ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело №   А70-19328/2021

25 апреля 2022 года

город Омск

 

Резолютивная часть постановления объявлена 18 апреля 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 апреля 2022 года.

 

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Горбуновой Е.А.

судей  Зориной О.В., Зюкова В.А.

при ведении протокола судебного заседания ФИО1. 

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер  08АП-1531/2022) ФИО2 на решение Арбитражного суда Тюменской области от 29.12.2021 по делу №  А70-19328/2021 (судья Петренко О.В.), принятое по результатам рассмотрения заявления общества с ограниченной ответственностью «ТАЛКСервис» к обществу с ограниченной ответственностью «ЛИКОМ» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании ликвидируемого должника несостоятельным (банкротом), вопроса по проверке обоснованности требований заявителя, 

в отсутствие лиц, участвующих в деле; 

 

установил:

в Арбитражный суд Тюменской области 04.10.2021 обратилось общество с ограниченной ответственностью «ТАЛК-Сервис» (далее – ООО «ТАЛК-Сервис», кредитор, заявитель) к обществу с ограниченной ответственностью «ЛИКОМ» (далее – ООО «ЛИКОМ», должник) о признании ликвидируемого должника несостоятельным (банкротом) в связи с наличием просроченной более трех месяцев кредиторской задолженности в размере 9 085 970 руб. 58 коп.

Одновременно с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом), заявитель обратился с ходатайствами: о введении процедуры конкурсного производства ликвидируемого должника, об утверждении конкурсного управляющего должником ФИО3 из числа членов Ассоциации СОАУ «Меркурий».

Заявителем в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), представлены письменные уточнения к заявлению, согласно которым последний указывает, что задолженность должника составляет 9 079 970 руб. 58 коп., в том числе 8 023 565 руб. 58 коп.– сумма основного долга, 1 056 405 руб. – сумма пени.

Уточнение принято судом.

Решением Арбитражного суда Тюменской области от 29.12.2021 (далее – обжалуемое решение) должник признан несостоятельным (банкротом), с открытием в отношении него процедуры конкурсного производства по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, конкурсным управляющим утвержден ФИО3 Признаны обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов ООО «ЛИКОМ» требования ООО «ТАЛК-Сервис» в размере 9 079 970 руб. 58 коп., в том числе 8 023 565 руб. 58 коп.– сумма основного долга, 1 056 405 руб. – сумма пени.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ФИО2 (учредитель должника) обратилась с апелляционной жалобой, просила апелляционную жалобу удовлетворить, отменить обжалуемое решение, принять по делу новый судебный акт, в удовлетворении заявления отказать, производство по делу прекратить.

В обоснование апелляционной жалобы апеллянт указывает, что иск ООО «ТАЛК-Сервис» удовлетворен в рамках дела №А70-9753/2020, решение суда должником исполнено в полном объеме. Кроме того, податель жалобы пояснил, что сделки по выдаче ООО «ТАЛК-Сервис» займов ООО «ЛИКОМ» являются мнимыми.

Более подробно доводы изложены в апелляционной жалобе.

Определением от 11.03.2022 апелляционная жалоба принята к производству и назначены к рассмотрению в судебном заседании Восьмого арбитражного апелляционного суда.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, месте и времени судебного заседания размещена судом в соответствии с порядком, установленным статьей АПК РФ в сети Интернет, в информационной системе «Картотека арбитражных дел».

Возражая против доводов апелляционной жалобы, ООО «ТАЛК-Сервис» просило отказать в удовлетворении апелляционной жалобы, оставить в силе обжалуемое решение. Пояснило, что должником задолженность не погашена, документов, подтверждающих обратное, материалы дела не содержат.

От ООО «ТАЛК-Сервис» 18.04.2022 поступило заявление о рассмотрении апелляционной жалобы в его отсутствие, которое судом апелляционной инстанции удовлетворено.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, явку своих представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. На основании части 1 статьи 266, части 3 статьи 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие участников арбитражного процесса.

Признавая должника банкротом и открывая в отношении имущества должника процедуру конкурсного производства, суд первой инстанции руководствовался статьями 3, 6, 20.2, 20.6, 45, 53, 126 - 8, 145, 224, 331, Закона о банкротстве, статьями 102, 110, 167 - 170, 176, 180, 223 АПК РФ, и исходил из того, что у должника имеются признаки банкротства, предусмотренные статьей 3 Закона о банкротстве, доказательства оплаты установленной судом задолженности отсутствуют.

