АРБИТРАЖНЫЙ СУД СМОЛЕНСКОЙ ОБЛАСТИ  

ул. Большая Советская, д. 30/11, г.Смоленск, 214001  

http:// www.smolensk.arbitr.ru; e-mail: info@smolensk.arbitr.ru  

тел.8(4812)24-47-71; 24-47-72; факс 8(4812)61-04-16  

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ  

Р Е Ш Е Н И Е

 

город Смоленск  02.05.2017 Дело № А62-9047/2016  

Резолютивная часть решения объявлена 24.04.2017 

Полный текст решения изготовлен 02.05.2017 

Арбитражный суд Смоленской области в составе судьи  Еремеевой В. И.,  

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению 

общества с ограниченной ответственностью «Кондитерская фабрика  «Победа» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)  

к Смоленской таможне (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)  о признании незаконным решения от 27.12.2016 по классификации товара по  

ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10113000-16/000971 по ДТ:  

 № 10113100/170314/0012046,   № 10113100/140414/0017430,   № 10113100/240314/0013467,   № 10113100/240314/0013468,   № 10113100/170214/0007480,   № 10113100/060214/0005562,   № 10113100/180214/0007640,  о признании незаконными решений от 27.12.2016 о стране происхождения  

товаров и (или) предоставлении тарифных преференций:   № 10113000/17-22/000699 по ДТ № 10113100/060214/0005562,  

 № 10113000/17-22/000700 по ДТ № 10113100/170214/0007480,   № 10113000/17-22/000701 по ДТ № 10113100/180214/0007640,   № 10113000/17-22/000702 по ДТ № 10113100/170314/0012046,   № 10113000/17-22/000703 по ДТ № 10113100/240314/0013468,   № 10113000/17-22/000704 по ДТ № 10113100/140414/0017430,  при участии:  

от заявителя: ФИО2, представитель (доверенность от 01.02.2017   № 0102/1,паспорт); ФИО3, представитель (доверенность от 01.06.2016  

 № 0106/1,паспорт); Выжлов А.А., представитель (доверенность от 01.06.2016   № 0106/2,паспорт);  

от ответчика: ФИО5, представитель (доверенность от 21.03.2016   № 04-50/24,удостоверение); ФИО6, представитель (доверенность от  13.03.2017 № 04-50/24, удостоверение),  

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Кондитерская фабрика  

«Победа» (далее - заявитель, Общество, ООО «Кондитерская фабрика  

«Победа») обратилось в арбитражный суд к Смоленской таможне (далее -  

ответчик) о признании незаконным решения от 27.12.2016 по классификации  

товара по ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10113000-16/000971 по ДТ:  № 10113100/170314/0012046,  № 10113100/140414/0017430,  № 10113100/240314/0013467,  № 10113100/240314/0013468,  № 10113100/170214/0007480,  № 10113100/060214/0005562,  № 10113100/180214/0007640, 

о признании незаконными решений от 27.12.2016 о стране  

происхождения товаров и (или) предоставлении тарифных преференций: 

 № 10113000/17-22/000699 по ДТ № 10113100/060214/0005562,   № 10113000/17-22/000700 по ДТ № 10113100/170214/0007480,   № 10113000/17-22/000701 по ДТ № 10113100/180214/0007640,   № 10113000/17-22/000702 по ДТ № 10113100/170314/0012046,   № 10113000/17-22/000703 по ДТ № 10113100/240314/0013468,   № 10113000/17-22/000704 по ДТ № 10113100/140414/0017430.  

Из материалов дела следует, что в соответствии с условиями контракта  

 № 20111127 от 30.08.2012, заключенного с PGEO EDIBLE OILS SDN BHD,  

OOO «Кондитерская фабрика «ПОБЕДА» ввезло на таможенную территорию  

и заявило к таможенному оформлению товар: «Эквивалент какао масла:  

растительный жир (на основе негидрогенизированных фракций пальмового  

масла), не подвергнутый дальнейшей обработке. Для кондитерской  

промышленности. Без содержания ГМО. Товарный знак «WILCHOC SP»  

(далее - «товар») по ДТ № : 10113100/060214/0005562, 10113100/170214/0007480, 10113100/180214/0007640, 10113100/170314/0012046, 10113100/240314/0013467, 10113100/240314/0013468, 10113100/140414/0017430. 

ООО "ПАРКЛАЙН ЛОГИСТИК" от имени и по поручению ООО  "КОНДИТЕРСКАЯ ФАБРИКА "ПОБЕДА" по указанным ДТ задекларирован  товар «эквивалент какао масла "WILCHOC SP": растительный жир (на  основе негидрогенизированных фракций пальмового масла), не  подвергнутый дальнейшей обработке. Изготовитель: PGEO EDIBLE OILS  SDN BHD...».  

Исходя из пункта 26 статьи 2 Технического регламента на  масложировую продукцию ТР ТС 024/2011, утвержденного решением  Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 883 (далее - ТР ТС 024/2011),  в графе 33 каждой из указанных ДТ был заявлен код товара  классифицируемый в товарной подсубпозиции 1516 20 980 2 ТН ВЭД ТС  «Жиры и масла животные или растительные и их фракции, полностью или  частично гидрогенизированные, переэтерифицированные,  реэтерифицированные или элаидинизированные, нерафинированные или  рафинированные, но не подвергнутые дальнейшей обработке: жиры и масла  растительные и их фракции: - прочие: — прочие: — прочие: — прочие:  эквиваленты какао-масла», ставка ввозной пошлины - 14% с учетом  преференции - 10,5%.  

