АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЕВРЕЙСКОЙ АВТОНОМНОЙ ОБЛАСТИ

Театральный переулок, дом 10, г. Биробиджан, Еврейская автономная область , 679016

E-mail: info@eao.arbitr.ru, сайт: http://eao.arbitr.ru/, факс (42622) 2-37-98

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А16-514/2019

г. Биробиджан

20 мая 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 13 мая 2019 года. Полный текст решения изготовлен 20 мая 2019 года.

Арбитражный суд Еврейской автономной области в составе:

судьи Доценко И.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Кимкано-Сутарский горно-обогатительный комбинат» (г. Биробиджан Еврейской автономной области, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

о признании недействительным решения инспекции Федеральной налоговой службы по г. Биробиджану Еврейской автономной области (г. Биробиджан Еврейской автономной области, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) от 12.10.2018 № 93,

при участии: от заявителя – ФИО2 (доверенность от 19.03.2019 № КС ГОК-43), ФИО3 (доверенность от 19.03.2019 № КС ГОК-40); от налогового органа – ФИО4 (доверенность от 23.10.2018 № 02/09134), ФИО5 (доверенность от 26.03.2019 № 02/02750), ФИО6 (доверенность от 14.02.2019 №  02/01320),  

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Кимкано-Сутарский горно-обогатительный комбинат» (далее – заявитель, общество, ООО «КС ГОК») обратилось в Арбитражный суд Еврейской автономной области с заявлением о признании недействительным решения инспекции Федеральной налоговой службы по г. Биробиджану Еврейской автономной области (далее – Инспекция, ИФНС России по г. Биробиджану ЕАО) от 12.10.2018 № 93 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (далее – решение от 12.10.2018 № 93). 

Определением арбитражного суда от 04.03.2019 заявление принято, возбуждено производство по делу; предварительное судебное заседание назначено на 27.03.2019 в 10 часов 30 минут. 

Инспекция 19.03.2019 представила в суд мотивированный отзыв на заявление, а также материалы камеральной налоговой проверки. 

Определением арбитражного суда от 27.03.2019 дело назначено к судебному разбирательству на 09 часов 30 минут 08.05.2019. 

В судебном заседании представители заявителя на удовлетворении заявления настаивали в полном объеме, по основаниям, изложенным в заявлении. На вопрос суда, пояснили, что фактически оспаривают решение в части доначисленного налога на прибыль организаций за 2017 год, так как у общества имелось право на применение налоговой ставки в размере 0%. 

Представители Инспекции в судебном заседании в удовлетворении заявленных обществом требований просили суд отказать в полном объеме, по основаниям, изложенным в отзыве на заявление. 

В судебном заседании от 08.05.2019 объявлялся перерыв до 16 часов 30 минут 13 мая 2019 года. 

Как следует из материалов дела и установлено судом,  ООО «КС ГОК» в соответствии  с пунктом 1 статьи 246 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) является налогоплательщиком налога на прибыль организаций. 

Кроме того, общество является налогоплательщиком – участником регионального инвестиционного проекта (далее - РИП) (внесено в реестр РИП 16.07.2015). 

Согласно пункту 1 статьи 284.3 НК РФ (в редакции, действовавшей в спорный период, до 01.01.2018) налогоплательщик - участник РИП, указанный в подпункте 1 пункта 1 или пункте 2 статьи 25.9 настоящего Кодекса, при условии, что доходы от реализации товаров, произведенных в результате реализации регионального инвестиционного проекта, составляют не менее 90 процентов всех доходов, учитываемых при определении налоговой базы по налогу в соответствии с настоящей главой, вправе применять к налоговой базе налоговые ставки в размерах и порядке, которые предусмотрены настоящей статьей.

Пунктом 1.5 статьи 284 НК РФ установлено, что для указанных в подпункте 1 пункта 1 и пункте 2 статьи 25.9 настоящего Кодекса организаций - участников РИП налоговая ставка по налогу, подлежащему зачислению в федеральный бюджет, устанавливается в размере 0 процентов и применяется в порядке, предусмотренном пунктом 2 статьи 284.3 настоящего Кодекса.

