Арбитражный суд Амурской области

675023, г. Благовещенск, ул. Ленина, д. 163

тел. (4162) 59-59-00, факс (4162) 51-83-48

 http://www.amuras.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело  №

А04-8863/2019

г. Благовещенск

20 января 2020 года

резолютивная часть решения объявлена 20 января 2020 г., 

арбитражный суд в составе судьи Чумакова Павла Анатольевича

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании заявление общества с ограниченной ответственностью «СМУ-28» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Амурской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

о признании незаконным решения,

третьи лица: государственное казенное учреждение Управления автомобильных дорог Амурской области «Амурупрадор» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>); общество с ограниченной ответственностью «ЭВАЗ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

при участии в заседании: от заявителя: ФИО2 по дов. от 14.11.2019, паспорт,

от УФАС: ФИО3 по дов. от 09.01.2019, сл. уд., ФИО4 по дов. от 13.01.2020, сл. уд.,

от ГКУ «Амурупрадор»: ФИО5 по дов. от 10.01.2020, паспорт,

от ООО «Эваз»: не явилось, извещено,

установил:

в Арбитражный суд Амурской области обратилось ООО «СМУ-28» (далее – заявитель, общество) с заявлением о признании незаконным и отмене решения от 26.11.2019 №028/06/105-296/2019 незаконным и отменить. В качестве способа восстановления нарушенного права заявитель просит обязать УФАС по Амурской области вынести в адрес ГКУ «Амурупрадор» обязательное к исполнению предписание: 1) об отмене протокола №0123200000319003226 от 13.11.2019 подведения итогов электронного аукциона о признании победителем ООО «ЭВАЗ»; 2) об издании протокола о признании электронного аукциона №0123200000319003226 несостоявшимся в ввиду того, что только одна из представленных вторых частей заявок соответствует предъявленным требованиям; 3) об обязании заключить контракт с единственным подрядчиком - ООО «СМУ-28» (ИНН 

<

***>), чья вторая часть заявки соответствует предъявленным требованиям, по цене, рассчитанной в соответствии с частью 2.1 статьи 83.2 настоящего Федерального закона и соответствующей максимальному значению цены контракта, но не выше начальной (максимальной) цены контракта (с учетом принятых судом уточнений). 

В обоснование требований заявитель ссылается на то, что при отсутствии в реестре сведений об исполнении представленного ООО «ЭВАЗ» в подтверждение опыта государственного контракта №Ф.2018.232361 от 31.05.2018, на сумму, превышающую указанную в нем, 23 371 452,08 рубля, - опыт данного участника является недостаточным для выполнения работ, являющихся предметом закупки. 

По мнению заявителя, мировое соглашение, утвержденное определением суда от 29.11.2019 по делу № А04-9151/2018, является ничтожной сделкой. При этом документы, подтверждающие соответствие участника закупки дополнительным требованиям ООО «ЭВАЗ», а именно документы, подтверждающие, факт выполнения ООО «ЭВАЗ» дополнительных работ на сумму 6 729 328,20 руб., их объем и виды работ представлены не были. 

Платежное поручение об оплате 6 729 328,20 руб. и определение суда об утверждении мирового соглашения между подрядчиком и заказчиком к таким документам не относятся. 

Судом при утверждении мирового соглашения по делу №А04-9151/2018 были нарушены императивные нормы законодательства.

Ответчик в обоснование возражений указал, что ООО «ЭВАЗ» приложило в составе заявки документы, подтверждающие исполнение контракта. Заказчиком ГКУ «Амурупрадор», с которым заключен государственный контракт от 31.05.2018 № Ф.2018.232361, данный факт не оспаривается. Противоречий в решении Амурского УФАС России от 21.11.2019 №028/06/105-296/2019 не содержится. Комиссией Амурского УФАС России установлены лишь признаки неэффективного использования бюджетных средств по государственному контракту от 31.05.2018 № Ф.2018.232361, решение о наличии или отсутствии нарушений со стороны ГКУ «Амурупрадор» будет принято компетентными органами. Вместе с тем, данный вывод никаким образом не опровергает тот факт, что вторая часть заявки ООО «ЭВАЗ» с учетом всех представленных документов и действующего судебного акта Арбитражного суда Амурской области от 29.11.2019 по делу № А04-9151/2018, на момент рассмотрения дела 2019 № 028/06/105-296/2019, соответствовала требованиям документации закупки, объявленной извещением от 23.10.2019 №0123200000319003226, и то, что у закупочной комиссии заказчика отсутствовали правовые основания для её отклонения.