Стабнинским таможенным постом Смоленской таможни наименование  товара применительно ни к одной из названных ДТ оспорено не было,  указанный заявителем код товара 1516 20 980 2 во всех случаях был  подтвержден, выпуск товара был разрешен.  

С целью исполнения поручений ЦТУ в отношении вышеуказанного  товара проведен таможенный контроль в соответствии со ст. 113  Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС).  

29.09.2016 получены объяснения получателя товара ООО  "КОНДИТЕРСКАЯ ФАБРИКА "ПОБЕДА" (ИН: 

<

***>) по вопросам,  изложенным в письме Смоленской таможни от 09.08.2016 № 17-17/20026.  

Согласно представленным документам (заключение ФГБНУ  «Всероссийский научно-исследовательский институт жиров» (ВНИИ Жиров)  от 23.09.2016 (в отношении эквивалента масла какао "WILCHOC SP"), копия  письма ФГБНУ ВНИИ Жиров от 23.09.2016 № 26-459, техническое описание  на декларируемый товар с приложением поэтапной схемы производства),  «эквивалент какао масла "WILCHOC SP"...» - это эквивалент какао-масла  (СВН), произведенный из пальмового масла с добавлением экзотических  масел. В состав эквивалента входит средняя фракция пальмового масла (4555%), полученная из плодов пальмы, а также масло Ши (25-35%), масло  Иллипе (10-25%) и частично гидрогенизированное масло Иллипе (1-2%).  "WILCHOC SP" не является индивидуальным жиром/маслом.  

В целях установления идентичности сведений, заявленных по  указанным ДТ сведениям, представленным в рамках дачи объяснений,  Обществом указано, что в отношении товара «эквивалент какао масла  "WILCHOC SP"...» под термином «растительный жир» подразумевался  смесовый продукт (смесь тропических масел и средней фракции пальмового  

масла); под частичной гидрогенизацией подразумевалось наличие процесса  частичной гидрогенизации для масла Иллипе. Аналогичная информация  представлена в техническом описании на декларируемые товары и отражена  в поэтапной схеме производства товара «эквивалент какао масла "WILCHOC  SP"...».  

27 декабря 2016 года в порядке ведомственного контроля Смоленской  таможней принято решение по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС   № РКТ-10113000-16/000971, в соответствии с которым решения  Стабнинского таможенного поста о подтверждении классификационного  кода товара в подсубпозиции 1516 20 980 2 ТН ВЭД ТС признаны  несоответствующими требованиям таможенного законодательства  Таможенного союза и отменены, для товара определен код по ТН ВЭД ЕАЭС  1517 90 990 0, соответствующий подсубпозиции «маргарин; пригодные для  употребления в пищу смеси или готовые продукты из животных или  растительных жиров или масел или масел данной группы кроме пищевых  жиров или масел или их фракций товарной позиции 1516: - прочие- - прочие  - прочие», ставка ввозной пошлины - 15%, но не менее 0,12 евро за 1 кг.  Обоснованием принятия решения по классификации товара указаны  Основные правила интерпретации ТН ВЭД 1 и 6, а также письма ГТК России  от 05.03.2003 № 07-33/9370 от 21.04.2004 № 07-33/14842 с учетом внесенной  опечатки в оспариваемое решение в части реквизитов указанных писем  решением ФТС об изменении решения о квалификации от 15.02.2017.  

Решение принято в соответствии с ОПИ 1 и 6. В соответствии со  статьей 24 Федерального закона от 27.11.2010 № 311-ФЗ решения  

Стабнинского таможенного поста о подтверждении классификационного  кода товара № 1 в подсубпозицни 1516 20 980 2 ТН ВЭД ТС признаны  несоответствующими требованиям таможенного законодательства  

Таможенного союза и законодательства Российской Федерации о  таможенном деле и отменены.  

Согласно приложению № 4 к Решению Межгоссовета ЕврАзЭС  (высшего органа таможенного союза) на уровне глав государств от  27.11.2009 № 18 «О едином таможенно-тарифном регулировании  таможенного союза Республики Беларусь, Республики Казахстан и  Российской Федерации» в отношении товаров, классифицируемых в  товарной позиции 1517 ТН ВЭД, не предоставляется преференциальный  режим.  

В связи с принятым решением по классификации товара 27 декабря  2016 года Смоленская таможня вынесла решения о стране происхождения  товаров и (или) предоставления тарифных преференций № 10113000/1722/000699 по ДТ № 10113100/060214/0005562, № 10113000/17-22/000700 по  ДТ № 10113100/170214/0007480 № 10113000/17-22/000701 по ДТ   № 10113100/180214/0007640, № 10113000/17-22/000702 по ДТ   № 10113100/170314/0012046, № 10113000/17-22/000703 по ДТ   № 10113100/240314/0013468 № 10113 000/17-22/000704 по ДТ  

 № 10113100/140414/0017430, в соответствии с которыми ранее  предоставленные преференции по товару, указанному в ДТ, отменены,  поскольку преференциальный режим в отношении товаров,  классифицируемых в товарной позиции 1517 не предоставляется.  

