ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №   А46-7914/2021

08 октября 2021 года

город Омск

Резолютивная часть постановления объявлена  05 октября 2021 года 

Постановление изготовлено в полном объеме  08 октября 2021 года

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Рыжикова О.Ю., 

судей  Ивановой  Н.Е., Шиндлер Н.А., 

при ведении протокола судебного заседания:  секретарем ФИО1, 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-9870/2021) индивидуального предпринимателя Одинцевой Людмилы Викторовны на решение Арбитражного суда Омской области от 13.07.2021 по делу №  А46-7914/2021 (судья Ширяй И.Ю.), принятое по заявлению индивидуального предпринимателя Одинцевой Людмилы Викторовны (ОГРНИП 308554303900235, ИНН550501759919) к администрации Ленинского административного округа города Омска (ОГРН 1035509001395,ИНН 5505012857, адрес: 644020, Омская область, город Омск, улица проспект Карла Маркса, дом 62), при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, - Департамента транспорта Администрации города Омска (ОГРН 1025501179736, ИНН 5503054185, адрес: 644099, Омская область, город Омск, улица Гагарина, дом 32, корпус 1), о признании решения незаконным,

 в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного заседания,

установил:

индивидуальный предприниматель ФИО2 (далее – заявитель, предприниматель, ИП  ФИО2) обратилась в Арбитражный суд Омской области  с  заявлением о признании незаконным изложенного в протоколе от 08.12.2020 решения комиссии администрации Ленинского административного округа города Омска (далее – заинтересованное лицо, Администрация  Ленинского  АО  г. Омская) по рассмотрению обращений о внесении изменений в схему нестационарных торговых объектов (далее – НТО) об исключении из схемы НТО строки № 521, в связи несоответствием места размещения павильона пункту 22 постановления Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п «О размещении НТО на территории города Омска», а также о признании за заявителем права на заключение нового договора на размещение НТО площадью 12,00 кв.м, установленного относительно адреса: 644058, 

<

...>, остановка общественного транспорта (ООТ) «Посёлок Южный» под осуществление розничной торговли без проведения аукциона. 

 В качестве способа восстановления нарушенного права  предприниматель просил обязать Администрацию Ленинского АО г. Омска в течение 10 рабочих дней с момента вступления решения суд в законную силу направить предпринимателю проект договора на размещение НТО.

Определением арбитражного  суда от 15.06.2021 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора,  привлечен департамент транспорта Администрации города Омска (далее – Департамент).

Решением Арбитражного суда Омской области от 13.07.2021 по делу №  А46-7914/2021 в  удовлетворении  заявленных требований  отказано. 

Не согласившись с принятым судебным актом, ИП  ФИО2  обратилось в Восьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении требований заявителя.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель, ссылаясь  на вступившее в законную силу решение Арбитражного суда Омской области от 15.02.2016 года по делу № А46-10640/2015, которым  признано  незаконным решение Администрации Ленинского АО г. Омска, изложенное в письме от 17.08.2015 № Ис-АЛАО/3 049/03-33, об отказе во включении в схему размещения нестационарных торговых объектов киоска, находящегося на территории остановки общественного транспорта «

<

...> в Ленинском административном округе г. Омска, и  на  Администрацию Ленинского АО г. Омска возложена  обязанность в течение десяти рабочих дней с даты вступления решения суда по делу № А46-10640/2015 в законную силу в установленном законом порядке включить в схему размещения нестационарных торговых объектов киоск, находящийся на территории остановки общественного транспорта «

<

...> в Ленинском административном округе г. Омска, указал  на  то, что ИП ФИО2 изначально занимала земельный участок под размещение киоска на законных основаниях, в связи с чем,  рассматриваемый  в  данном  деле  случай подпадает под регулирование   частью  6 статьи 10  Федерального  закона  от 2812.2009 № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» (далее по тексту - Закон № 381-ФЗ).

Податель  жалобы   также  указал  на  то, что  в материалах дела отсутствуют  доказательства того, что земельный участок, на котором находится принадлежащий предпринимателю  киоск, подлежал изъятию для государственных или муниципальных нужд либо свидетельствующих о том, что внесение данного киоска в Схему было осуществлено с нарушением установленных требований законодательства, при  этом  договор аренды земельного участка № ДЛ-11-64-3000328 с предпринимателем  не расторгался и, действует по настоящее время, как заключенный на неопределенный срок, плата за  использование  земельного  участка  вносится  предпринимателем    ежемесячно.

Отзыв  на  апелляционную жалобу  в  материалы дела  не  поступил. 

Стороны, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили.

На основании части 1 статьи 266, статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, апелляционную жалобу, отзыв, установил следующие обстоятельства.