Абзацем шестым пункта 1 статьи 284 НК РФ установлено, что для организаций - участников РИП законами субъектов Российской Федерации может устанавливаться пониженная налоговая ставка налога, подлежащего зачислению в бюджеты субъектов Российской Федерации, в соответствии с положениями пункта 3 статьи 284.3 Кодекса.

Пунктом 3 статьи 1 Закона Еврейской автономной области от 17.12.2008 № 490-ОЗ «О понижении ставки налога на прибыль организаций» для организаций – налогоплательщиков, включенных в реестр участников РИП, установлена ставка налога на прибыль в размере 0% в течение пяти налоговых периодов, начиная с налогового периода, в котором в соответствии с данными налогового учета были признаны первые доходы от реализации товаров, произведенных в результате реализации регионального инвестиционного проекта. 

ООО «КС ГОК» 28.03.2018 по телекоммуникационным каналам связи  представило в Инспекцию налоговую декларацию по налогу на прибыль организации за 2017 год, по которой Инспекцией была начата камеральная проверка. 

В названной декларации в подразделе 1.1 Раздела 1 отражена сумма налога подлежащего уплате в размере 134 612 813 рублей, из которых: 20 191 922 рубля – в бюджет РФ; 114 420 891 рубль – в бюджет субъекта Российской Федерации. 

В представленной декларации в Листе 02 «Расчет налога на прибыль организации» содержались следующие данные:

- доходы от реализации 6 804 746 755 рублей;

- внереализационные доходы 2 131 614 548 рублей;

- расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации 5 433 135 306 рублей;

- внереализационные расходы  2 157 700 600 рублей;

- убытки 602 731 рубль;

- итого прибыль 1 346 128 128 рублей;

- налоговая база 1 346 128 128;

- сумма убытка или части убытка, уменьшающего налоговую базу отчетный (налоговый) период 673 064 064;

- налоговая база для исчисления налога  673 064 064;

- ставка налога 20% (в т.ч. в бюджет РФ 3% и в бюджет субъекта РФ 17%);

- сумма исчисленного налога 134 612 813 рублей (в т.ч. в бюджет РФ 20 191 922 рубля и в бюджет субъекта РФ 114 420 891 рубль);

- сумма начисленных авансовых платежей за отчетный (налоговый) период 0 рублей;

- сумма налога на прибыль к доплате  134 612 813 рублей (в т.ч. в бюджет РФ 20 191 922 рубля и в бюджет субъекта РФ 114 420 891 рубль);

- объем капитальных вложений, осуществленных в целях реализации инвестиционного проекта 0 рублей. 

Сумма налога, подлежащая уплате в бюджеты всех уровней (134 612 813 рублей) была уплачена обществом в полном объеме 28.03.2018. 

Обществом 29.03.2018 в Инспекцию представлена уточненная налоговая декларация по налогу на прибыль организаций за 2017 год (корректировка № 1) с кодом «228» (по месту учета организации – участника РИП), по которой Инспекцией была начата камеральная налоговая проверка. 

В названной уточненной декларации показатели Листа 02 «Расчет налога на прибыль организации» не изменились. 

Общество 24.04.2018 в Инспекцию представило уточненную налоговую декларацию по налогу на прибыль организаций за 2017 год (корректировка № 2), в которой в подразделе 1.1 Раздела 1 отразило сумму налога к доплате 0 рублей. 

По названной уточненной налоговой декларации Инспекцией была начата камеральная налоговая проверка. 

В Листе 02 «Расчет налога на прибыль организации», названной уточненной декларации, содержались следующие данные:

- доходы от реализации 6 804 746 755 рублей;

- внереализационные доходы 2 131 614 548 рублей;

- расходы, уменьшающие сумму доходов от реализации 5 433 135 306 рублей;

- внереализационные расходы  2 157 700 600 рублей;

- убытки 602 731 рубль;

- итого прибыль 1 346 128 128 рублей;

- налоговая база 1 346 128 128;

- сумма убытка или части убытка, уменьшающего налоговую базу отчетный (налоговый) период 0 рублей;

- налоговая база для исчисления налога  1 346 128 128 рублей;

- ставка налога 0% (в т.ч. в бюджет РФ 0% и в бюджет субъекта РФ 0%);

- сумма исчисленного налога 0 рублей;

- сумма начисленных авансовых платежей за отчетный (налоговый) период 0 рублей;

- сумма налога на прибыль к доплате  0 рублей;

- объем капитальных вложений, осуществленных в целях реализации инвестиционного проекта, 1 176 171 682 рубля;

- разница между суммой налога, рассчитанной по налоговой ставке 20% и суммой налога, исчисленной с применением пониженных налоговых ставок 0 рублей. 