Рассмотрев апелляционную жалобу, отзыв на апелляционную жалобу, материалы дела, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии с пунктом 1 статьи 224 Закона о банкротстве, если стоимость имущества должника - юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, такое юридическое лицо ликвидируется в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом.

Согласно пункту 62 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 № 29 «О некоторых вопросах практики применения Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», если в заседании арбитражного суда по проверке обоснованности требований заявителя к должнику установлено, что во исполнение решения суда учредителями (участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами, образована ликвидационная комиссия и стоимость имущества должника недостаточна для удовлетворения требований кредиторов, то к такому должнику судом применяется процедура банкротства ликвидируемого должника в порядке, предусмотренном параграфом 1 главы XI Закона о банкротстве.

Согласно пункту 1 статьи 225 Закона о банкротстве арбитражный суд, признав требования заявителя обоснованными, принимает решение о признании ликвидируемого должника банкротом и открытии конкурсного производства.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, ООО «ТАЛК-Сервис» (займодавец) и ООО «ЛИКОМ» (заемщик) 17.12.2015 заключен договор займа № 01/15, согласно п. 1.1 которого займодавец предоставляет заемщику заемные средства в размере 750 000 рублей на срок до 16.12.2016, а заемщик обязуется своевременно возвратить сумму займа и уплатить займодавцу установленные договором проценты. За пользование займом заемщик уплачивает займодавцу девятнадцать процентов годовых от суммы займа, при расчете процентов количество дней в месяце и в году принимается равным календарному (п.2.1 договора). Проценты за пользование займом в размере, установленном в п.2.1 договора начисляются со дня следующего за датой выдачи займа по дату полного погашения займа (включительно). Под датой выдачи займа понимается дата, в которую сумма займа перечислена займодавцем на счет заемщика (п.2.2 договора). В случае просрочки исполнения заемщиком своих обязательств по возврату займа и/или уплате процентов, заемщик уплачивает неустойку в виде пени в размере 0,01% в день от суммы невыполненных обязательств. Указанная неустойка начисляется по дату полного исполнения всех обязательств по погашению задолженности (п.2.5 договора). Заемщик обязуется – возвратить займодавцу заемные средства в сроки, предусмотренные договором, уплачивать займодавцу проценты за пользование займом в соответствии с условиями договора (п.п.3.1.1, 3.1.2 договора). В случае, если сумма, направленна заемщиком в погашение своей задолженности по договору недостаточна для исполнения всех обязательств, то устанавливается следующая очередность погашения обязательств заемщика – неустойка за просрочку, начисляемая по п.2.5 договора, просроченные проценты, проценты за пользование займом, рассчитанные на всю сумму непогашенного займа, основная сумма долга по займу. Указанная очередность также сохранятся в случаях досрочного погашения займа (п.5.1 договора).

17.12.2016 сторонами заключено дополнительное соглашение к договору займа №01/15, в котором стороны установили задолженность заемщика на дату окончания срока договора 16.12.2016 в размере 750 000 рублей и уплате процентов в размере 87 377,05 рублей. Заемщик обязуется возвратить задолженность в общей сумме 837 377,05 рублей в срок не позднее 31.12.2017.