ГКУ «Амурупрадор», ООО «ЭВАЗ» отзыв на заявление не представили.

В судебном заседании представитель ГКУ «Амурупрадор» позицию ответчика поддержал.  

В судебном заседании судом на основании ч. 1 ст. 188.1 АПК РФ отказано в удовлетворении ходатайства о вынесении в отношении ГКУ «Амурупрадор» частного определения об обязании устранить нарушения законодательства Российской Федерации, допущенные при заключении мирового соглашения с ООО «ЭВАЗ» в рамках дела №А04-9151/2018 путем совершения действий по возврату в бюджет 6 729 328,20 рубля, уплаченных ООО «ЭВАЗ» по определению суда об утверждении мирового соглашения. 

В судебном заседании представители участвующих лиц настаивали на своих позициях. 

Подробно доводы лиц, участвующих в деле, изложены в отзывах и письменных пояснениях по существу спора.

Заслушав доводы лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела, судом установлены следующие обстоятельства.  

Уполномоченным органом - Управлением государственного заказа Амурской области по заявке заказчика - ГКУ «Амурупрадор» на электронной площадке ООО «РТС-тендер» www.rts-tender.ru опубликовано извещение от 23.10.2019 №0123200000319003226 о проведении электронного аукциона на выполнение работ по содержанию автомобильных дорог общего пользования регионального или межмуниципального значения Амурской области. 

Соответствующая информация размещена на официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок www.zakupki.gov.ru. 

Начальная (максимальная) цена контракта установлена в размере 135 182 000,00 рублей. 

Документацией об электронном аукционе, размещенной на официальном сайте госзакупок, установлены дополнительные требования к участникам закупки в соответствии с Постановлением Правительства РФ от 04.02.2015 №99. В соответствии с подпунктом 12 пункта 13 Информационной карты аукциона, установлено требование о наличии за последние 3 года до даты подачи заявки на участие в закупке опыта исполнения (с учетом правопреемства) одного контракта (договора) на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу линейного объекта либо одного контракта (договора), заключенного в соответствии с Федеральным законом "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" или Федеральным законом "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" на выполнение работ по ремонту, содержанию автомобильных дорог. 

При  этом стоимость такого одного контракта (договора) должна составлять не менее  20 процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который, вводится закупка. В качестве документов, подтверждающих соответствие участников закупки дополнительным требованиям указаны: копия исполненного контракта (договора) на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу линейного объекта либо копия контракта (договора), сведения о котором содержатся в реестре контрактов, заключенных заказчиками в соответствии с Федеральным законом "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", или в реестре договоров, заключенных заказчиками по результатам закупки в соответствии с Федеральным законом "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", на выполнение работ по ремонту, содержанию автомобильных дорог; копия акта (актов) выполненных работ, содержащего (содержащих) все обязательные реквизиты, установленные частью 2 статьи 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете", и подтверждающего (подтверждающих) стоимость исполненного контракта (договора) (за исключением случая, если застройщик является лицом, осуществляющим строительство). Указанный документ (документы) должен быть подписан (подписаны) не ранее чем за 3 года до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке; ; копия разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности).

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в электронном аукционе от 07.11.2019 на участие в аукционе подано 2 заявки. Аукционной комиссией по результатам рассмотрения заявок принято решение о соответствии первых частей заявок участников закупки требованиям документации об электронном аукционе. 

В соответствии с протоколом подведения итогов электронного аукциона от 13.11.2019 вторые части заявок ООО «ЭВАЗ» и ООО «СМУ-28» признаны соответствующими требованиям аукционной документации. ООО «ЭВАЗ» признано победителем электронного аукциона с последним предложением о цене государственного контракта (договора) на сумму 49 038 632,72 рублей.

14.11.2019 ООО «СМУ-28» в Управление Федеральной антимонопольной службы по Амурской области подана жалоба на действия заказчика о неправомерном признании ООО «ЭВАЗ» победителем аукциона.

Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Амурской области от от 26.11.2019 №028/06/105-296/2019 ООО «СМУ-28» признана необоснованной. Решено передать материалы дела в правоохранительные органы.

Не согласившись с решением, заявитель оспорил его в арбитражном суде.

Оценив изложенные обстоятельства, суд  счел требования неподлежащими удовлетворению по следующим основаниям. 