Между Администрацией Ленского  АО г. Омска  и муниципальным казённым учреждением «Контрольно-эксплуатационная служба» 26.03.2001 заключён договор аренды земельного участка что № ДЛ-11-64-3000328, согласно которому объектом аренды явился земельный участок общей площадью 5 кв. м, в границах округа расположенный по адресу: ООТ «Посёлок Южный», согласно прилагаемому плану земельного участка для использования под киоск.

 В  соответствии  с   Соглашением от 10.02.2006 все права и обязанности арендатора по означенному договору с 01.02.2006 перешли новому арендатору –  ИП ФИО2

Решением Арбитражного суда Омской области от 15.06.2016 по делу № А46-10640/2015 признано незаконным решение Администрации Ленинского  АО г.Омска, изложенное в письме от 17.08.2015 № Ис-АЛАО/3049/03-33, об отказе во включении в схему размещения НТО киоска, находящегося на территории ООТ «

<

...> в Ленинском АО г. Омска. Суд обязал Администрацию Ленинского  АО г.Омска в течение 10 рабочих дней с даты вступления решения суда в законную силу в установленном законом порядке включить в схему размещения НТО означенный киоск.

Во исполнение данного судебного акта 14.10.2016 между заявителем (владелец) и заинтересованным лицом (уполномоченный орган) заключён договор № 378-Б-669 на размещение НТО, которым Администрация предоставила  ИП ФИО2 сроком на 5 лет (с 01.02.2016 по 31.01.2021) место под размещение НТО, площадью 12 кв.м (пункт 1.1 в редакции дополнительных соглашений от 01.03.2017 № 1 и от 22.08.2017 № 2).

Тип торгового объекта: павильон (пункт 1.2). Местоположение НТО: 644058, 

<

...>, ООТ «Посёлок Южный» (пункт 1.3). Вид торговой деятельности: розничная торговля (пункт 1.4). Специализация НТО: универсальная (продовольственные товары) (пункт 1.5 в редакции дополнительного соглашения от 08.11.2019 № 4).

В соответствии с пунктом 1.7 договора предоставление места под размещение НТО уполномоченным органом владельцу, а также возврат места владельцем уполномоченным органом осуществляется на основании акта приёма-передачи.

Как следует из материалов дела, после истечения срока действия договора на размещение НТО Предприниматель дважды обращалась в  Администрацию Ленинского  АО г.Омска  с просьбой продлить срок действия последнего до 31.01.2024, путём заключения дополнительного соглашения. В качестве обоснования возможности продления действия данного  договора  ФИО2 сослалась на Федеральный закон от 08.06.2020 № 166-ФЗ (далее – Закон № 166-ФЗ).

Уведомлением от 02.02.2021 № Исх-АЛАО/378/1644 Администрация Ленинского  АО г.Омска сообщила предпринимателю об исключении из схемы размещения НТО строки № 521 в связи с несоответствием места размещения пункту 22 постановления Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п «О размещении НТО на территории города Омска», которым утверждён Порядок размещения НТО на территории города Омска (далее -Постановление № 1812-п).

Полагая, что решение комиссии Администрации Ленинского  АО г.Омска, изложенное в протоколе от 08.12.2020 по рассмотрению обращений о внесении изменений в схему НТО, об исключении из схемы НТО строки № 521 является недействительным и нарушает права и охраняемые законом интересы заявителя, ИП ФИО2 обратилась в  арбитражный суд с соответствующим   заявлением.

Принятое Арбитражным судом  Омской области  решение от 2013.07.2021 является  предметом апелляционного обжалования по настоящему делу.

Проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены, исходя из следующего.

В соответствии со статьей 29 Земельного кодекса Российской Федерации (далее - ЗК РФ) предоставление гражданам и юридическим лицам земельных участков из земель, находящихся в государственной или муниципальной собственности, осуществляется на основании решения исполнительных органов государственной власти или органов местного самоуправления, обладающих правом предоставления соответствующих земельных участков в пределах их компетенции.

Пунктом 1 статьи 39.36 ЗК РФ установлено, что размещение НТО на землях или земельных участках, находящихся в государственной или муниципальной собственности, на территории города Омска, осуществляется на основании схемы размещения НТО объектов на территории города Омска (далее - схема размещения) в соответствии с Федеральным законом от 28.12.2009 N 381-ФЗ "Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации" (далее - Закон N 381-ФЗ).

Отношения, возникающие между органами государственной власти, органами местного самоуправления и хозяйствующими субъектами в связи с организацией и осуществлением торговой деятельности, а также отношения, возникающие между хозяйствующими субъектами при осуществлении ими торговой деятельности, регулируются Законом N 381-ФЗ, а также Правилами включения НТО, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях и сооружениях, находящихся в государственной собственности, в схему размещения нестационарных торговых объектов, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 29.09.2010 № 772.