Предметом спора является отнесение товара «Эквивалент какао масла:  растительный жир (на основе негидрогенизированных фракций пальмового  масла), не подвергнутый дальнейшей обработке. Для кондитерской  промышленности. Без содержания ГМО. Товарный знак «WILCHOC SP»  (далее - товар) по указанным ДТ к товарной подсубпозиции 1516 20 980 2 ТН  ВЭД ТС «Жиры и масла животные или растительные и их фракции,  полностью или частично гидрогенизированные, переэтерифицированные,  реэтерифицированные или элаидинизированные, нерафинированные или  рафинированные, но не подвергнутые дальнейшей обработке: жиры и масла  растительные и их фракции: - прочие: — прочие: — прочие: — прочие:  эквиваленты какао-масла» или к товарной подсубпозиции 1517 90 990 0 ТН  ВЭД ТС «Маргарин; пригодные для употребления в пищу смеси или готовые  продукты из животных или растительных жиров или масел или масел данной  группы кроме пищевых жиров или масел или их фракций товарной позиции  1516: - прочие- - прочие - прочие».  

Общество не согласилось с вынесенными решениями, в связи с чем  обратилось в суд с настоящим заявлением, указав в том числе на следующее.  

В решении по классификации товара, ни в решениях о преференциях  таможенным органом не ставится под сомнение наименование товара, и то,  что он является эквивалентом масла какао.  

Наиболее конкретное описание товара «эквивалент масла какао» 

содержится в подсубпозиции ТН ВЭД ТС 1516 20 980 2, поскольку в ней  непосредственно указано наименование этого товара. Кроме того,  отсутствуют исключающие возможность классификации эквивалента какао  масла в подсубпозиции 1516 20 980 2 какие-либо примечания в ТН ВЭД ТС,  а также принятые в соответствии с ОПИ ТН ВЭД, на основании пунктов 6, 7  статьи 52 ТК ТС, решения (разъяснения) ФТС России.  

Ведомственный контроль проведен более чем через 2,5 года после  перемещения товаров через таможенную границу.  

Ни одно из писем ГТК России и ФТС России ( № 07-33/9370 от  05.03.2003, № 07-33/14842 от 21.04.2004, № 06-30/52407 от 14.10.2016), на  которые ссылается таможенный орган в обоснование своей позиции, не  является нормативным правовым актом. Нормативных документов, на  основании которых эквиваленты какао-масла могли бы быть  классифицированы в товарной позиции 1517, не существовало в период  перемещения товаров через таможенную границу, и не существует на день  рассмотрения спора арбитражным судом.  

При определении кода ТН ВЭД ТС для товара «эквивалент какао-масла  WILCHOC SP» необходимо руководствоваться Основными правилами  интерпретации ТН ВЭД, включенными в Единый таможенный тариф  

Евразийского таможенного союза (утвержден решением Совета Евразийской  экономической комиссии от 16.07.2012 № 54), решением Комиссии  Таможенного союза от 28.01.2011 № 522 «О Положении о порядке  применения единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической  деятельности Таможенного союза при классификации товаров» (далее«Положение о порядке применения ТН ВЭД»), которым разъяснен, в том  числе, порядок применения основных правил интерпретации, и  Рекомендациями Коллегии Евразийской экономической комиссии от  12.03.2013 № 4 «О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре  внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза»  (далее - «Пояснения к ТН ВЭД»). Перечисленные нормативные документы  действовали в период перемещения через таможенную границу товара  «эквивалент какао-масла «WILCHOC SP».  

Применительно к эквиваленту какао-масла «WILCHOC SP» данные о  модификации более чем одного масла, входящего в состав товара,  отсутствуют. Согласно техническому описанию товара, он содержит только  одно частично гидрогенизированное масло Иллипе (1-2%) и не подвергался  процессу текстурирования.  

Таким образом, декларируемый товар «Эквивалент масла какао  «WILCHOC SP» наиболее конкретно описан в товарной позиции 1516,  относится именно к этой подсубпозиции ТН ВЭД и не может быть  классифицирован в товарной позиции 1517 в силу того, что:  

- модификации (частичная гидрогенизация) подвергнуто только одно масло; - товар не подвергнут дальнейшей обработке (текстурированию); 

- в силу прямого исключения, содержащегося в тексте товарной позиции  1517 («.. .кроме пищевых жиров или масел или их фракций товарной позиции  1516»).   

 Этому выводу не противопоставлен вывод заинтересованного лица,  сделанный в отзыве.  

После определения товарной позиции дальнейшая классификация  товара осуществляется в субпозициях товарной позиции в соответствии с  ОПИ 6 в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями,  имеющими отношение к субпозициям при условии, что лишь субпозиции на  одном уровне являются сравнимыми.  

Согласно пояснениям (I) к ОПИ 6 Пояснений ТН ВЭД, Правила ОПИ 1 -  5 применимы для классификации на уровне субпозиций в пределах одной и  той же товарной позиции.  

Наименованием подсубпозиции 1516 20 980 2 является «эквиваленты  какао-масла», что полностью совпадает с наименованием перемещенного  заявителем товара.  

Настаивая на законности вынесенного решения, Смоленская таможня  указывает следующее.  