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок, регулируются от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее - Федеральный закон N 44-ФЗ). 

Под аукционом в электронной форме (электронным аукционом) понимается аукцион, при котором информация о закупке сообщается заказчиком неограниченному кругу лиц путем размещения в единой информационной системе извещения о проведении такого аукциона и документации о нем, к участникам закупки предъявляются единые требования и дополнительные требования, проведение такого аукциона обеспечивается на электронной площадке ее оператором (часть 1 статьи 59 Федерального закона N 44-ФЗ). 

Согласно пункту 6 части 5 статьи 63 Федерального закона N 44-ФЗ требования, предъявляемые к участникам такого аукциона, и исчерпывающий перечень документов, которые должны быть представлены участниками такого аукциона в соответствии с пунктом 1 части 1, частями 2 и 2.1 (при наличии таких требований) статьи 31 настоящего Федерального закона, а также требование, предъявляемое к участникам такого аукциона в соответствии с частью 1.1 (при наличии такого требования) статьи 31 настоящего Федерального закона. 

На основании пунктов 1 и 2 части 1 статьи 31 Федерального закона N 44-ФЗ при осуществлении закупки заказчик устанавливает следующие единые требования к участникам закупки: соответствие требованиям, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации к лицам, осуществляющим поставку товара, выполнение работы, оказание услуги, являющихся объектом закупки; правомочность участника закупки заключать контракт. 

В силу положений статьи 31 Закона о контрактной системе при осуществлении закупки заказчик устанавливает единые требования к участникам закупки. Правительство Российской Федерации вправе устанавливать к участникам закупок отдельных видов товаров, работ, услуг, закупки которых осуществляются путем проведения конкурсов с ограниченным участием, двухэтапных конкурсов, закрытых конкурсов с ограниченным участием, закрытых двухэтапных конкурсов или аукционов, дополнительные требования, в том числе к наличию опыта работы, связанного с предметом контракта, и деловой репутации (пункт 3 части 2 статьи 31). 

На основании п. 2.3 приложения N 1 постановления Правительства РФ от 04.02.2015 №99 по виду работ: выполнение работ по ремонту, содержанию автомобильных дорог, если начальная (максимальная) цена контракта (цена лота) превышает 10 млн. рублей предусматривает наличие за последние 3 года до даты подачи заявки на участие в закупке опыта исполнения (с учетом правопреемства) одного контракта (договора) на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу линейного объекта либо одного контракта (договора), заключенного в соответствии с Федеральным законом "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" или Федеральным законом "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" на выполнение работ по ремонту, содержанию автомобильных дорог. При этом стоимость такого одного контракта (договора) должна составлять не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводится закупка. 

В качестве документов, подтверждающих соответствие участников закупки дополнительным требованиям указаны: копия исполненного контракта (договора) на выполнение работ по строительству, реконструкции, капитальному ремонту, сносу линейного объекта либо копия контракта (договора), сведения о котором содержатся в реестре контрактов, заключенных заказчиками в соответствии с Федеральным законом "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", или в реестре договоров, заключенных заказчиками по результатам закупки в соответствии с Федеральным законом "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц", на выполнение работ по ремонту, содержанию автомобильных дорог; копия акта (актов) выполненных работ, содержащего (содержащих) все обязательные реквизиты, установленные частью 2 статьи 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете", и подтверждающего (подтверждающих) стоимость исполненного контракта (договора) (за исключением случая, если застройщик является лицом, осуществляющим строительство). Указанный документ (документы) должен быть подписан (подписаны) не ранее чем за 3 года до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке; копия разрешения на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию (за исключением случаев, при которых разрешение на ввод объекта капитального строительства в эксплуатацию не выдается в соответствии с законодательством о градостроительной деятельности). Указанный документ должен быть подписан не ранее чем за 3 года до даты окончания срока подачи заявок на участие в закупке.

Аналогичные требования установлены документацией об электронном аукционе, в котором участвовал заявитель. 

Таким образом, исходя из требований части 13 Информационной карты раздела II аукционной документации и пункта 2.3 Приложения № 1 Постановления № 99 участник закупки предоставляет контракт (договор) в составе заявки, цена которого от начальной (максимальной) цены контракта составляет не менее 27 036 400,00 рублей. 