14.12.2016 ООО «ТАЛК-Сервис» (займодавец) и ООО «ЛИКОМ» (заемщик) заключен договор займа №05/16, согласно п.1.1 которого займодавец предоставляет заемщику заемные средства в размере 50 000 рублей на срок до 01.12.2017, а заемщик обязуется своевременно возвратить сумму займа и уплатить займодавцу установленные договором проценты. За пользование займом заемщик уплачивает займодавцу пятнадцать процентов годовых от суммы займа, при расчете процентов количество дней в месяце и в году принимается равным календарному (п.2.1 договора). Проценты за пользование займом в размере, установленном в п.2.1 договора начисляются со дня следующего за датой выдачи займа по дату полного погашения займа (включительно). Под датой выдачи займа понимается дата, в которую сумма займа перечислена займодавцем на счет заемщика (п.2.2 договора). В случае просрочки исполнения заемщиком своих обязательств по возврату займа и/или уплате процентов, заемщик уплачивает неустойку в виде пени в размере 0,01% в день от суммы невыполненных обязательств. Указанная неустойка начисляется по дату полного исполнения всех обязательств по погашению задолженности (пункт 2.5 договора). Заемщик обязуется – возвратить займодавцу заемные средства в сроки, предусмотренные договором, уплачивать займодавцу проценты за пользование займом в соответствии с условиями договора (п.п.3.1.1, 3.1.2 договора). В случае, если сумма, направленна заемщиком в погашение своей задолженности по договору недостаточна для исполнения всех обязательств, то устанавливается следующая очередность погашения обязательств заемщика – неустойка за просрочку, начисляемая по п.2.5 договора, просроченные проценты, проценты за пользование займом, рассчитанные на всю сумму непогашенного займа, основная сумма долга по займу. Указанная очередность также сохранятся в случаях досрочного погашения займа (п.5.1 договора).

11.02.2016 ООО «ТАЛК-Сервис» (займодавец) и ООО «ЛИКОМ» (заемщик) заключен договор займа №01/16, согласно п.1.1 которого займодавец предоставляет заемщику заемные средства в размере 12 500 000 рублей на срок до 16.12.2016, а заемщик обязуется своевременно возвратить сумму займа и уплатить займа, основная сумма долга по займу. Указанная очередность также сохранятся в случаях досрочного погашения займа (п.5.1 договора).

17.12.2016 стороны заключили дополнительное соглашение к договору займа №01/16, согласно которому стороны установили задолженность заемщика на дату окончания срока договора 16.12.2016 в размере 12 500 000 рублей и уплате процентов в размере 1 767 759,56 рублей. Заемщик обязуется возвратить задолженность в общей сумме 14 267 759,56 рублей в срок не позднее 31.12.2017.

20.09.2016 ООО «ТАЛК-Сервис» (займодавец) и ООО «ЛИКОМ» (заемщик) заключен договор займа № 03/16, согласно п.1.1 которого займодавец предоставляет заемщику заемные средства в размере 200 000 рублей на срок до 20.09.2017, а заемщик обязуется своевременно возвратить сумму займа и уплатить займодавцу установленные договором проценты. За пользование займом заемщик уплачивает займодавцу пятнадцать процентов годовых от суммы займа, при расчете процентов количество дней в месяце и в году принимается равным календарному (п.2.1 договора). Проценты за пользование займом в размере, установленном в п.2.1 договора начисляются со дня следующего за датой выдачи займа по дату полного погашения займа (включительно). Под датой выдачи займа понимается дата, в которую сумма займа перечислена займодавцем на счет заемщика (п.2.2 договора). В случае просрочки исполнения заемщиком своих обязательств по возврату займа и/или уплате процентов, заемщик уплачивает неустойку в виде пени в размере 0,01% в день от суммы невыполненных обязательств. Указанная неустойка начисляется по дату полного исполнения всех обязательств по погашению задолженности (п.2.5 договора). Заемщик обязуется – возвратить займодавцу заемные средства в сроки, предусмотренные договором, уплачивать займодавцу проценты за пользование займом в соответствии с условиями договора (п.п.3.1.1, 3.1.2 договора). В случае, если сумма, направленна заемщиком в погашение своей задолженности по договору недостаточна для исполнения всех обязательств, то устанавливается следующая очередность погашения обязательств заемщика – неустойка за просрочку, начисляемая по п.2.5 договора, просроченные проценты, проценты за пользование займом, рассчитанные на всю сумму непогашенного займа, основная сумма долга по займу. Указанная очередность также сохранятся в случаях досрочного погашения займа (п.5.1 договора).