Для отнесения товара «эквивалент какао масла "WILCHOC SP"...» к  товарной позиции 1516 ТН ВЭД необходимо установить степень обработки  

(химические превращения), которой подвергнут товар с целью  использования в соответствии с заявленной областью применения.  

Товар «эквивалент какао масла "WILCHOC SP": растительный жир (на  основе негидрогенизированных фракций пальмового масла), не подвергнутый  дальнейшей обработке. Изготовитель: PGEO EDIBLE OILS SDN ВНЕ)...»,  задекларированный по указанным ДТ в процессе производства подвергался  следующим видам обработки: фракционирование пальмового масла,  частичная гидрогенизации масла Иллипе (тропическое масло), смешивание,  рафинация (удаление сопутствующих примесей) и дезодорация (удаление  одорирующих и других сопутствующих веществ), о чем свидетельствуют  низкие значения кислотного и перекисного чисел - показатели определены  экспериментальным путем и отражены в заключении от 23.09.2016.  

Товар «эквивалент какао масла "WILCHOC SP"...» изготовлен из  пальмового масла с добавлением экзотических масел (смесь растительных  масел). Химическим превращениям подвергнуто только масло Иллипе -  частично гидрогенизировано.  

Указанный товар, исходя из компонентного состава, а также видов  обработки, не исключается из товарной позиции 1516 ТН ВЭД ни текстом,  данной товарной позиции, ни Пояснениями к ней (Рекомендации от  12.03.2013 № 4 «О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре  внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза»).  

Товар «эквивалент какао масла "WILCHOC SP"...» используется в  качестве сырья при производстве шоколада и изделий из него. Аналогичная  информация приведена в объяснениях от 29.09.2016  

Принимая во внимание область применения (сырье), качественный  состав (смесь масел), а также вид и степень обработки (частичная  гидрогенизация (модификация) только одного масла из смеси), товар  «эквивалент какао масла "WILCHOC SP"...» не может быть исключен из  текста товарной позиции 1516 ТН ВЭД.  

Жиры и масла и их фракции (смеси), где компоненты не подвергнуты  модификации или модификации подвергнут один компонент товара (как в  случае эквивалента масла какао "WILCHOC SP", где модификации  (частичному гидрогенизированию) подвергнуто только масло Иллипе), не  исключаются из товарной позиции 1516 ТН ВЭД.  

По спорным ДТ принято решение по классификации в товарной  подсубпозиции 1517 90 990 0 ТН ВЭД ЕАЭС от 27.12.2016 № РКТ-10113000- 16/000971 с учетом информации, изложенной в письме ФТС России от  14.10.2016 № 06-30/52407 со ссылками на письма ГТК России от 05.03.2003   № 07-33/9370, от 21.04.2004 № 07-33/14842 «О классификации товаров», по  результатам проверки документов и сведений, утвержденной приказом ФТС  России от 25.08.2009 № 1560 «Об утверждении Порядка проведения  проверки документов и сведений после выпуска товаров и (или)  транспортных средств» (акт № 10113000/017/271216/АО 172), согласно  резолюции начальника таможни на докладной записке от 26.12.2016 № 17- 

Оценив в совокупности по правилам статей 71, 210 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации все представленные  документы и доказательства, заслушав доводы представителей сторон, суд  приходит к следующему.  

В силу части 4 статьи 200 Кодекса при рассмотрении дел об  оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий  (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия,  должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет  проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых  решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону  или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие  полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение  или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает,  нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и  законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной  экономической деятельности.  

В соответствии с частью 1 статьи 198, частью 4 статьи 200, частью 2 и  частью 3 статьи 201 Кодекса, а также разъяснениями, изложенными в пункте  6 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и  Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8 "О  некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского  кодекса Российской Федерации", ненормативный правовой акт может быть  признан недействительным, а решения и действия незаконными при  одновременном их несоответствии закону и нарушении прав и законных  интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической  деятельности.  

Положениями статьи 179 Таможенного кодекса Таможенного союза  (далее - ТК ТС) предусмотрено, что при помещении под таможенную  процедуру либо в иных случаях, установленных в соответствии с ТК ТС,  товары подлежат таможенному декларированию, которое производится  декларантом в письменной и (или) электронной формах с использованием  таможенной декларации.  

С момента регистрации таможенная декларация становится  документом, свидетельствующим о фактах, имеющих юридическое значение  (пункт 7 статьи 190 ТК ТС).  

В силу подпункта 5 пункта 2 статьи 181 ТК ТС одними из основных  сведений о товарах, подлежащих указанию в декларации на товары, являются  наименование и описание товаров, классификационный код по ТН ВЭД ТС, а  также сведения о таможенной стоимости.  

В соответствии со статьей 50 ТК ТС единая товарная номенклатура  внешнеэкономической деятельности таможенного союза применяется для  осуществления мер таможенно-тарифного и нетарифного регулирования  внешнеторговой и иных видов внешнеэкономической деятельности, ведения  таможенной статистики.  

В силу пункта 1 статьи 52 ТК ТС товары при их таможенном  декларировании подлежат классификации по Товарной номенклатуре  внешнеэкономической деятельности.  

Согласно положениям Международной конвенции о  гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14.06.1983  классификация товаров по ТН ВЭД, в основу которой положена  Гармонизированная система описания и кодирования товаров,  осуществляется с применением Основных правил интерпретации.  