Так, частью 6 статьи 2 Закона № 381-ФЗ определено, что НТО является торговый объект, представляющий собой временное сооружение или временную конструкцию, не связанные прочно с земельным участком вне зависимости от присоединения или неприсоединения к сетям инженерно-технического обеспечения, в том числе передвижное сооружение.

Особенности размещения НТО установлены статьей 10 Закона № 381-ФЗ.

В соответствии с частью 1 статьи 10 Закона № 381-ФЗ размещение НТО на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности или муниципальной собственности, осуществляется в соответствии со схемой размещения НТО с учетом необходимости обеспечения устойчивого развития территорий и достижения нормативов минимальной обеспеченности населения площадью торговых объектов.

Схема размещения НТО разрабатывается и утверждается органом местного самоуправления, определенным в соответствии с уставом муниципального образования, в порядке, установленном уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации (часть 3 статьи 10 Закона № 381-ФЗ).

Принятый на территории муниципального образования город Омск Порядок размещения НТО, утвержденный постановлением Администрации города Омска от 23.12.2014 № 1812-п (далее - Порядок № 1812-п), определяет процедуру размещения НТО на территории города Омска без формирования земельных участков, процедуру взаимодействия структурных подразделений Администрации города Омска при разработке схемы размещения НТО на территории города Омска, порядок внесения в нее изменений, в том числе требования к составу, последовательности разработки, согласования и утверждения указанной схемы размещения (пункт 2).

Согласно пункту 3 Порядка № 1812-п размещение НТО на территории города Омска, расположенных на земельных участках, в зданиях, строениях, сооружениях, находящихся в государственной собственности (в федеральной собственности или в собственности Омской области) и муниципальной собственности города Омска, а также на земельных участках, расположенных на территории города Омска, государственная собственность на которые не разграничена, производится в соответствии с утвержденной Администрацией города Омска схемой размещения НТО на территории города Омска.

Согласно пункту 5 Порядка № 1812-п право на заключение договора на размещение НТО, указанного в схеме размещения нестационарных торговых объектов, определяется по результатам торгов, проводимых в форме аукциона.

Данное требование не распространяется на размещение НТО, указанных в пунктах 24, 25, 27, подпункте 4 пункта 36 Порядка № 1812-п.

Постановлением Администрации № 1041-п утверждена схема размещения объектов - указаны адресные ориентиры и площадь НТО.

Из толкования указанных выше положений следует, что договор на размещение НТО, регламентируемый приведенными выше нормами, не является по своей природе договором аренды земельного участка (глава 34 ГК РФ), составляющем сферу частноправового регулирования экономических отношений, предполагающую определенную специфику правового статуса как субъектов обязательств, так и предмета таковых. При заключении договора на размещение НТО земельный участок не передается (не предоставляется).

Частью 6 статьи 23 Закона N 166-ФЗ предусмотрено, что до 01.03.2021 арендатор земельного участка, находящегося в государственной или муниципальной собственности, вправе потребовать от арендодателя заключения дополнительного соглашения к договору аренды такого земельного участка, предусматривающего увеличение срока действия такого договора, независимо от оснований заключения данного договора аренды, наличия или отсутствия задолженности по арендной плате при установленных условиях.

Из изложенного следует, что положения Закона N 166-ФЗ применяются к правоотношениям сторон, возникших из договоров аренды, предметом которых являются земельные участки. 

В  рассматриваемом  случае  договор на размещение НТО №378-Б-669 заключён сроком на 5 лет, на момент рассмотрения спора последний прекратил своё действие в связи с истечением срока.

 При этом  указанный договор  на размещение НТО не является  по своей правовой природе договором  аренды земельного участка, в  связи  с  чем положения Закона N 166-ФЗ в настоящем случае применению не подлежат.

После истечения срока действия договора предоставленное заявителю место под размещение НТО, в нарушение пункта 3.2.10 договора, уполномоченному органу в установленные сроки по акту приёма-передачи не возвращено.

Вместе с тем действующее законодательство не предусматривает возможности продления срока действия договора на размещение НТО.

Как  следует  из материалов  дела  , основанием для исключения НТО ФИО2 из схемы размещения НТО послужило несоответствие места его размещения пункту 22 Постановления № 1812-п.

Так, согласно пункту 22 Порядка № 1812-п на остановочных пунктах общественного пассажирского транспорта допускается размещение одного или нескольких торгово-остановочных комплексов  (ТОК). Максимальное количество ТОК на одном отдельно взятом остановочном пункте общественного пассажирского транспорта определяется департаментом транспорта Администрации города Омска в зависимости от пассажиропотока, рассчитанного на основании общей вместимости общественного транспорта, выполняющего в течение одной минуты остановку на данном остановочном пункте. 

