СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

Дело № А27-9986/2017

г. Томск

31 октября 2017 г.

Резолютивная часть постановления объявлена 24 октября 2017 г.

Седьмой арбитражный апелляционный суд 

в составе: председательствующего И.И. Терехиной

судей  О.Б. Нагишевой, О.Ю. Киреевой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1      

при участии представителей: 

от истца:             не явился (извещен),

от ответчика:      не явился (извещен)

от третьих лиц: ФИО2  по дов. от 27.06.2017; ФИО3  по дов. от 27.06.2017; 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания «Сибири» в лице филиала ПАО «МРСК Сибири» - «Кузбассэнерго – региональные электрические сети» (№07АП-8640/17) на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 21.08.2017 по делу № А27-9986/2017 (судья А.Ф. Федотов) по иску публичного акционерного общества «Межрегиональная распределительная сетевая компания «Сибири» в лице филиала ПАО «МРСК Сибири» - «Кузбассэнерго – региональные электрические сети» (

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к обществу с ограниченной ответственностью «ОЭСК»  (г. Прокопьевск Кемеровской области, ул. Гайдара, д. 43, пом. 1п, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), при участии третьих лиц: публичного акционерного общества «Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы» (

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>);  публичного акционерного общества «Кузбасская энергетическая сбытовая компания» (

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>); закрытого акционерного общества «Система» (

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>); общества с ограниченной ответственностью «Энергосбытовая компания Кузбасса» (

<

...>, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>);  Региональной энергетической комиссии Кемеровской области  (

<

...>, ИНН 

<

***>);  общества с ограниченной ответственностью «Сибирская генерирующая компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) о взыскании 1 347 758,22 руб., 

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Сибири" в лице филиала ОАО "МРСК Сибири" - "Кузбассэнерго-РЭС" (далее – ПАО "МРСК Сибири") обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском, уточненным в порядке ст. 49 АПК РФ, к обществу с ограниченной ответственностью «ОЭСК» (далее ООО «ОЭСК») о взыскании 971 602,16 руб. долга по оплате услуг по передаче электрической энергии, оказанных в феврале 2017 г., 466 224,50 руб. неустойки на основании ст.26 ФЗ от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике», с дальнейшим начислением неустойки по день фактической уплаты долга.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, судом привлечены: публичное акционерное общество "Федеральная сетевая компания Единой энергетической системы" (далее ПАО «ФСК ЕЭС»), публичное акционерное общество "Кузбасская энергетическая сбытовая компания" (далее ПАО «Кузбассэнергосбыт»), закрытое акционерное общество (далее ЗАО) «Система», общество с ограниченной ответственностью (далее ООО) "Энергосбытовая компания Кузбасса", Региональная энергетическая комиссия (далее РЭК) Кемеровской области, общество с ограниченной ответственностью «Сибирская генерирующая компания» (далее ООО «СГК»).

Решением арбитражного суда от 21.08.2017 (резолютивная часть объявлена 15.08.2017) исковые требования  удовлетворены частично: с ООО «ОЭСК» в пользу ПАО "МРСК Сибири" взыскано 874 982,35 руб. долга и 207 006,85 руб. пени за период с 21.03.2017 по 15.08.2017, с дальнейшим начислением пени на сумму основного долга, исходя из 1/130 ключевой ставки ЦБ РФ, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, начиная с 16.08.2017 по день фактического исполнения обязательства.