Проверку правильности классификации товаров осуществляют  таможенные органы. В случае выявления неверной классификации товаров  таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и  принимает решение по классификации товаров по форме, определенной  законодательством государств - членов таможенного союза (пункты 2, 3  статьи 52 ТК ТС).  

Выбор конкретного кода ТН ВЭД основан на оценке признаков  декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с  полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора  сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности).  

Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение  (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с  Основными правилами интерпретации ТН ВЭД.  

Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 № 522  утверждено Положение о порядке применения единой Товарной  номенклатуры внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при  классификации товаров (далее - Положение), которым определен порядок  применения правил интерпретации.  

Пунктом 5 Положения установлено, что для обеспечения однозначного  отнесения конкретного товара к определенной классификационной  группировке, кодированной на необходимом уровне, предназначены  Основные правила интерпретации ТН ВЭД (далее - ОПИ ТН ВЭД или ОПИ),  включенные в Единый таможенный тариф Евразийского экономического  союза, утвержденные Решением Совета Евразийской экономической  комиссии № 54 от 16.07.2012.  

Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012  N 54 утверждена единая Товарная номенклатура внешнеэкономической  деятельности Евразийского экономического союза и Единый тариф  Евразийского экономического союза, в том числе основные правила  интерпретации ТН ВЭД.  

Пунктом 6 Положения предусмотрено, что ОПИ применяются  единообразно при классификации любых товаров и последовательно:  

ОПИ 1 применяется в первую очередь; 

ОПИ 2 применяется в случае невозможности классификации товара в  соответствии с ОПИ 1;  

ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в  соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2;  

ОПИ 4 применяется в случае невозможности классификации товара в  соответствии с ОПИ 1, ОПИ 2 или ОПИ 3;  

ОПИ 5 применяется при необходимости после применения иного ОПИ;  

ОПИ 6 применяется при необходимости определения кода субпозиции  (подсубпозиции).  

При применении ОПИ 2 сначала применяется ОПИ 2а, затем ОПИ 2б -  в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 2а.  

При применении ОПИ 3 сначала применяется ОПИ 3а, затем ОПИ 3б -  в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 3а,  затем ОПИ 3в - в случае невозможности классификации товара в  соответствии с ОПИ 3а или ОПИ 3б.  

Согласно пункту 7 Положения о порядке применения ЕТН ВЭД при  классификации товара определена последовательность действий до  достижения необходимого уровня классификации.  

При классификации товара по ТН ВЭД вначале определяется товарная  позиция, затем субпозиция, исходя из текстов товарных позиций  (субпозиций), соответствующих примечаний к разделам и группам (ОПИ 1),  а при определении субпозиции учитываются также примечания к  субпозициям (ОПИ 6).  

В силу правила 3 ОПИ ТН ВЭД в случае, если в силу Правила 2 (б) или  по каким-либо другим причинам имеется, prima facie, возможность отнесения  товаров к двум или более товарным позициям, классификация таких товаров  осуществляется следующим образом:  

а) Предпочтение отдается той товарной позиции, которая содержит  наиболее конкретное описание товара, по сравнению с товарными позициями  с более общим описанием. Однако когда каждая из двух или более товарных  позиций имеет отношение лишь к части материалов или веществ, входящих в  состав смеси или многокомпонентного изделия, или только к части товаров,  представленных в наборе для розничной продажи, то данные товарные  позиции должны рассматриваться равнозначными по отношению к данному  товару, даже если одна из них дает более полное или точное описание товара.  

б) Смеси, многокомпонентные изделия, состоящие из различных  материалов или изготовленные из различных компонентов, и товары,  представленные в наборах для розничной продажи, классификация которых  не может быть осуществлена в соответствии с положениями Правила 3 (а),  должны классифицироваться по тому материалу или составной части,  которые придают данным товарам основное свойство, при условии, что этот  критерий применим.  

в) Товары, классификация которых не может быть осуществлена в  соответствии с положениями Правила 3 (а) или 3 (б), должны  классифицироваться в товарной позиции, последней в порядке возрастания  

кодов среди товарных позиций, в равной степени приемлемых для  рассмотрения при классификации данных товаров.  

В соответствии с правилом 6 ОПИ ТН ВЭД для юридических целей  классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна  осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и  примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis  mutandis, положениями ОПИ ТН ВЭД при условии, что лишь субпозиции на  одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также  могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если  в контексте не оговорено иное.  

Положениями статьи 3 Гармонизированной системы описания и  кодирования товаров вменена обязанность использовать все товарные  позиции и субпозиции вышеназванной Гармонизированной системы, а также  относящиеся к ним цифровые коды без каких-либо дополнений или  изменений.  

Как следует из материалов дела, при декларировании товара  «эквивалент какао масла "WILCHOC SP": растительный жир (на основе  негидрогенизированных фракций пальмового масла), не подвергнутый  дальнейшей обработке. Изготовитель: PGEO EDIBLE OILS SDN BHD...»  общество определило код ввезенных им товаров как 1516 20 980 2 ТН ВЭД  ТС «Жиры и масла животные или растительные и их фракции, полностью  или частично гидрогенизированные, переэтерифицированные,  реэтерифицированные или элаидинизированные, нерафинированные или  рафинированные, но не подвергнутые дальнейшей обработке: жиры и масла  растительные и их фракции: - прочие: — прочие: — прочие: — прочие:  эквиваленты какао-масла».  