Из приведенных данных Инспекцией было установлено, что налоговая база не уменьшена на сумму части убытков, полученных в предыдущих налоговых периодах, налоговая база для исчисления налога указана в размере 1 346 128 128 и ставка налога в размере 0%, в связи с чем сумма налога, подлежащая уплате в бюджет уменьшена на 134 612 813 рублей (в т.ч. в бюджет РФ 20 191 922 рубля и в бюджет субъекта РФ 114 420 891 рубль), по сравнению с ранее представленной налоговой декларацией (корректировка № 1). 

В связи с установленным фактом, Инспекция в адрес общества направила требование от 26.04.2018 № 2003 с указанием представить пояснения, обосновывающие изменение соответствующих показателей налоговой декларации. 

В ответе на требование, поступившем в Инспекцию 07.05.2018 за вх. № 08194, общество сообщило, что в декларации по налогу на прибыль (первичная и уточненная № 1) за 2017 год, ООО «КС ГОК» при применении пункта 1 статьи 284.3 НК РФ в доходах от реализации продукции РИП не были учтены положительные курсовые разницы, полученные в результате перерасчета на отчетные даты задолженности по валютному кредиту (кредитор – Industrial and commercial Bank of China  и ЗАО «Торгово-промышленный банк Китая» (Москва), соглашение от 13.12.2010). В уточненной № 2 декларации по налогу на прибыль обществом включены указанные курсовые разницы в доход от реализации продукции РИП, что дает право применить льготные ставки по налогу на прибыль организаций ко всей налоговой базе, полученной с начала налогового периода 2017 года.   

Инспекция направила обществу требование от 22.05.2018 № 2255 о предоставлении пояснений (внесении соответствующих исправлений в налоговую декларацию) по выявленным в ходе проведения камеральной проверки ошибкам и (или) противоречиям между сведениями, содержащимися в документах представленных налогоплательщиком. 

Общество, в ответ на требование 30.05.2018, представило в Инспекцию пояснения по выявленным противоречиям, а также уточненную налоговую декларацию по налогу на прибыль организаций за 2017 год (корректировка № 3), с указанием суммы льгот в размере 269 225 128 рублей по строке 351 «разниц между суммой налога, рассчитанной по налоговой ставке 20% и суммой налога, исчисленной с применением пониженных налоговых ставок» Листа 02 «Расчет налога на прибыль организаций». 

В соответствии с пунктом 9.1 статьи 88 НК РФ камеральная налоговая проверка ранее поданной налоговой декларации прекращена и начата новая камеральная налоговая проверка на основе уточненной налоговой декларации. 

Инспекция, руководствуясь пунктом 12 статьи 88, статьёй 93 НК РФ, 13.06.2018 направила ООО «КС ГОК» требование № 1482 о предоставлении документов (информации), подтверждающей право применить пониженные налоговые ставки по налогу на прибыль организаций, а именно: структуру налогооблагаемых доходов за период с 01.01.2017 по 31.12.2017 (регистры налогового учета по видам доходов с отражением соответствующих сумм); расчет доли доходов, учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль за период с  01.01.2017 по 31.12.2017; расчет доходов в виде положительной курсовой разницы, учитываемых в целях налогообложения по налогу на прибыль за период с  01.01.2017 по 31.12.2017; договора займов, при переоценке которых, в период с  01.01.2017 по 31.12.2017 получены доходы в виде положительной курсовой разницы. 

ООО «КС ГОК», сопроводительным письмом от 25.06.2018 № 1360, представило в Инспекцию регистры налогового учета по видам доходов; расчет доли доходов; расчет доходов в виде положительной курсовой разницы; соглашение о предоставлении кредитной линии от 13.12.2010 № б/н. 