Не согласившись с решением, ПАО "МРСК Сибири" в апелляционной жалобе просит его изменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении иска в полном объеме, ссылаясь на то, что нормативные правовые акты, регулирующие порядок определения стоимости услуг по передаче электрической энергии, не предусматривают определение их стоимости в размере, меньшем, чем она может быть определена исходя из объема оказанных услуг и утвержденного индивидуального тарифа. Поскольку стороны не являются участниками оптового рынка электрической энергии, правила, предусмотренные п.61 Правил оптового рынка, не применимы к отношениям сторон. Вывод суда со ссылкой на п.п.51,52 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства РФ №861 от 27.12.2004 (далее - Правила № 861), сделан неправомерно. По смыслу п. 35 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии, ч. 2 п.3 ст. 32 Закона об электроэнергетики единственным способом компенсации сетевой организацией потерь электроэнергии является приобретение дополнительного количества энергии у гарантирующего поставщика. В отсутствие доказательств, подтверждающих долю истца в соответствующих потерях, суд необоснованно возложил на истца финансовое бремя компенсации потерь, возникших в электрических сетях всех сетевых организаций, участвующих в передаче электрической энергии; выводы суда об объеме и стоимости потерь, подлежавших вычитанию из стоимости услуг, оказанных истцом ответчику, не соответствуют установленными по делу обстоятельствами и имеющимися доказательствами. Выводы суда первой инстанции об учете в тарифе истца потерь, возникших как в сетях ПАО «ФСК ЕЭС», так и в сетях истца  и других потерь, учтенных в равновесных ценах на электроэнергию на оптовом рынке, сделаны в отсутствие  надлежащих доказательств. Применение мер ответственности в рамках ст. 26 Федерального закона «Об электроэнергетике» правомерно, так как к определенным в законе датам платежей, определенный объем услуг по передаче электроэнергии уже оказан. При принятии решения судом не учтены доводы истца о начале периода начисления неустойки. Период просрочки начинается с 20 числа, а не с 21.03.2017, как указал суд.

ПАО «Кузбассэнергосбыт» в отзыве на апелляционную жалобу, его представители   в судебном заседании просят оставить решение суда первой инстанции без изменения,  указывая на то, что ответчик уменьшает стоимость услуги по передаче, оказанной ему истцом, на стоимость нагрузочных потерь, рассчитанных АО «АТС» для потребителей ответчика, являющихся субъектами оптового рынка электроэнергии (ОРЭ). Указанная стоимость нагрузочных потерь складывается из: стоимости нагрузочных потерь в сетях РСК, отнесенных на отпуск из сетей РСК; стоимости нагрузочных потерь в сетях ФСК, отнесенных на отпуск из сетей РСК. При этом суммарная стоимость нагрузочных потерь РСК, отнесенных на отпуск из сетей РСК, рассчитанная АО «АТС» для всех субъектов ОРЭ в Кемеровской области равна стоимости плановых нагрузочных потерь электроэнергии в сетях РСК (плановых нагрузочных потерь в энергорайоне участника ОРЭ). Филиал ПАО «МРСК Сибири» - «Кузбассэнерго - РЭС» получает компенсацию стоимости нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах оптового рынка в сетях РСК, за все территориальные сетевые организации (ТСО) в Кемеровской области, к сетям которых присоединено энергопринимающее оборудование, зарегистрированное на оптовом рынке.  ПАО «МРСК Сибири» получает компенсацию стоимости нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах оптового рынка в полном объеме, за все ТСО Кемеровской области: - в части нагрузочных потерь в сетях РСК - через уменьшение стоимости фактических потерь электроэнергии, приобретаемых у ПАО «Кузбассэнергосбыт» в рамках договора №2465 от 01.01.2007; - в части нагрузочных потерь в сетях ФСК, отнесенных на отпуск из сетей РСК - через уменьшение стоимости услуги по передаче электроэнергии, которую ПАО «ФСК ЕЭС» оказывает истцу. Следовательно, баланс интересов между всеми ТСО в регионе будет соблюдаться в том случае, если сетевые компании, которым субъект ОРЭ уменьшил стоимость услуги по передаче на стоимость нагрузочных потерь в сетях РСК и в сетях ФСК, отнесенных на отпуск из сетей РСК, также уменьшат на соответствующую сумму стоимость услуг по передаче, оказанных филиалом ПАО «МРСК Сибири» - «Кузбассэнерго - РЭС». 

 ПАО «ФСК ЕЭС» в отзыве на апелляционную жалобу указало на то, что стоимость нагрузочных потерь в сетях РСК, учтенных в равновесных ценах на электроэнергию для участников оптового рынка и отнесенных на отпуск из сетей РСК не учитывается во взаиморасчетах ПАО «ФСК ЕЭС» на оптовом рынке, соответствует стоимости нагрузочных потерь в сетях территориальных сетевых компаний и используется ТСО при определении стоимости услуг по передаче электрической энергии, в случае если у участника оптового рынка заключен договор оказания услуг по передаче с РСК. Компенсация соответствующей стоимости нагрузочных потерь в сетях РСК, учтенных в равновесных ценах на электроэнергию для участников оптового рынка и отнесенных на отпуск из сетей РСК является обязательством, которое должно быть урегулировано между ТСО и участником оптового рынка (между двумя ТСО для компенсации участникам оптового рынка).