В силу пункта 7 Порядка № 1812-п ТОК представляет собой НТО, размещенный на остановочных пунктах общественного пассажирского транспорта, состоящий из одного или двух павильонов или киосков, конструктивно объединенных и выполненных в едином архитектурно-художественном решении с остановочным навесом. При этом остановочный навес может представлять собой как открытую, так и закрытую конструкцию, оборудованную обогревательными элементами.

Согласно пункту 5 Порядка право на заключение договора на размещение нестационарных торговых объектов со специализацией «печатная продукция», а также торгово-остановочных комплексов, указанных в схеме размещения нестационарных торговых объектов, определяется по результатам торгов, проводимых в форме конкурса, на размещение иных нестационарных торговых объектов - по результатам торгов, проводимых в форме аукциона.

Порядок проведения конкурса на право заключения договора на размещение НТО со специализацией «печатная продукция», ТОК на территории города Омска, а также порядок проведения аукциона по продаже права на заключение договора на размещение НТО на территории города Омска в электронной форме устанавливаются правовыми актами Администрации города Омска.

Из анализа указанных норм следует, что, на остановочных пунктах общественного пассажирского транспорта допускается размещение только ТОК, при этом место для размещения ТОК не может быть предоставлено без проведения аукциона.

Доводы подателя жалобы со ссылкой на положения части 6 статьи 10 Закона № 381-ФЗ, запрещающие пересмотр мест размещения НТО, строительство, реконструкция или эксплуатация которых были начаты до утверждения схемы, подлежат отклонению, поскольку названные положения не должны расцениваться как абсолютная обязанность органов местного самоуправления по сохранению фактически размещенных объектов в утверждаемой схеме размещения нестационарных объектов.

Пунктом 24 Постановления № 1812-п право на заключение договора на размещение НТО без проведения аукциона предоставляется владельцам НТО, обладающих статусом индивидуального предпринимателя или юридического лица, в следующих случаях:

1) при наличии действующего договора аренды земельного участка, размещённого в соответствии со схемой размещения НТО;

2) предоставления компенсационного места.

В рамках публичного механизма регулирования размещения НТО на землях публичного фонда заключён спорный договор, срок действия которого истёк 31.01.2021.

 При этом  договор на размещение НТО не подменяет  договор аренды земельного участка (глава 34 ГК РФ), 

Учитывая изложенное  и  принимая  во  внимание, что  ИП  ФИО2 просила включить в Схему отдельно стоящий киоск (павильон) по адресу: 

<

...>, ООТ «Посёлок Южный»; между тем пункт 22 Постановления № 1812-п допускает размещать на ООТ только ТОК,  Администрация    Ленинского  АО  г. Омска  правомерно  исключила из схемы размещения НТО принадлежащий  предпринимателю  НТО (строка  № 521).  

Учитывая изложенное, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что, отказав в удовлетворении заявленных  предпринимателем  требований, суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение.

Выводы суда первой инстанции по данному делу основаны на всестороннем и полном исследовании и оценке имеющихся в деле доказательств в соответствии со статьей 71 АПК РФ. 

Нормы материального права применены арбитражным судом первой инстанции правильно. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ в любом случае основаниями для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Таким образом, оснований для отмены обжалуемого решения арбитражного суда не имеется, апелляционная жалоба заявителя удовлетворению не подлежит.

Судебные расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на ИП ФИО2

 В соответствии с пунктами 3 и 12 статьи 333.21 НК РФ при подаче заявления о признании ненормативного правового акта недействительным и о признании решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными, размер государственной пошлины составляет 300 руб.  для физических лиц, при обжаловании судебных актов по этим делам государственная пошлина уплачивается в размере 50 процентов от указанных размеров и составляет 150 рублей для физических лиц.

Поскольку  при  подаче  апелляционной  жалобы  предпринимателем  уплачена  государственная  пошлина  размере 3000 руб.,    излишне уплаченная государственная пошлина в сумме 2850 руб. подлежит возврату ИП ФИО2 из федерального бюджета на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 333.40 НК РФ.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой  арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Омской области от 13.07.2021 по делу №  А46-7914/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Возвратить индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ОГРНИП 308554303900235, ИНН550501759919) из федерального бюджета излишне оплаченную платежным поручением № 787075 от 22.07.2021 государственную пошлину 2850 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

О.Ю. Рыжиков

Судьи

Н.Е. Иванова

 Н.А. Шиндлер