26.12.2016 ООО «ТАЛК-Сервис» (займодавец) и ООО «ЛИКОМ» (заемщик) заключен договор займа №06/16, согласно п.1.1 которого займодавец предоставляет заемщику заемные средства в размере 50 000 рублей на срок до 26.12.2017, а заемщик обязуется своевременно возвратить сумму займа и уплатить займодавцу установленные договором проценты. За пользование займом заемщик уплачивает займодавцу пятнадцать процентов годовых от суммы займа, при расчете процентов количество дней в месяце и в году принимается равным календарному (п.2.1 договора). Проценты за пользование займом в размере, установленном в п.2.1 договора начисляются со дня, следующего за датой выдачи займа по дату полного погашения займа (включительно). Под датой выдачи займа понимается дата, в которую сумма займа перечислена займодавцем на счет заемщика (п.2.2 договора). В случае просрочки исполнения заемщиком своих обязательств по возврату займа и/или уплате процентов, заемщик уплачивает неустойку в виде пени в размере 0,01% в день от суммы невыполненных обязательств. Указанная неустойка начисляется по дату полного исполнения всех обязательств по погашению задолженности (п.2.5 договора). Заемщик займодавцу установленные договором проценты. За пользование займом заемщик уплачивает займодавцу пятнадцать процентов годовых от суммы займа, при расчете процентов количество дней в месяце и в году принимается равным календарному (п.2.1 договора). Проценты за пользование займом в размере, установленном в п.2.1 договора начисляются со дня следующего за датой выдачи займа по дату полного погашения займа (включительно). Под датой выдачи займа понимается дата, в которую сумма займа перечислена займодавцем на счет заемщика (п.2.2 договора). В случае просрочки исполнения заемщиком своих обязательств по возврату займа и/или уплате процентов, заемщик уплачивает неустойку в виде пени в размере 0,01% в день от суммы невыполненных обязательств. Указанная неустойка начисляется по дату полного исполнения всех обязательств по погашению задолженности (п.2.5 договора). Заемщик обязуется – возвратить займодавцу заемные средства в сроки, предусмотренные договором, уплачивать займодавцу проценты за пользование займом в соответствии с условиями договора (п.п.3.1.1, 3.1.2 договора). В случае, если сумма, направленна заемщиком в погашение своей задолженности по договору недостаточна для исполнения всех обязательств, то устанавливается следующая очередность погашения обязательств заемщика – неустойка за просрочку, начисляемая по п.2.5 договора, просроченные проценты, проценты за пользование займом, рассчитанные на всю сумму непогашенного обязуется – возвратить займодавцу заемные средства в сроки, предусмотренные договором, уплачивать займодавцу проценты за пользование займом в соответствии с условиями договора (п.п.3.1.1, 3.1.2 договора). В случае, если сумма, направленна заемщиком в погашение своей задолженности по договору недостаточна для исполнения всех обязательств, то устанавливается следующая очередность погашения обязательств заемщика – неустойка за просрочку, начисляемая по п.2.5 договора, просроченные проценты, проценты за пользование займом, рассчитанные на всю сумму непогашенного займа, основная сумма долга по займу. Указанная очередность также сохранятся в случаях досрочного погашения займа (п.5.1 договора).

Соглашением об отступном от 18.02.2020 к указанным договорам займа ООО «ЛИКОМ» в счет частичного исполнения обязательств по договорам займа от 17.12.2015 №01/15, от 11.02.2016 №01/16, от 20.09.2016 №03/16, от 14.12.2016 №05/16, от 26.12.2016 №06/16 предоставляет ООО «ТАЛК-Сервис» отступное в порядке и на условиях определенным соглашением. В п.1.2 указанного соглашения определены указанные договоры займа с общей суммой долга в размере 13 550 000 рублей и процентов в размере 1 863 948,08 рублей. С момента предоставления отступного обязательства должника, поименованные в п.1.2, прекращаются частично в общем размере 15 413 948,08 рублей (п.2 договора). Отступное, которое передает должник кредитору в соответствии с условиями соглашения: жилой дом, назначение жилое, площадь 443 кв.м., количество этажей 3, в том числе подземных одни, адрес: 

<

...>, кадастровый номер 72:23:0106002:1238, земельный участок, категория земель: земель земли населенных пунктов, разрешенное использования для индивидуального жилищного строительства, площадь 1490 кв.м., адрес: Тюменская обл., г.Тюмень, район 

<

...> участок №25, кадастровый (условный) номер: 72:23:0106002:386 (п.3.1 договора). Обязательства должника перед кредитором, указанные в п.1.2 соглашения прекращаются частично в момент перехода права собственности на имущество кредитору (п.3.4 соглашения).

