатой Ответчиком в пользу Истца спорной денежной суммы по Гарантии в установленные сроки по Требованию, Истцом начислена неустойка и заявлены исковые требования.

Суд первой инстанции, учитывая, что ответчик в нарушение ст. 65 АПК РФ не представил доказательств выплаты по спорной банковской гарантии в установленные сроки, оплаты штрафных санкций за такую просрочку, удовлетворил исковые требования.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводами суда первой инстанции и отклоняет доводы апелляционной жалобы ввиду следующего.

В соответствии со ст. 368 ГК РФ по независимой гарантии гарант принимает на себя по просьбе другого лица (принципала) обязательство уплатить указанному им третьему лицу (бенефициару) определенную денежную сумму в соответствии с условиями данного гарантом обязательства независимо от действительности обеспечиваемого такой гарантией обязательства. Требование об определенной денежной сумме считается соблюденным, если условия независимой гарантии позволяют установить подлежащую выплате денежную сумму на момент исполнения обязательства гарантом. 

В соответствии с п. 1 ст. 370 ГК РФ предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства, в обеспечение исполнения которого она выдана, от отношений между принципалом и гарантом, а также от каких-либо других обязательств, даже если в независимой гарантии содержатся ссылки на них. 

Гарант не вправе выдвигать против требования бенефициара возражения, вытекающие из основного обязательства, в обеспечение исполнения которого независимая гарантия выдана, а также из какого-либо иного обязательства, в том числе из соглашения о выдаче независимой гарантии, и в своих возражениях против требования бенефициара об исполнении независимой гарантии не вправе ссылаться на обстоятельства, не указанные в гарантии (пункт 2 статьи 370 ГК РФ). 

В соответствии со ст. 374 ГК РФ требование бенефициара об уплате денежной суммы по независимой гарантии должно быть представлено в письменной форме гаранту с приложением указанных в гарантии документов. В требовании или в приложении к нему бенефициар должен указать обстоятельства, наступление которых влечет выплату по независимой гарантии. Требование бенефициара должно быть представлено гаранту до окончания срока действия независимой гарантии. 

Гарант должен рассмотреть требование бенефициара и приложенные к нему документы в течение пяти дней со дня, следующего за днем получения требования со всеми приложенными к нему документами, и, если требование признано им надлежащим, произвести платеж. Условиями независимой гарантии может быть предусмотрен иной срок рассмотрения требования, не превышающий тридцати дней (пункт 2 статьи 375 ГК РФ). 

В соответствии с п. 1 ст. 376 ГК РФ гарант отказывает бенефициару в удовлетворении его требования, если это требование или приложенные к нему документы не соответствуют условиям независимой гарантии либо представлены гаранту по окончании срока действия независимой гарантии. Гарант должен уведомить об этом бенефициара в срок, предусмотренный пунктом 2 статьи 375 ГК РФ, указав причину отказа. 

В соответствии с п. 5 ст. 376 ГК РФ по истечении срока, предусмотренного пунктом 2 названной статьи, при отсутствии оснований для отказа в удовлетворении требования бенефициара (пункт 1 названной статьи) гарант обязан произвести платеж по гарантии. 

По смыслу названных норм материального права обязательство гаранта состоит в уплате денежной суммы по представлению письменного требования бенефициара о платеже и других документов, указанных в гарантиях, которые по своим формальным внешним признакам соответствуют ее условиям. 

Предъявленное Истцом Требование по форме и содержанию соответствовало условиям Гарантии, таким образом, ответчик обязан произвести платеж по банковской гарантии по требованию истца. 

Гарант - банк, является субъектом, осуществляющим профессиональную деятельность на финансовом рынке, в связи с чем толкование условий банковской гарантии должно осуществляться в пользу бенефициара в целях сохранения обеспечения обязательства, что согласуется с позицией Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенной в Постановлении Президиума от 02.10.2012               N 6040/12. 

Гарант не вправе заявлять против осуществления платежа по гарантии возражения по обстоятельствам, связанным с исполнением основного обязательства. 

Согласно п. 11 Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии, утвержденного президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 05.06.2019, обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит от того основного обязательства, в обеспечение исполнения которого выдана гарантия, даже если в самой гарантии содержится ссылка на это обязательство, гарант не вправе выдвигать против требования об осуществлении платежа по гарантии возражения, вытекающие из основного обязательства. Независимость гарантии обеспечивается наличием специальных (и при этом исчерпывающих) оснований для отказа гаранта в удовлетворении требования бенефициара, которые никак не связаны с основным обязательством. Сам институт банковской гарантии направлен на обеспечение бенефициару возможности получить исполнение максимально быстро, не опасаясь возражений принципала-должника, в тех случаях, когда кредитор (бенефициар) полагает, что срок исполнения обязательства либо иные обстоятельства, на случай наступления которых выдано обеспечение, наступили. 

В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона. 

На основании ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. 

Оценив обстоятельства настоящего дела, апелляционный суд приходит к выводу о том, что, поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства уплаты бенефициару определенной гарантией денежной суммы, суд первой инстанции пришел к верному выводу об удовлетворении исковых требований о взыскании основного долга по банковской гарантии. 

Вопреки доводам апелляционной жалобы Гарант не вправе заявлять против осуществления платежа по гарантии возражения по обстоятельствам, связанным с исполнением основного обязательства.