ООО «ОЭСК» в отзыве на апелляционную жалобу просит оставить апелляционную жалобу ПАО «МРСК Сибири»  без удовлетворения в части взыскания нагрузочных потерь и начисления неустойки на авансовые платежи, поскольку индивидуальные тарифы на оказание услуг по передаче электрической энергии как истца ПАО «МРСК Сибири», так и ответчика ООО «ОЭСК», сформированы с учетом нормативов потерь. Законодатель не исключил сетевые организации из числа потребителей, поименованных в Правилах № 861 (п.41). Действующим законодательством предусмотрено уменьшение стоимости услуг по передаче электрической энергии на стоимость нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию. Истец ошибочно полагает, что стоимость нагрузочных потерь определяется только субъектом оптового рынка (организацией коммерческой инфраструктуры), только для субъектов оптового рынка и только для их (субъектов оптового рынка) взаиморасчетов по договорам оказания услуг по передаче электрической энергии. Суд, рассмотрев вопрос о правомерности начисления неустойки на авансовые (промежуточные) платежи, пришел к выводу о необоснованности таких начислений, поскольку в договоре сторонами не согласовано условие о начислении неустойки на авансовые (промежуточные) платежи. Расчет неустойки должен начинаться с 31.03.2017.

Дело рассмотрено  на основании ч.3 ст.156 АПК РФ без участия представителей сторон и третьих лиц (кроме ПАО «Кузбассэнергосбыт»), извещенных надлежащим образом о месте и времени судебного заседания.

На основании ч.5 ст.268 АПК РФ, учитывая, что от лиц, участвующих в деле, заявлений относительно проверки обжалуемого судебного акта в полном объеме не поступило, суд апелляционной инстанции проверяет обоснованность решения суда первой инстанции по настоящему делу в части отказа во взыскании задолженности по оплате услуг (п.25 Постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ №36  от 28.05.2009 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции").

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзывов на нее, проверив в соответствии со ст. 268 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого решения, суд апелляционной инстанции считает его не подлежащим отмене.

Как установлено из материалов дела судом первой инстанции, истец и ответчик  являются смежными сетевыми организациями. 

01.01.2015 между ПАО "МРСК Сибири" (сетевая организация 1) и ООО «ОЭСК» (сетевая организация 2) заключен договор оказания услуг по передаче электроэнергии №18.4200.517.15 (в редакции протокола урегулирования разногласий от 18.05.2015), по условиям которого:

- стороны обязуются осуществлять  взаимное предоставление услуг по передаче электрической энергии  путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу  электрической энергии  через технические устройства электрических сетей, принадлежащих сторонам на праве собственности и (или) ином законом основании, и оплачивать друг другу услуги по передаче  электроэнергии…  (п. 2.1);

- величина максимальной мощности энергопринимающих устройств, технологически присоединённых в установленном законодательством РФ порядке к электрической сети, с распределением указанных величин по каждой точке поставки определена в приложении № 2 (п. 2.2.1);

- сетевая организация 1 и сетевая организация 2 предоставляют друг другу акт об оказании услуг по передаче электроэнергии (по форме Приложения № 6.1 к настоящему договору) и счет-фактуру за расчетный месяц в соответствии с законодательством РФ (п. 4.2);

- при возникновении у сторон обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг, сторона, имеющая претензии оформляет претензию по объему и (или) качеству оказанных услуг, делает соответствующую отметку «с протоколом разногласий» в акте, подписывает акт и направляет его вместе с претензией другой стороне в течение 5 рабочих дней. Претензия по объему оказанных услуг оформляется в виде протокола разногласий по форме Приложения № 6.3 (п. 4.5).

Факт оказания услуг сетевой организацией 1 в феврале 2017 г. подтверждается подписанным сторонами актом об оказании услуг по передаче электрической энергии услуг на сумму 18 725 029, 07 руб., который подписан со стороны ответчика с протоколом разногласий.

 Однако сетевая организация 2 оплату произвела не в полном объеме, задолженность составила 971 602, 16 руб.

Разногласия за спорный период в сумме 96 619,81 руб. составляют  стоимость нагрузочных потерь,  которая, по мнению ответчика, подлежит  исключению из стоимости услуг по передаче электрической энергии. 