Имущество, указанное в п.1.2 данного соглашения, в счет исполнения обязательств передано по передаточному акту от 18.02.2020.

Претензиями от 19.02.2020 № 13, 14, 15, 16, 17 ООО «ТАЛК-Сервис» уведомило ООО «ЛИКОМ» о необходимости погашения задолженности по указанным договорам займа.

Согласно сведениям из ЕГРЮЛ ООО «ЛИКОМ» находится в стадии ликвидации 11.03.2020. Ликвидатором назначен ФИО4. Сообщение о ликвидации было опубликовано в вестнике государственной регистрации часть 1 №12 (770) от 25.03.2020/1091.

21.05.2020 ООО «ТАЛК-Сервис» направило в адрес ООО «ЛИКОМ» требование кредитора № 23 о включении задолженности по указанным договорам займа в промежуточный ликвидационный баланс общества.

Вступившим в законную силу решением от 26.08.2021 Арбитражного суда Тюменской области по делу № А70-9753/2020, суд обязал ликвидационную комиссию ООО «ЛИКОМ» включить в ликвидационный баланс ООО «ЛИКОМ» задолженность перед ООО «ТАЛК-Сервис» в сумме 8 023 565,58 рублей процентов за пользование займами с 01.01.2017 по 17.02.2020 и 1 056 405,00 рублей пеней за просрочку исполнения обязательств с 01.01.2017 по 17.02.2020 по договорам займов от 17.12.2015 №01/15, от 11.02.2016 №01/16, от 20.09.2016 №03/16, от 14.12.2016 №05/16, от 26.12.2016 №06/16.

Арбитражным судом Тюменской области требования признаны обоснованными и удовлетворены их в полном объеме.

Учитывая условия договоров займа, Арбитражным судом Тюменской области  в рамках дела № А70-9753/2020 произведено взыскание процентов за пользование займами, в связи с чем, довод подателя жалобы относительно необоснованного взыскания начисленных процентов подлежит отклонению.

Обстоятельства, на которые ссылается заявитель в обоснование требования о признании должника банкротом, в том числе и нахождение его в процедуре ликвидации и недостаточность стоимости имущества, имеют правовое значение, входят в круг доказывания, следовательно, образуют основания заявленного требования.

Судом первой инстанции правомерно установлено наличие у должника признаков банкротства, определенных пунктом 2 статьи 33 Закона о несостоятельности (банкротстве), доказательства оплаты задолженности, установленной судебным актом, вступившим в законную силу, отсутствуют.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что при наличии принятого решения о ликвидации должника, избрания ликвидатора в соответствии со статьями 52, 53, 224 и 225 Закона о несостоятельности (банкротстве) к должнику следует применить упрощенную процедуру банкротства и признать общество банкротом как ликвидируемого должника.

Также судом принято во внимание, что на дату судебного заседания процедура ликвидации в отношении должника не завершена, в Единый государственный реестр юридических лиц сведения о прекращении деятельности общества не внесены.

Ссылка на аффилированность ООО «ЛИКОМ» и ООО «ТАЛК-Сервис», мнимости сделки, злоупотреблении правом отклоняется, так как носит предположительный и субъективный характер, и, вопреки статье 65 АПК РФ, не подтверждена достаточными доказательствами.

Судом апелляционной инстанции отклоняется ссылка должника на письменные пояснения самого должника, без приложения соответствующих доказательств аффилированности должника и кредитора, наличия корпоративных отношений.

В части утверждения конкурсного управляющего должником апелляционная жалоба не содержит доводов.

В целом доводы апелляционной жалобы основаны на неправильном толковании норм права, не опровергают выводы суда, положенные в основу принятого решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого судебного акта.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции нарушений норм материального и норм процессуального права не допущено.

Оснований, предусмотренных статьей 270 АПК РФ, для отмены решения у суда апелляционной инстанции не имеется. Апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь статьями 258, 268, 271, пунктом 1 статьи 269 АПК РФ, Восьмой арбитражный апелляционный суд 

 

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Тюменской области от 29.12.2021 по делу № А70-19328/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления

 

Председательствующий

 

Е.А. Горбунова

 

Судьи

 

О.В. Зорина

 

В.А. Зюков