Согласно представленным обществом документам, общая сумма доходов за 2017 год составила 8 936 361 303 рубля, в том числе:

- от реализации концентрата железорудного 6 708 564 660 рублей (доля от общей суммы доходов составляет 75,1%);

- курсовые разницы 1 681 165 341 рубля (доля от общей суммы доходов составляет 18,8%);

- прочие доходы 234 994 745 рубля (доля от общей суммы доходов составляет 2,6%);

- прочие курсовые разницы 311 636 557 рубля (доля от общей суммы доходов составляет 3,5%). 

Инспекция полагая, что доходы в виде положительных курсовых разниц относятся к внереализационным доходам, посчитала, что в целях расчета процентной доли в соответствии со статьёй 284.3 НК РФ, они не подлежат учету в составе доходов от реализации товаров, произведенных в результате реализации РИП. 

Доходы от реализации товаров, произведенных в результате реализации РИП (реализация концентрата железорудного) ООО «КС ГОК» за 2017 год  составили 6 708 564 660 рублей (доля 75,1%), что составляет менее 90% всех доходов, учитываемых при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций. 

Таким образом, у ООО «КС ГОК» за 2017 год право применить пониженные налоговые ставки по налогу на прибыль организаций, установленные пунктом 1.5 статьи 284 НК РФ отсутствуют, в связи с невыполнением условия, установленного пунктом 1 статьи 284.3 НК РФ. 

Инспекция 01.08.2018 направила обществу требование № 4089 о внесении изменений в декларацию по налогу на прибыль организаций за 2017 год и уточнении налоговых обязательств. 

ООО «КС ГОК» письмом от 13.08.2018 указало, что в декларации по итогам налогового периода 2017 года обществом при применении пункта 1 статьи 284.3 НК РФ в доходах от реализации продукции РИП учтены положительные курсовые разницы, полученные в результате перерасчета на отчетные даты задолженности по валютному кредиту (кредитор – Industrial and commercial Bank of China  и ЗАО «Торгово-промышленный банк Китая» (Москва), соглашение от 13.12.2010). Предоставленные средства валютного кредита использованы обществом на оплату строительства комбината и поставку материалов и оборудования для производства товаров в рамках реализации РИП. Возникшая положительная курсовая разница в результате перерасчета обязательств по валютному кредиту напрямую связана с реализацией продукции, произведенной в результате реализации РИП. Свои доводы общество подкрепило судебной практикой. Указало, что у него отсутствуют основания вносить изменения в налоговую декларацию по налогу на прибыль организаций за 2017 год и уточнять налоговые обязательства. 

Инспекция, не приняв доводы общества, установила, что сумма доначисленного налога за 2017 год составляет 134 612 813 рублей (в т.ч. в бюджет РФ 20 191 922 рубля и в бюджет субъекта РФ 114 420 891 рубль). 

По результатам камеральной проверки Инспекцией составлен акт налоговой проверки от 23.08.2018 № 951. 

Общество 28.09.2018 представило в Инспекцию возражения на акт проверки от 23.08.2018 № 951, в котором выразило несогласие с обстоятельствами, а также содержащимися в нем выводами и предложениями. 

Инспекция, рассмотрев акт налоговой проверки от 23.08.2018 № 951 и представленные обществом возражения, решением от 12.10.20118 № 93 отказала в привлечении ООО «КС ГОК» к налоговой ответственности (в связи с наличием переплаты по налогу, достаточной для исполнения налоговых обязательств в полном объеме), доначислила налог на прибыль организаций, зачисляемого в федеральный бюджет, а также в бюджеты субъектов Российской Федерации, в общем размере 134 612 813 рубля. 

Общество 09.11.2018 в УФНС России по ЕАО подало апелляционную жалобу на решение ИФНС по г. Биробиджану ЕАО от 12.10.2018 № 93. 

В жалобе общество указывало на правомерность применения налоговой ставки 0% при исчислении налога на прибыль, так как положительная курсовая разница отражена в учете общества в результате переоценки валютных обязательств по кредиту, привлеченному для целей производства и реализации продукции РИП. 

УФНС России по ЕАО, решением от 28.11.2018 № 03-15/87/251@, в удовлетворении апелляционной жалобы общества, отказало.  

ООО «КС ГОК», не согласившись с принятым Инспекцией решением, обратилось в Арбитражный суд Еврейской автономной области с настоящим заявлением.