Неполная оплата  ООО «ОЭСК» оказанных услуг явилась основанием для обращения  ПАО «МРСК Сибири»  в арбитражный суд с настоящим иском.

Принимая судебный акт, суд первой инстанции исходил из того, что стоимость услуг по передаче электрической энергии, оказанных ОАО "МРСК Сибири" смежной сетевой организации ООО «ОЭСК», подлежит уменьшению на стоимость нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на оптовом рынке.

Выводы суда первой инстанции соответствуют действующему законодательству.

В силу п.2 ст.5 Федерального закона от 26.03.2003 №35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее Закона об электроэнергетике)  основой функционирования электроэнергетики является система отношений, связанных с производством и оборотом электрической энергии и мощности на рынках электроэнергии. Эти отношения обусловлены технологическими особенностями функционирования объектов электроэнергетики.

Общие принципы и порядок обеспечения недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, а также оказания этих услуг, порядок заключения и исполнения договоров оказания услуг по передаче электрической энергии (в том числе между сетевыми организациями) устанавливается Постановлением Правительства РФ "Об утверждении Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам по оперативно-диспетчерскому управлению в электроэнергетике и оказания этих услуг, Правил недискриминационного доступа к услугам администратора торговой системы оптового рынка и оказания этих услуг и Правил технологического присоединения энергопринимающих устройств потребителей электрической энергии, объектов по производству электрической энергии, а также объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих сетевым организациям и иным лицам, к электрическим сетям" №861 от 27.12.2004  (далее Правила № 861).

Исходя из положений п.1 ст.23, ст.24  Закона об электроэнергетике государственное регулирование цен (тарифов), надбавок осуществляется в порядке, установленном основами ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике и правилами государственного регулирования (пересмотра, применения) цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденными Правительством РФ. Правительство РФ в соответствии с законодательством Российской Федерации об электроэнергетике утверждает основы ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, определяющие принципы и методы расчета цен (тарифов) в электроэнергетике, а также утверждает правила государственного регулирования (пересмотра, применения) цен (тарифов) в электроэнергетике.

Постановлением Правительства РФ №1178 от 29.12.2011 "О ценообразовании в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике" утверждены Основы ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике (далее - Основы ценообразования №1178), в  п. 81 которых  закреплено, что органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации в области государственного регулирования тарифов в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми Федеральной службой по тарифам, устанавливают единые (котловые) тарифы на услуги по передаче электроэнергии в соответствующем субъекте Российской Федерации.

Согласно п. 42 Правил №861, п. 63 Основ ценообразования и п. 49 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных Приказом ФСТ России №20-э/2 от 06.08.2004 (далее Методические указания №20-э/2), расчеты по заключаемому между смежными территориальными сетевыми организациями договору о взаимном оказании услуг по передаче электрической энергии осуществляются по тарифу на услуги по передаче электрической энергии, который определяется в соответствии с методическими указаниями, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов, в отношении каждой из сторон такого договора и носит индивидуальный характер. Расчет единых (котловых) тарифов в регионе производится на основе необходимой валовой выручки (НВВ), определяемой исходя из расходов по осуществлению деятельности по передаче электрической энергии и суммы прибыли, отнесенной на передачу электрической энергии. Для расчета единых (котловых) тарифов в регионе суммируются НВВ всех сетевых организаций по соответствующему уровню напряжения. Индивидуальные тарифы для взаиморасчетов пары сетевых организаций определяются исходя из разности между тарифной выручкой сетевой организации - получателя услуги по передаче электрической энергии, получаемой ею от потребителей электрической энергии на всех уровнях напряжения, и НВВ.

При этом порядок расчета и исходные данные, на основании которых устанавливаются котловые и индивидуальные тарифы, указаны в разделе VIII и таблице №П1.30 Методических указаний №20-э/2. Размер тарифа рассчитывается в виде экономически обоснованной ставки как соотношение между валовой выручкой, необходимой для качественного и бесперебойного оказания услуг по передаче электроэнергии, и объема этих услуг. При определении НВВ в расчет принимается стоимость работ, выполняемых организацией на объектах электросетевого хозяйства, находящихся у нее на законных основаниях и используемых для передачи электроэнергии. Из пунктов 2, 5, 13, 20, 26, 31 указанной таблицы следует, что в расчетах учитываются технологические потери электроэнергии, составной частью которых являются нагрузочные потери.