Таможенный орган при выявлении, по его мнению, неверного кода  товара, классифицировал его в товарной подсубпозиции 1517 90 990 0 ТН  ВЭД ТС «маргарин; пригодные для употребления в пищу смеси или готовые  продукты из животных или растительных жиров или масел или масел данной  группы кроме пищевых жиров или масел или их фракций товарной позиции  1516: - прочие- - прочие - прочие».  

Спор между обществом и таможней возник относительно  классификации товаров на уровне двух товарных субпозициях 1516 20 980 2  ТН ВЭД ТС и 1517 90 990 0 ТН ВЭД ТС.  

Товарные позиции 1516 и 1517 входят в группу 15 ТН ВЭД «Жиры и  масла животного или растительного происхождения и продукты их  расщепления; готовые пищевые жиры; воски животного или растительного  происхождения».  

Тексту товарной подсубпозиции 1516 20 980 2 ТН ВЭД ЕАЭС ТС  соответствует товар «Жиры и масла животные или растительные и их  фракции, полностью или частично гидрогенизированные,  переэтерифицированные, реэтерифицированные или элаидинизированные,  нерафинированные или рафинированные, но не подвергнутые дальнейшей  

обработке: жиры и масла растительные и их фракции: - прочие: — прочие: —  прочие: — прочие: эквиваленты какао-масла».  

Тексту товарной подсубпозиции 1517 90 990 0 ТН ВЭД ЕАЭС ТС  соответствует товар «маргарин; пригодные для употребления в пищу смеси  или готовые продукты из животных или растительных жиров или масел или  масел данной группы кроме пищевых жиров или масел или их фракций  товарной позиции 1516: - прочие- - прочие - прочие».  

Согласно исследовательской части экспертного заключения  таможенного эксперта от 20.02.2017 № 12403020/0001800, составленного по  результатам проведенной первичной идентификационной таможенной  экспертизы, товара «Эквивалент какао масла «WILCHOC SP» партия №  16562... для кондитерской промышленности, без сод. ГМО... В состав  эквивалента входит средняя фракция пальмового масла, полученная из  плодов пальмы (45-55%), масло ши (25-35%), масло иллипе (10-25%), масло  иллипе (частично гидрогенизированное (1-2%). Масла, входящие в состав  эквивалента масло какао WILCOHOC SP не подвергались переэтерификации,  реэтерификации и элаидинизированию. Изготовитель: «PGEO EDIBLE OILS  SDN BHD». Товарный знак: «WILCHOC SP» значение кислотного числа  пробы позволяет сделать вывод о том, что она подвергалась  технологическому процессу рафинации (очистки).  

Исследуемая проба растворима в диэтиловом эфире, бензоле, спирто- эфирной смеси, гексане, но не растворима в воде. При смешивании с водой  материал пробы всплывает на поверхность, что является доказательством  более низкой плотности исследуемой пробы по отношению к воде. Материал  пробы оставляет на бумаге устойчивое жирное пятно.  

При добавлении ацетона к этанольному экстракту исследуемой пробы  появляется помутнение, с последующим выпадением белого осадка, при  добавлении к полученному фильтрату дистиллированной воды образуется  стойкая эмульсия, что указывает на наличие в исследуемой пробе лецитина.  

Согласно справочным данным лецитин вводится в состав продуктов,  аналогичных исследуемой пробе, в качестве эмульгирующей пищевой  добавки (Е322).  

Наличие в составе исследуемой пробы масляной кислоты, являющейся  маркером молочного жира, газохроматографическим методом не  установлено, что свидетельствует об отсутствии в её составе молочного  жира.  

Исследуемая проба получена из смеси растительных масел, является  смесью средней фракции пальмового масла, масла ши и масла иллипе.  

Растительные масла (одно, два или все три), из которых изготовлена  проба, подвергались частичной гидрогенизации.  

Ответить на вопрос: «Одно или несколько растительных масел в  составе исследуемой пробы подвергались гидрогенизации?» не  представляется возможным ввиду отсутствия у таможенного эксперта  

технической документации, представленной производителем, о технологии  производства исследуемого продукта.  

Проба в процессе изготовления подвергалась дезодорации (удалению  из растительного масла летучих одорирующих и вкусовых веществ).  

Представленная на исследование проба не подвергалась процессам  элаидинизирования, текстурирования, варения, дегидратирования,  полимеризации путем нагревания в вакууме или в инертной среде или  химической модификации другим способом. Установить, подвергалась ли  исследуемая проба процессам реэтерифицирования, переэтерифицирования  не представляется возможным ввиду отсутствия в ЭИО № 2 (г. Смоленск)  соответствующей материально-технической базы.  

Исходя из органолептических свойств, физико-химических  показателей, анализа справочной литературы и товаросопроводительной  документации, исследуемая проба является эквивалентом масла какао,  представляющим собой смесь средней фракции пальмового масла, масла ши  и масла иллипе, с добавкой эмульгатора (лецитина), подвергнутым  рафинации, одорированию и частичной гидрогенизации, не содержащим  молочных жиров.  