Изучив материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд приходит к следующему. 

В соответствии с частью 1 статьи 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Основанием для признания недействительными ненормативных правовых актов органов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц является одновременное наличие двух условий: их несоответствие закону или иному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя.  

В силу части 4 статьи 200 АПК РФ при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности. 

Согласно части 4 статьи 198 АПК РФ заявление может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

На основании пункта 2 статьи 138 НК РФ акты налоговых органов ненормативного характера, действия или бездействие их должностных лиц (за исключением актов ненормативного характера, принятых по итогам рассмотрения жалоб, апелляционных жалоб, актов ненормативного характера федерального органа исполнительной власти, уполномоченного по контролю и надзору в области налогов и сборов, действий или бездействия его должностных лиц) могут быть обжалованы в судебном порядке только после их обжалования в вышестоящий налоговый орган в порядке, предусмотренном настоящим Кодексом.

Заявителем соблюден досудебный порядок обжалования решения Инспекции от 12.10.2018 № 93.

Согласно пункту 3 статьи 138 НК РФ в случае обжалования в судебном порядке актов налоговых органов ненормативного характера, действий или бездействия их должностных лиц (за исключением актов ненормативного характера, принятых по итогам рассмотрения жалоб, апелляционных жалоб, актов ненормативного характера федерального органа исполнительной власти, уполномоченного по контролю и надзору в области налогов и сборов, действий или бездействия его должностных лиц) срок для обращения в суд исчисляется со дня, когда лицу стало известно о принятом вышестоящим налоговым органом решении по соответствующей жалобе, или со дня истечения срока принятия решения по жалобе (апелляционной жалобе), установленного пунктом 6 статьи 140 НК РФ.

Согласно пункту 72 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 № 57 «О некоторых вопросах возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации» при проверке соблюдения налогоплательщиком сроков обращения в суд с заявлением об оспаривании решения о привлечении (об отказе в привлечении) к ответственности за совершение налогового правонарушения как вступившего, так и не вступившего в силу, судам следует исходить из того, что с таким заявлением налогоплательщик вправе обратиться с момента истечения срока, установленного пунктом 3 статьи 140 НК РФ для рассмотрения жалобы, и до истечения трех месяцев с момента, когда налогоплательщику стало известно о вынесении вышестоящим налоговым органом решения по жалобе.

Поскольку УФНС России по ЕАО решение по апелляционной жалобе приняло 28.11.2018, а общество обратилось в Арбитражный суд Еврейской автономной области с настоящим заявлением 28.02.2019, то установленный частью 4 статьи 198 АПК РФ срок им не пропущен. 

В пункте 75 Постановления Пленума ВАС РФ от 30.07.2013 № 57 разъяснено, что при рассмотрении в суде дела по заявлению налогоплательщика, поданному на основании главы 24 АПК РФ, оценке подлежит решение нижестоящего налогового органа с учетом внесенных вышестоящим налоговым органом изменений (если таковые имели место).

В пункте 67 названного Постановления Пленума ВАС РФ разъяснено, что решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решение об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения могут быть оспорены в суде только в той части, в которой они были обжалованы в вышестоящий налоговый орган.

При этом названные решения считаются обжалованными в вышестоящий налоговый орган в полном объеме, если только из поданной жалобы прямо не следует, что решение обжалуется в части.

Фактически доводы настоящего заявления, поданной апелляционной жалобы на оспариваемое решение Инспекции, а также позиция заявителя, выражаемая при проведении камеральной проверки и вынесении оспариваемого решения (в возражениях на акт камеральной проверки), при рассмотрении  дела в арбитражном суде, сводится к несогласию в доначисленим налога на прибыль организаций, зачисляемого в федеральный бюджет, а также в бюджеты субъектов Российской Федерации в общем размере 134 612 813 рубля, ввиду не принятия Инспекцией в доходах от реализации товаров, произведенных в результате реализации РИП, курсовой разницы. 

Как установлено судом и подтверждено представителями общества в судебном заседании, в 2016 году прибыль от реализации товаров, произведенных в результате реализации РИП, у общества отсутствовала, поэтому ООО «КС ГОК» не могло воспользоваться льготой. 