Нагрузочные (переменные) потери электрической энергии являются потерями, объем которых зависит от величины передаваемой мощности, и входят в состав возникающих при передаче технических потерь электроэнергии в электрических сетях.

Из п.61 Правил оптового рынка электрической энергии и мощности и о внесении изменений в некоторые акты Правительства Российской Федерации по вопросам организации функционирования оптового рынка электрической энергии и мощности, утвержденным постановлением Правительства РФ №1172 от 27.12.2010  (далее - Правила №1172), следует, что при расчетах за услуги по передаче электрической энергии по соответствующему договору, заключенному между обществом "ФСК ЕЭС" и участником оптового рынка, такой участник оптового рынка оплачивает указанные услуги за вычетом потерь, учтенных в равновесных ценах и отнесенных на отпуск из сетей ФСК.

Аналогичные положения содержатся п.81 Основ ценообразования №1178, п.52 Правил №861.

В соответствии с п.2 ст.32 Закона об электроэнергетике  равновесные цены электрической энергии определяются на основании ценовых заявок поставщиков и ценовых заявок покупателей электрической энергии в ценовых зонах оптового рынка с учетом необходимости обеспечения перетоков электрической энергии. Цены покупки и продажи, стоимость электрической энергии и мощности на оптовом рынке в расчетный период определяются коммерческим оператором оптового рынка по результатам проведения всех предусмотренных правилами оптового рынка процедур.

Положениями ст.32 Закона об электроэнергетике, п/п. 3 п.4, п.п. 5,61,83 Правил №1172, установлен как принцип формирования равновесных цен на оптовом рынке с учетом нагрузочных потерь электрической энергии, так и обязанность каждого участника оптового рынка оплачивать в составе равновесных цен нагрузочные потери в сетях Федеральной сетевой компании (далее - ФСК) и Региональных сетевых компаний.

Как указано  в п.3 ст.32 Закона об электроэнергетике, величина фактических потерь электрической энергии, возникших в сетях сетевых организаций, являющихся субъектами оптового рынка, оплачивается этими сетевыми организациями в установленном правилами оптового рынка порядке. При этом такие сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии и мощности в целях компенсации потерь. Стоимость потерь электрической энергии, возникших в сетях сетевых организаций и учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию, не учитывается при определении обязательств по оплате электрической энергии участников оптового рынка - покупателей электрической энергии.

Согласно п.65 Правил №1172, объем поставки электрической энергии и мощности по регулируемым ценам (тарифам) определяется в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка в отношении каждой электростанции поставщика и каждой группы точек поставки гарантирующих поставщиков (энергосбытовых, энергоснабжающих организаций, к числу покупателей которых относится население и (или) приравненные к нему категории потребителей) и покупателей, функционирующих в отдельных частях ценовых зон. В целях производства электрической энергии в объеме, необходимом для компенсации потерь в электрических сетях, объемы электрической энергии, поставляемые и оплачиваемые по регулируемым договорам, в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка увеличиваются на 3 процента.

Таким образом, субъекты оптового рынка дополнительно приобретают и оплачивают 3 процента объема электрической энергии, вырабатываемой в целях компенсации потерь в электрических сетях Единой энергетической системы России. 

Потребителями услуг по передаче электрической энергии являются лица, владеющие на праве собственности или на ином законном основании энергопринимающими устройствами и (или) объектами электроэнергетики, технологически присоединенные в установленном порядке к электрической сети (в том числе опосредованно)… Услуги по передаче электрической энергии предоставляются сетевой организацией на основании договора о возмездном оказании услуг по передаче электрической энергии (п. 4 Правил № 861).

Как установлено в п/п. «г» п.41 Правил №861 при исполнении договора между территориальными сетевыми организациями, обслуживающими потребителей, расположенных на территории одного субъекта Российской Федерации, сторонами договора осуществляется взаимное предоставление услуг по передаче электрической энергии, при этом потребителями услуг являются обе стороны.

При этом исходя из п.п.51  Правил №861 сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Пунктом 52 Правил №861 предусмотрено, что потребители услуг, за исключением производителей электрической энергии, обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организацией, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежания их двойного учета.

Из п. 61 Правил №1172  следует, что участник оптового рынка, который произвел оплату приобретенной на оптовом рынке электрической энергии с учетом стоимости нагрузочных потерь, не должен оплачивать эти потери повторно при расчетах с организацией по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью, в тарифе (цене услуг) которой также учтены нагрузочные потери.