Как следует из содержания заявления ООО «СМУ-28» и письменных дополнений к нему заявитель оспаривает факт исполнения и документального подтверждения по государственному контракту от 31.05.2018 № Ф.2018.232361 на сумму не менее 20 процентов начальной (максимальной) цены контракта (цены лота), на право заключить который проводилась спорная закупка (23 371 452,08 руб. + 6 729 328,20 рублей).  

Вместе с этим судом установлено и не опровергнуто заявителем, что в состав заявки ООО «ЭВАЗ» в качестве подтверждения опыта исполнения (с учетом правопреемства) одного контракта (договора) от 31.05.2018 № Ф.2018.232361 на выполнение работ по ремонту участка км 1+000 - км 16+000 автомобильной дороги «Магдагачи-Тында» на сумму 23 371 452,08 рублей, были приложены акты выполненных работ на указанную сумму.

Кроме того, в состав заявки приложены протокол заседания технического совета, согласно которому ГКУ «Амурупрадор» согласовало с ООО «ЭВАЗ» выполнение дополнительных работ в рамках государственного контракта от 31.05.2018 № Ф.2018.232361 на сумму 6 729 328,20 рублей, локальная смета от 10.08.2018 на вышеуказанную сумму. 

Наряду с этим, выполнение дополнительных работ ООО «ЭВАЗ» подтвердило на заседании Комиссии Амурского УФАС России ГКУ «Амурупрадор», предоставило копию платежного поручения от 12.12.2018 № 1866 на сумму 6 729 328,20 рублей об оплате ООО «ЭВАЗ» за выполнение дополнительных работ по государственному контракту от 31.05.2018 № Ф.2018.232361 на основании определения Арбитражного суда Амурской области от 29.11.2018 № А04-9151/2018.

Согласно письму ГКУ «Амурупрадор» от 19.11.2019, сведения о государственном контракте от 31.05.2018 № Ф.2018.232361 содержатся в реестре контрактов, заключенных заказчиками в соответствии с Федеральным законом.  Реестровый номер контракта 2

<

***> 18 000043. Данный контракт исполнен в полном объеме.

Указанные сведения являются общедоступными и размещены в единой информационной системе в сфере закупок (карточка контракта). 

При этом суд само по себе отсутствие внесённых соответствующих изменений в реестр контрактов по выполнению дополнительных работ, не может являться безусловным основанием для вывода об исполнении либо неисполнении поставщиком (исполнителем) своих обязательств по контракту, сведения о котором включены в соответствующий реестр, без анализа содержания всех, в том числе дополнительных документов, оформленных при исполнении сделки.

Оценив доводы заявителя об отсутствии актов выполненных работ на сумму 6 729 328,20 рублей, а также о том, что при утверждении мирового соглашения по делу №А04-9151/2018 судом были нарушены императивные нормы законодательства ввиду ничтожности мирового соглашения, судом учтено следующее.  

Определением Арбитражного суда Амурской области от 29.11.2018 № А04-9151/2018 утверждено мировое соглашение между ООО «ЭВАЗ» и ГКУ «Амурупрадор» о выплате обществу 6 729 328,20 рублей за выполненные дополнительные работы по государственному контракту от 31.05.2018 №Ф.2018.232361. 

В резолютивной части определения Арбитражного суда Амурской области от 29.11.2018 № А04-9151/2018 арбитражный суд определил утвердить мировое соглашение, согласно которому стороны пришли к соглашению о том, что стоимость выполненных истцом в рамках государственного контракта от 31.05.2018 № Ф.2018.232361 дополнительных работ по ликвидации мест пучинообразований на участке км 1+000 - км 16+000 (выборочно) автомобильной дороги «Магдагачи-Тыгда» составляет сумму 6 729 328 (шесть миллионов семьсот двадцать девять тысяч триста двадцать восемь) рублей 20 копеек. Обязательства сторон по настоящему мировому соглашению исполняются на следующих условиях: Ответчик оплачивает истцу стоимость выполненных работ в размере 6 729 328  (шесть миллионов семьсот двадцать девять тысяч триста двадцать восемь) рублей 20 копеек в безналичной форме не позднее 60 (шестидесяти) календарных дней со дня утверждения настоящего мирового соглашения. Истец обязуется исполнять гарантийные обязательства по выполненным им дополнительным объемам работ в течение 8 (восьми) лет со дня утверждения Арбитражным судом Амурской области настоящего мирового соглашения.

Судом в определении также указано, что мировое соглашение не нарушает права и законные интересы других лиц и не противоречит закону.