Реализация названной продукции была начата обществом в 2017 году, поэтому с соответствующего налогового периода ООО «КС ГОК» вправе претендовать на льготу (ставку 0% в течении пяти налоговых периодов).  

Из содержания пункта 1 статьи 284.3 НК РФ (в редакции, действовавшей в спорный период) следует, что для применения к налоговой базе пониженных налоговых ставок необходимо, чтобы доходы от реализации товаров, произведенных в результате реализации РИП, составляли не менее 90 процентов всех доходов, учитываемых при определении налоговой базы по налогу в соответствии с главой 25 НК РФ. 

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 250 НК РФ доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.

Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах. 

В соответствии с пунктом 11 статьи 250 НК РФ к внереализационным доходам относятся, в частности, доходы в виде положительной курсовой разницы, возникающей при дооценке требований, стоимость которых выражена в иностранной валюте.

Из изложенного следует, что участник РИП, имеющий заем в валюте, в целях соблюдения условия, установленного пунктом 1 статьи 284.3 Кодекса (в редакции, действующей в спорный период), в составе всех доходов, учитываемых при определении налоговой базы по налогу должен учитывать положительные курсовые разницы от дооценки займа.

Между тем, Федеральным законом от 18.07.2017 № 168-ФЗ в пункт 1 статьи 284.3 НК РФ внесены изменения, согласно которым при определении процентной доли доходов от реализации товаров, произведенных в результате реализации РИП, в сумме всех доходов, учитываемых при определении налоговой базы по налогу в соответствии с главой 25 Кодекса, доходы в виде положительных курсовых разниц, предусмотренные пунктом 11 статьи 250 Кодекса, не учитываются.

В соответствии с положениями пункта 2 статьи 2 Федерального закона от 18.07.2017 № 168-ФЗ данные изменения вступили в силу с 01.01.2018 (по истечении одного месяца со дня официального опубликования настоящего Федерального закона и не ранее 1-го числа очередного налогового периода по налогу на прибыль организаций).

Вступление в силу названного закона, в части изменений, внесенных в пункт 1 статьи 284.3 НК РФ соответствует общим требованиям вступления в силу актов законодательства о налогах (пункт 1 статьи 5 НК РФ). 

Согласно пункту 3 статьи 5 НК РФ акты законодательства о налогах и сборах, устраняющие или смягчающие ответственность за нарушение законодательства о налогах и сборах либо устанавливающие дополнительные гарантии защиты прав налогоплательщиков, плательщиков сборов, плательщиков страховых взносов, налоговых агентов, их представителей, имеют обратную силу.

По сравнению с редакцией пункта 1 статьи 284.3, действовавшей в спорный период, в новой редакции законодатель установил, что доходы в виде положительных курсовых разниц, не учитываются в сумме всех доходов, учитываемых при определении налоговой базы по налогу в соответствии с главой 25 Кодекса. 

Тем самым, по убеждению суда, законодатель установил дополнительные гарантии защиты прав налогоплательщика – участника РИП, использующего для осуществления инвестиций заемные средства, позволяющие претендовать на получение льготы, в связи с чем, положения пункта 1 статьи 284.3 НК РФ в редакции, действующей с 01.01.2018, имеют обратную силу и распространяются на рассматриваемые правоотношения (налоговый период 2017 года). 

Иначе складывается ситуация при которой курсовая разница, возникшая ввиду наличия земных средств, направляемых исключительно с целью реализации РИП (валюта в сумме 340 000 000 долларов США приобретена для целей финансирования контракта по строительству обогатительной фабрики (комбината); обществом ведутся строительные работы, то есть осуществляются капитальные (инвестиционные) вложения, что не оспаривается Инспекцией) влияет на определение доли доходов не в пользу налогоплательщика, что ущемляет (лишает) его право на получения льготы в виде ставки 0%.  

При этом из взаимосвязанных положений пункта 1 статьи 25.9, пункта 1 статьи 284, пункта 1 статьи 284.3 НК РФ следует, что участник РИП не только реализует произведенную им продукцию, но прежде всего, осуществляет инвестиции и капитальные вложения в новые промышленные предприятия, в том числе в Дальневосточном федеральном округе, необходимые для производства товара. 