Однако, несмотря на то, что буквальное содержание п. 61 Правил №1172 свидетельствует о том, что его положения применяются  только к отношениям оптового рынка, в частности к взаимоотношениям его участника и организации по управлению единой национальной (общероссийской) электрической сетью, общий принцип, заключающийся в невозможности возложения на покупателя обязанности по оплате товара, стоимость которого включена в услуги по его доставке, в случае уже состоявшейся оплаты покупателем этого же товара в непосредственной цене его приобретения, применим ко всем отношениям в сфере электроэнергетики.

Указанный вывод соответствует правоприменительной практике Арбитражного суда Западно-Сибирского округа (постановление  от 14.07.2017  по делу №А27-11982/2015).

При формировании тарифов на передачу электрической энергии РЭК Кемеровской области учитывает нормативы технологических потерь в размере, утвержденном Минэнерго России (письмо РЭК от 09.08.2016), в которые входят нагрузочные потери. Действующие на территории Кемеровской области субъекты оптового рынка электроэнергии и мощности (ОРЭМ) приобретая на оптовом рынке электроэнергию, оплачивают расчетные нагрузочные потери электроэнергии. Оплата нагрузочных потерь на ОРЭМ происходит путем включения их в равновесную цену оптового рынка. При этом нагрузочные потери электроэнергии, подлежащие оплате участниками ОРЭМ, рассчитываются коммерческим оператором оптового рынка ОАО "АТС" для линий, представленных в расчетной модели оптового рынка. Объемы и стоимость нагрузочных потерь электроэнергии, учтенных в равновесных ценах на электроэнергию на ОРЭМ, доводятся до участников оптового рынка ежемесячно коммерческим оператором в "Отчете о стоимости нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию". Для группы точек поставки, зарегистрированной на ОРЭМ за гарантирующим поставщиком, ОАО "АТС" рассчитывает плановые нагрузочные потери электроэнергии в сетях РСК (плановые нагрузочные потери в энергорайоне гарантирующего поставщика).

Из материалов дела усматривается, что спор между сторонами возник относительно обязанности ответчика по оплате  услуг истца по передаче электрической энергии в сумме 4 989 263,65  руб., равной стоимости нагрузочных потерь электрической энергии, учтенных в равновесных ценах на оптовом рынке электрической энергии за период с января по декабрь 2016 г.

В соответствии с разделом 4 Регламента расчета плановых объемов производства и потребления и расчета стоимости электроэнергии на сутки вперед (Приложение №8 к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка, далее - Регламент № 8) коммерческий оператор оптового рынка плановые нагрузочные потери электроэнергии в сетях РСК распределяет на потребителей ОРЭМ в субъекте Российской Федерации пропорционально плановому почасовому потреблению каждого потребителя на оптовом рынке (с учетом доли планового потребления, относящегося к сетям РСК). Таким образом, для каждого потребителя ОРЭМ рассчитывается объем оплаченных нагрузочных потерь в сетях РСК. 

Как пояснило ПАО "ФСК ЕЭС", в спорный период ПАО "ФСК ЕЭС" формировало услуги по передаче электроэнергии ОАО "МРСК Сибири" за вычетом стоимости нагрузочных потерь, указанных в отчетах ОАО "АТС" как "Нагрузочные потери в сетях ФСК, отнесенные на отпуск из РСК". Соответственно, обязанность ПАО "ФСК ЕЭС" по уменьшению стоимости услуг по передаче соответствующему контрагенту по договору - ОАО "МРСК Сибири" является исполненной.

В соответствии с п. 7.6 договора №2465 от 01.01.2007, ОАО "Кузбассэнергосбыт" оплачивает услугу по передаче электроэнергии за вычетом стоимости нагрузочных потерь в сетях РСК и в сетях ФСК, отнесенных на отпуск из сетей РСК, учтенных в равновесных ценах на ОРЭМ. Остальные покупатели - субъекты ОРЭМ уменьшают стоимость услуги по передаче той сетевой компании, по границам с которой зарегистрирована их группа точек поставки на ОРЭМ.