Продукты, аналогичные исследуемой пробе, используют в  кондитерской промышленности для замены натурального масла какао.  

Согласно выводов экспертного заключения исследуемая проба  является эквивалентом масла какао, представляющим собой  смесь средней фракции пальмового масла, масла ши и масла иллипе, с  добавкой эмульгатора (лецитина), подвергнутым рафинации, одорированию  и частичной гидрогенизации, не содержащим молочных жиров.  

Представленная на исследование проба изготовлена из средней  фракции пальмового масла, масла ши и масла иллипе с добавкой лецитина.  

Исследуемая проба товара является смесью растительных масел -  средней фракции пальмового масла, масла ши и масла иллипе.  

Растительные масла (одно, два или все три), из которых изготовлена  проба, подвергались частичной гидрогенизации.  

В письме Федерального государственного бюджетного научного  учреждения «Всероссийский научно-исследовательский институт жиров» от  13.04.2017 указано на следующее.  

Эквивалент масла какао «Wilchoc SP» по всем характеристикам и  составу соответствует требованиям, предъявляемым к эквивалентам масла  какао ТР ТС 024/2011 «Технический регламент на масложировую  продукцию» (подпункт 26 пункт 3 статьи 2), к которым относятся «продукты  с массовой долей жира не менее 99 процентов, обладающие совместимостью  с маслом какао в любых соотношениях, нуждающиеся в темперировании,  имеющие сходные с маслом какао физико-химические свойства и состав  жирных кислот ... с добавлением или без добавления пищевых добавок и  других пищевых ингредиентов».  

В соответствии со спецификацией производителя «Wilchoc SP»  содержит лецитин в качестве пищевой добавки. Внесение лецитина в  эквивалент масла какао «Wilchoc SP» не является процессом эмульгирования  жиров и процесс эмульгирования в производстве этого жира не используется,  так как «Wilchoc SP» не содержит воды, необходимой для процесса  эмульгирования (массовая доля влаги и летучих веществ составляет менее  0,1 %).  

В письме Центрального экспертно-криминалистического таможенного  управления Федеральной таможенной службы России от 11.04.2017 исх. №  114-13/537 указано, что установленные в ходе проведения исследования  физико-химические характеристики пробы «Эквивалент масла какао с  маркировкой на упаковке «WILCHOC SP» свидетельствуют о том, что  данный продукт не содержит в своем составе водной или молочно-водной  фазы и не подвергался эмульгированию.  

Из материалов дела следует, что при проведении таможенной  экспертизы анализ товара правомерно производился таможенным экспертом  с применением ГОСТ 5472-50 «Государственный стандарт Союза ССР.  Масла растительные. Определение запаха, цвета и прозрачности", ГОСТ  31933-2012 Межгосударственный стандарт. Масла растительные. Методы  определения кислотного числа", ГОСТ Р 54054-2010 Национальный стандарт  Российской Федерации. Эквиваленты масла какао и улучшители масла какао  SOS-типа. Технические условия".  

В заключении таможенного эксперта указано, что установленные в  результате исследования физико-химические показатели и жирно-кислотный  состав исследуемой пробы соответствует требованиям ТР ТС 024/2011 и  ГОСТ Р 54054-2010, предъявляемым к эквивалентам масла какао.  

ООО "ПАРКЛАЙН ЛОГИСТИК" от имени и по поручению ООО  "КОНДИТЕРСКАЯ ФАБРИКА "ПОБЕДА" задекларирован товар  «эквивалент какао масла "WILCHOC SP": растительный жир (на основе  негидрогенизированных фракций пальмового масла), не подвергнутый  дальнейшей обработке. Изготовитель: PGEO EDIBLE OILS SDN BHD...».  

ГОСТ Р 54054-2010 распространяется на эквиваленты масла какао и  улучшители масла какао SOS-типа (далее - продукт), которые могут быть  использованы для полной или частичной замены масла какао в кондитерских  изделиях и кондитерских полуфабрикатах.  

Из описания и характеристики товара, содержащихся в его  наименовании и экспертном заключении, следует, что по своему назначению  товар является эквивалентом масла какао, подвергался частичной  гидрогенизации, не подвергнут дальнейшей обработке, используется в  кондитерской промышленности для замены натурального масла какао. На  данный товар распространяется ГОСТ Р 54054-2010.  

Наиболее конкретное описание товара с указанием на частичную  гидрогенизацию и отсутствие дальнейшей обработки содержит именно  товарная позиция 1516.  

Согласно Рекомендациям Коллегии Евразийской экономической  комиссии от 12.03.2013 N 4 "О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре  внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза"  (вместе с "Пояснениями к единой Товарной номенклатуре  внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза  (ТН ВЭД ЕАЭС)" в товарную подсубпозицию 1516 20 включаются животные  или растительные жиры и масла, подвергнутые определенным химическим  превращениям, упомянутым ниже, но не подвергнутые дальнейшей  обработке.  

Гидрогенизация заключается в том, что продукт подвергается  воздействию чистого водорода при соответствующих температуре и  давлении в присутствии катализатора (обычно это тонкоизмельченный  никель). Гидрогенизация повышает температуру плавления жиров и  увеличивает консистенцию масел, превращая ненасыщенные глицериды  (например, олеиновой, линолевой и др. кислот) в насыщенные глицериды с  более высокой температурой плавления (например, пальмитиновой,  стеариновой и др. кислот). Степень гидрогенизации и конечная консистенция  продуктов зависят от условий протекания этого процесса и от времени  обработки. В данную товарную позицию включаются также продукты,  независимо от того, были ли они: частично гидрогенизированы, полностью  гидрогенизированы.  