Сформированный же Инспекцией подход приводит к невозможности применения пониженной налоговой ставки резидентами РИП, используемым заемные средства в валюте для осуществления инвестиционной деятельности, причем только в 2017 году, что не соответствует целям поощрения, государственной поддержки инвестиций.   

По мнению суда, образовавшаяся курсовая разница не может негативно влиять на получение льгот, установленных налоговым законодательством, в том числе по причине того, что она образуется не по воле налогоплательщика, а в результате экономических процессов; возникает объективно вне воли налогоплательщика вследствие макроэкономических процессов и изменения курса рубля по отношению к иностранной валюте. 

Фактически новая редакция пункта 1 статьи 284.3 НК РФ устраняет правовую неопределенность, уменьшает налоговые споры.

Как указано в Постановлении Конституционного суда Российской Федерации от 23.12.2009 № 20-П, внесение законодателем поправок в норму, допускающую двоякое толкование и налоговые споры, с очевидностью свидетельствует о стремлении федерального законодателя исключить подобную неопределенность. 

Необходимо также учитывать, что в силу пункта 7 статьи 3 НК РФ все неустранимые сомнения, противоречия и неясности актов законодательства о налогах и сборах толкуются в пользу налогоплательщика (плательщика сбора, плательщика страховых взносов, налогового агента)

Таким образом, суд считает, что общество вправе было применять пониженную ставку налога (0%), так как если не учитывать в сумме всех доходов, учитываемых при определении налоговой базы по налогу в соответствии с главой 25 Кодекса, доходы в виде положительных курсовых разниц, образовавшихся ввиду наличия заемных средств, направляемых исключительно на реализацию РИП, доля доходов от реализации товаров по расчету суда составляет более 96% (с учетом следующих показателей, представленных заявителем по требованию Инспекции от 13.06.2018 № 1482: 6 708 564 660 рублей – доход от реализации концентрата железорудного; 6 943 559 405 рубля – общий доход, за вычетом курсовой разницы). 

При таких обстоятельствах решение Инспекции от 12.10.2018 № 93 в части доначисления налога на прибыль организаций, зачисляемого в федеральный бюджет, а также в бюджеты субъектов Российской Федерации в общем размере 134 612 813 рубля, подлежит признанию недействительным. 

Общество, при подаче заявления в суд по платежному поручению от 18.02.2019 № 1638  уплатило государственную пошлину в размере 3000 рублей.

В абзаце 3 подпункта 3 пункта 1 статьи 333.21 НК РФ указано, что по делам, рассматриваемым в арбитражных судах, при подаче организацией заявления о признании нормативного правового акта недействующим, о признании ненормативного правового акта недействительным и о признании решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц незаконными государственная пошлина уплачивается в размере 3000 рублей.

Согласно части 1 статьи 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

При таких обстоятельствах, расходы общества по уплате государственной пошлины в сумме 3000 рублей относятся на ИФНС России по г. Биробиджану ЕАО.

Руководствуясь статьями 110, 176, 197, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

реШил:

заявление общества с ограниченной ответственностью «Кимкано-Сутарский горно-обогатительный комбинат» удовлетворить.

Признать недействительным решение инспекции Федеральной налоговой службы по г. Биробиджану Еврейской автономной области от 12.10.2018 № 93 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления налога на прибыль организаций, зачисляемого в федеральный бюджет, а также в бюджеты субъектов Российской Федерации в общем размере 134 612 813 рубля.

Взыскать с инспекции Федеральной налоговой службы по г. Биробиджану Еврейской автономной области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)  в пользу  общества с ограниченной ответственностью «Кимкано-Сутарский горно-обогатительный комбинат» (г. Биробиджан Еврейской автономной области, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 3 000 рублей в возмещение судебных расходов на уплату государственной пошлины. 

Решения арбитражного суда по делам об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц подлежат немедленному исполнению, если иные сроки не установлены в решении суда.

Решение по настоящему делу может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в течение месяца с даты его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд, а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.

Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанций через Арбитражный суд Еврейской автономной области.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайте Шестого арбитражного апелляционного суда http://6aas.arbitr.ru или Арбитражного суда Дальневосточного округа http://fasdvo.arbitr.ru.

Судья                                                                                                                   И.А. Доценко