Как установлено судом первой инстанции субъекты оптового рынка – энергосбытовые организации ЗАО «Система» и ООО "Энергосбытовая компания Кузбасса", которым ООО «ОЭСК» оказывает услуги по передаче электрической энергии в рамках заключенных договоров, при покупке электроэнергии на оптовом рынке также оплачивают, в том числе, стоимость нагрузочных потерь, учтенную в ценах электроэнергии, и оплачивают услуги по передаче электрической энергии ответчику за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах на электрическую энергию на оптовом рынке (нагрузочных потерь в сетях ФСК и РСК). Информацию о стоимости нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах оптового рынка ЗАО «Система» и ООО "Энергосбытовая компания Кузбасса" получают от коммерческого оператора оптового рынка ОАО «АТС» в форме Приложения № 7 Регламента финансовых расчетов на оптовом рынке электроэнергии (Приложение № 16 к Договору о присоединении к торговой системе оптового рынка).

Принимая во внимание указанное выше, апелляционный суд поддерживает вывод суда первой инстанции о том, что стоимость услуг по передаче электрической энергии, оказанных ОАО "МРСК Сибири" смежной сетевой организации ООО «ОЭСК», подлежит уменьшению на стоимость нагрузочных потерь, учтенных в равновесных ценах на оптовом рынке.

При этом исключение стоимости потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, из стоимости услуг по передаче электрической энергии, в целях избежания их двойного учета, не свидетельствует о вмешательстве в тарифное регулирование.

В связи с допущенной ответчиком просрочкой оплаты за оказанные услуги истцом также заявлено требование о взыскании законной неустойки согласно абз.5 п. 2 ст. 26 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (в ред. Федерального закона от 03.11.2015 № 307-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ в связи с укреплением платежной дисциплины потребителей энергетических ресурсов») в размере 466 214,18 руб. за период с 15.02.2017 по 15.08.2017, с дальнейшим начислением, начиная с 16.08.2017 по день фактического исполнения обязательств.

В соответствии со ст.ст. 329, 330 ГК РФ неустойка является одним из способов обеспечения исполнения обязательств, соглашение о которой должно быть совершено в письменной форме. Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.

Согласно абз.5 п.2 ст.26 ФЗ «Об электроэнергетике», в редакции изменений, внесенных Федеральным законом от 03.11.2015 № 307-ФЗ, потребители услуг по передаче электрической энергии, определяемые правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие оказанные им услуги по передаче электрической энергии, обязаны уплатить сетевой организации пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы, за каждый день просрочки, начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Суд, рассмотрев вопрос о правомерности начисления неустойки на авансовые (промежуточные) платежи, пришел к выводу о необоснованности таких начислений, поскольку в договоре сторонами не согласовано условие о начислении неустойки на авансовые (промежуточные) платежи, что соответствует правовой позиции Верховного суда РФ, изложенной в п.16 Обзора судебной практики Верховного суда РФ № 3, утвержденного  Президиумом ВС РФ от 19.10.2016, и в п. 7 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ № 4, утвержденного Президиумом ВС РФ от 20.12.2016.

Таким образом, довод апелляционной жалобы о том, что судом не учтены доводы истца о периодах начисления неустойки, подлежит отклонению.

 Нельзя признать обоснованными и ссылки на то, что суд неправильно определил начало периода начисления неустойки. 

Сторонами согласовано условие об оплате окончательного платежа (согласно дополнительному соглашению от 17.02.2017) до 20 числа месяца следующего за расчетным, в соответствии с положениями абз. 8, 9 п.15(3) Правил № 861. 

Таким образом, период начала начисления неустойки (согласно правовой позиции ВС РФ, изложенной в определении от 15.09.2016 № 307-ЭС16-12357, п. 30 постановления Пленума Верховного Суда РФ №22 от 27.06.2017 «О некоторых вопросах рассмотрения судами споров по оплате коммунальных услуг и жилого помещения, занимаемого гражданами в многоквартирном доме по договору социального найма или принадлежащего им на праве собственности») должен начинаться не ранее истечения указанной даты, а именно с 21.03.2017 и, следовательно, суд первой инстанции правомерно произвел расчет неустойки с 21.03.2017 по 15.08.2017 в сумме 207 006,85 руб. 

Принимая во внимание указанное выше, апелляционная жалоба по приводимым в ней доводам удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь ст.110, п.1 ст.269, ст.271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 21.08.2017 по делу № А27-9986/2017 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме).

Председательствующий                                            И.И. Терехина

Судьи                                                                               О.Ю. Киреева

                                                                                                         О.Б. Нагишева