Также подлежит отклонению довод третьего лица о том что, суд первой инстанции неправомерно отклонил ходатайство о приостановления производства по делу до вступления в законную силу судебного акта по делу N А11-3796/2023. 

Согласно пункту 1 части 1 статьи 143 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд обязан приостановить производство по делу в случае невозможности рассмотрения данного дела до разрешения другого дела, рассматриваемого Конституционным Судом Российской Федерации, судом общей юрисдикции, арбитражным судом. 

Данная норма направлена на устранение конкуренции между судебными актами по делам, пересекающимся предметом доказывания. 

Рассмотрение одного дела до разрешения другого следует признать невозможным, если обстоятельства, исследуемые в другом деле, либо результат его рассмотрения имеют существенное значение для данного дела, то есть могут повлиять на результат его рассмотрения по существу. Следовательно, критерием для определения невозможности рассмотрения дела при рассмотрении вопроса о приостановлении производства по делу является наличие существенных для дела обстоятельств, подлежащих установлению при разрешении другого дела в арбитражном суде. 

При этом наличие обязательного основания для приостановления производства по делу не зависит от усмотрения суда и служит гарантом прав и законных интересов лица, участвующего в деле, обратившегося с таким ходатайством. Учитывая предмет и основания заявленных требований по делу N А11-3796/2023 и по настоящему делу, разрешение указанного дела не препятствует рассмотрению спора по настоящему делу по существу, поскольку в предмет доказывания по настоящему делу входят иные обстоятельства. 

Таким образом, оснований для приостановления производства по настоящему делу на основании пункта 1 части 1 статьи 143 АПК РФ не имеется, учитывая, что предусмотренное независимой гарантией обязательство гаранта перед бенефициаром не зависит в отношениях между ними от основного обязательства.

Согласно ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Повторно проверив расчет заявленных ко взысканию по договору процентов, начисленных на сумму задолженности по основному долгу, апелляционный суд, соглашаясь с позицией суда первой инстанции, считает его арифметически верным. 

В апелляционной жалобе ответчик также заявляет о применении статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации в отношении взыскиваемой суммы неустойки. 

Согласно положениям пунктов 1, 2 ст. 333 ГК РФ, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку. Если обязательство нарушено лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, суд вправе уменьшить неустойку при условии заявления должника о таком уменьшении. Уменьшение неустойки, определенной договором и подлежащей уплате лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность, допускается в исключительных случаях, если будет доказано, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды.

Гражданское законодательство предусматривает неустойку в качестве способа обеспечения исполнения обязательств и меры имущественной ответственности за их неисполнение или ненадлежащее исполнение, а право снижения неустойки предоставлено суду в целях устранения явной ее несоразмерности последствиям нарушения обязательств.

Признание несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства является правом суда, принимающего решение.

При этом в каждом конкретном случае суд оценивает возможность снижения санкций с учетом конкретных обстоятельств дела и взаимоотношений сторон.

В соответствии с разъяснениями, данными в п. 77 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" снижение размера договорной неустойки, подлежащей уплате коммерческой организацией, индивидуальным предпринимателем, а равно некоммерческой организацией, нарушившей обязательство при осуществлении ей приносящей доход деятельности, допускается в исключительных случаях, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства и может повлечь получение кредитором необоснованной выгоды (п. п. 1, 2 ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Бремя доказывания несоразмерности неустойки и необоснованности выгоды кредитора возлагается на ответчика (п. 73 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 N 7).

В силу положений ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые ссылается как на основание своих требований и возражений.

Суд апелляционной инстанции, проверив расчет неустойки, заявленной истцом к взысканию, не усматривает оснований для снижения неустойки. При этом суд исходит из размера неустойки, периода начисления, суммы, на которую начислена неустойки, баланса интересов сторон. В материалах дела в нарушение положений ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отсутствуют доказательства, свидетельствующие о несоразмерности заявленной к взысканию неустойки последствиям нарушения ответчиком обязательств по договору.

Сам по себе факт заявления ходатайства о несоразмерности неустойки без представления доказательств, не может служить безусловным доказательством для ее снижения.

Доводы апелляционной жалобы о злоупотреблении истцом правом также отклоняются ввиду их необоснованности. Согласно пункту 5 статьи 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются. Ответчиком и третьим лицом вопреки статье 65 АПК РФ доказательств обратного не представлено. 

Доводы апелляционной жалобы о необоснованности отказа суда первой инстанции в привлечении принципала к участию в деле в качестве третьего лица, заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, ранее рассмотрены судом апелляционной инстанции и отклонены Постановлением от 06.04.2023.

Несогласие заявителя апелляционной жалобы с выводами суда, иная оценка им фактических обстоятельств дела и иное толкование положений закона, не означают допущенной судом при рассмотрении дела ошибки и не подтверждают нарушений судом норм права, в связи с чем, не имеется оснований для отмены судебного акта.

Арбитражным судом первой инстанции обстоятельства спора в данном конкретном случае исследованы всесторонне и полно, нормы материального и процессуального права применены правильно, выводы соответствуют фактическим обстоятельствам дела.

Расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы распределяются в соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266-268, п. 1 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

 

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г.Москвы от 01.06.2023 по делу № А40-269989/22 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с ООО "ГЕНПРОЕКТСТРОЙ" в доход федерального бюджета                 3000 (три тысячи) рублей государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

 

Председательствующий судья                                                                  А.С. Сергеева 

Судьи:                                                                                                          Б.С. Веклич

                                                                                                                      Е.Е. Мартынова