Полностью или частично гидрогенизированные масла этого типа часто  используют в качестве сырья для приготовления пищевых жиров товарной  позиции 1517, поскольку гидрогенизация повышает не только их  консистенцию, но и устойчивость к окислению на воздухе, улучшает их вкус,  запах и, за счет обесцвечивания, внешний вид.  

В нее не включаются гидрогенизированные и т.п. жиры и масла и их  фракции, прошедшие такую дальнейшую обработку в целях превращения в  пищевой продукт, как текстурирование (изменение текстуры или  кристаллической структуры) (товарная позиция 1517). Кроме того, в данную  товарную позицию не включаются гидрогенизированные,  переэтерифицированные, реэтерифицированные или элаидинизированные  жиры и масла или их фракции в тех случаях, когда два или более жира или  масла подвергли модификации (товарная позиция 1517 или 1518).  

В товарную позицию 1517 включаются также пригодные для  употребления в пищу готовые продукты, приготовленные из отдельного  жира или масла (или их фракций), гидрогенизированного или  негидрогенизированного, которые были подвергнуты эмульгированию,  сбиванию, текстурированию и т.д.  

В данную товарную позицию не включаются гидрогенизированные,  переэтерифицированные, реэтерифицированные или элаидинизированные  жиры и масла или их фракции в тех случаях, когда только один жир или  масло подвергли модификации (товарная позиция 1516).  

Применительно к эквиваленту какао-масла «WILCHOC SP» данные о  модификации более чем одного масла, входящего в состав товара,  отсутствуют.  

Согласно техническому описанию товара, он содержит только одно  частично гидрогенизированное масло Иллипе (1-2%), не подвергался  процессу текстурирования, не является маргарином, и не относится к  товарам, в которых два или более жира или масла подвергли модификации  (модификации, частичной гидрогенизации, подвергнуто только масло  Иллипе).  

Товар по всем характеристикам и составу соответствует требованиям,  предъявляемым к эквивалентам масла какао, изложенным в ТР ТС 024/2011,  в процессе его производства не подвергается изменению кристаллической  структуры (текстурированию). Такой процесс имеет место в дальнейшем при  изготовлении готового продукта (шоколадные изделия, шоколад) с целью  улучшения характеристик готового изделия: внешний вид, четкая форма и  т.д. Темперирование (кристаллизация) сводится к контролируемым  процессам нагревания/охлаждения на специальном оборудовании; товар  используется в качестве сырья при производстве шоколада и изделий из него.  

Наименование подсубпозиции 1516 20 980 2 «эквиваленты какао- масла» полностью совпадает с наименованием и характеристикой  декларируемого товара.  

На основании изложенного, с учетом наименования, технического  описания товара, его характеристик, учитывая то, что подсубпозиция 1517 90  990 0 ТН ВЭД ТС исключает товарную позициию1516, декларируемый товар  должен быть квалифицирован по 1516 20 980 2 ТН ВЭД ЕАЭС ТС, в связи с  чем оспариваемые решения не законны.  

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса  Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами,  участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются  арбитражным судом со стороны.  

Руководствуясь статьями 110, 167 - 170, 201 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации, суд  

Р Е Ш И Л :

признать незаконными решение от 27.12.2016 по классификации товара  

по ТН ВЭД ЕАЭС № РКТ-10113000-16/000971 по ДТ: 

 № 10113100/170314/0012046,   № 10113100/140414/0017430,   № 10113100/240314/0013467,   № 10113100/240314/0013468,   № 10113100/170214/0007480,   № 10113100/060214/0005562,   № 10113100/180214/0007640,  

решений от 27.12.2016 о стране происхождения товаров и (или)  предоставлении тарифных преференций:  

 № 10113000/17-22/000699 по ДТ № 10113100/060214/0005562,   № 10113000/17-22/000700 по ДТ № 10113100/170214/0007480,   № 10113000/17-22/000701 по ДТ № 10113100/180214/0007640,   № 10113000/17-22/000702 по ДТ № 10113100/170314/0012046,   № 10113000/17-22/000703 по ДТ № 10113100/240314/0013468,   № 10113000/17-22/000704 по ДТ № 10113100/140414/0017430.  

Взыскать со Смоленской таможни (ОГРН 

<

***>; ИНН  

<

***>) в пользу общества с ограниченной ответственностью  «Кондитерская фабрика «Победа» (ОГРН 

<

***>; ИНН 

<

***>)  судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 21000  рублей.  

Лица, участвующие в деле, вправе обжаловать настоящее решение суда  в течение месяца после его принятия в апелляционную инстанцию –  Двадцатый арбитражный апелляционный суд (г.Тула), в течение двух  месяцев после вступления решения суда в законную силу в кассационную  инстанцию – Арбитражный суд Центрального округа (г. Калуга) при  условии, что решение суда было предметом рассмотрения арбитражного суда  апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в  восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.  Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд  Смоленской области.  

Судья В.И. Еремеева