Таким образом, Арбитражный суд Амурской области, утвердив мировое соглашение, фактически подтвердил, что указанное соглашение не противоречит действующему законодательству, а дополнительные работы по государственному контракту от 31.05.2018 № Ф.2018.232361 на сумму 6 729 328,20 рублей выполнены ООО «ЭВАЗ» и, соотвественно, обязал ГКУ «Амурупрадор» оплатить их обществу, что и было осуществлено в дальнейшем. 

Перечисленные выше обстоятельства были правомерно учтены ответчиком при вынесении оспариваемого решения в совокупности с другими материалами дела по рассмотрению жалобы ООО «СМУ-28».

Согласно части 1 статьи 16 АПК РФ вступившие в законную силу судебные акты арбитражного суда являются обязательными для органов государственной власти, органов местного самоуправления, иных органов, организаций, должностных лиц и граждан и подлежат исполнению на всей территории Российской Федерации. 

Частью 5 статьи 49 установлено АПК РФ, что арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, уменьшение им размера исковых требований, признание ответчиком иска, не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу. 

В соответствии с частью 3 статьи 139 АПК РФ мировое соглашение не может нарушать права и законные интересы других лиц и противоречить закону. 

Согласно части 6 статьи 141 АПК РФ Арбитражный суд не утверждает мировое соглашение, если оно противоречит закону или нарушает права и законные интересы других лиц.

Как видно из материалов дела и не опровергнуто заявителем, определение Арбитражного суда Амурской области от 29.11.2018 № А04-9151/2018 вступило в законную силу и на день вынесения решения суда по настоящему делу ни кем не оспорено и в установленном порядке не отменено.

Сведений о том, что по делу № А04-9151/2018 подано заявление о пересмотре определения от 29.11.2018 по новым или вновь открывшимся обстоятельствам материалы дела не содержат.

При этом суд обращает внимание заявителя на то, что применительно к изложенным выше нормам, в рамках настоящего дела у суда отсутствуют правовые основания для переоценки выводов и обстоятельств, установленных определением от 29.11.2018 № А04-9151/2018, а также полномочия по оценке законности определения от 29.11.2018 № А04-9151/2018 на предмет соблюдения материальных и процессуальных норм.

Следовательно, у антимонопольного органа отсутствовали правовые основания для признании жалобы ООО «СМУ-28» обоснованной.

При вынесении решения судом также учтено наличие письма прокуратуры Амурской области от 17.01.2019, согласно которому ГКУ «Амурупрадор» в прокуратуру области представлены документы, подтверждающие фактическое выполнение дополнительных работ: общий журнал работ, исполнительная производственно-техническая документация (акт освидетельствования скрытых работ от 28.07.2018, исполнительная схема, акт пробного уплотнения грунта № 1, ведомости операционного контроля плотности от 27.06.2018 № 19, № 21, № 24-28), акт приемки законченных работ от 15.10.2018. 

В ходе проверки, проведенной прокурором Магдагачинского района с выходом на место производства работ, установить факт невыполнения, выполнения не в полном объеме, работ, предусмотренных Контактом, а также дополнительных работ, не представилось возможным ввиду истечения значительного количества времени с момента их выполнения (работы выполнены в августе 2018 года). 

С учетом изложенного оснований для принятия мер прокурорского реагирования не установлено.

 В связи с этим доводы заявителя о незаконном перечислении из федерального бюджета 6 729 328,20 рублей ООО «ЭВАЗ» не соответствуют действительности.  

При таких обстоятельствах, заявителем не доказано, что оспариваемое решение не соответствует закону и нарушает права общества.

В связи с этим отсутствует совокупность условий, предусмотренная ст. 201 НК РФ. 

В силу изложенного, правовых оснований для удовлетворения заявления у суда не имеется.

Обществом при обращении в суд платежным поручением № 376 от 29.11.2019 уплачена государственная пошлина в размере 6000 рублей. На основании ст. 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 рублей подлежат отнесению на заявителя; государственную пошлину в размере 3000 рублей следует возвратить в связи с излишней уплатой. 

Руководствуясь ст.ст. 49, 110, 167-170, 180, 201 АПК РФ, суд решил в удовлетворении заявления отказать.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «СМУ-28» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) из федерального бюджета излишне уплаченную государственную пошлину в размере 3000 рублей.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня его принятия в Шестой Арбитражный апелляционный суд (г. Хабаровск).

СудьяП.А. Чумаков