АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ МОРДОВИЯ

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А39-6441/2021

город Саранск26 июля 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена 26 июля 2021 года.

Решение в полном объёме изготовлено 26 июля 2021 года.

Арбитражный суд Республики Мордовия в составе судьи Екония Г.К.

при ведении протокола помощником судьи Казаковой Е.И.,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению Территориального органа Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по Республике Мордовия (Территориальный орган Росздравнадзора по Республике Мордовия, ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, Республика Мордовия, г. Саранск)

к обществу с ограниченной ответственностью "Здоровье" (ООО "Здоровье", ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, Республика Мордовия, Темниковский район, г. Темников)

о привлечении к административной ответственности по части 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии в заседании:

от заявителя: ФИО1 (представитель по доверенности, имеет высшее юридическое образование),

от обвиняемого лица: адвокат Емельянова Светлана Валентиновна (представитель по доверенности, имеет высшее юридическое образование),

у с т а н о в и л:

Территориальный орган Росздравнадзора по Республике Мордовия (далее также – административный орган) обратился в арбитражный суд с указанным заявлением, требуя привлечь ООО "Здоровье" (далее также – Общество) к административной ответственности по части 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее также – КоАП РФ).

Общество представило отзыв на заявление, возразив относительно заявленного требования и объяснив, что протокол изъятия составлен полицейским без участия понятых и применения видеозаписи и не может быть использован в качестве доказательства по делу. Объяснения законного представителя Общества не взяты. Протокол об административном правонарушении составлен в отсутствие представителя Общества. О времени и месте составления протокола об административном правонарушении Общество надлежащим образом не извещено, чем нарушены права Общества. Протокол направлен Обществу по истечении трёх дней со дня его составления.

Административный орган представил возражения на отзыв, объяснив, что допущенные полицией недостатки при составлении протокола изъятия не отменяют сам факт наличия события административного правонарушения, подтверждённого другими доказательствами по делу (объяснениями покупателя и фармацевта). Административный орган исполнил обязанность по надлежащему уведомлению Общества о времени и месте составления протокола об административном правонарушении (почтовое уведомление не получено адресатом по причине неудачной попытки вручения). Общество участвует в рассмотрении дела, активно пользуется своими правами и даёт объяснения, что свидетельствует о реализации им права на защиту.

В судебном заседании представитель административного органа поддержал заявленное требование.

Представитель Общества возразил относительно заявленного требования.

Рассмотрев дело, арбитражный суд приходит к следующему.

Как следует из материалов дела, ООО "Здоровье" на основании выданной ему лицензии от 21.12.2018 № ЛО-13-02-000741 осуществляет фармацевтическую деятельность в аптеке по адресу: 431220, Республика Мордовия, 

<

...>/1.

ММО МВД России "Темниковский" в ходе проведения оперативно-профилактического мероприятия "Пангея" установлено, что 21.05.2021 в аптеке фармацевт ФИО2 продала ФИО3 лекарственный препарат "Омез", отпускаемый по рецепту, без рецепта.

24.05.2021 материалы полицейской проверки – материалы проверки КУСП от 21.05.2021 № 779 (протокол осмотра, протокол изъятия вещей (документов), кассовый чек, объяснения покупателя ФИО3, объяснения фармацевта ФИО2, трудовой договор с фармацевтом, должностная инструкция фармацевта, рапорт полицейского) направлены в Территориальный орган Росздравнадзора по Республике Мордовия для принятия решения (поступили в административный орган 02.06.2021).

11.06.2021 заместителем руководителя Территориального органа Росздравнадзора по Республике Мордовия в отношении Общества составлен протокол № 2 об административном правонарушении, предусмотренном частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ.

Обществу вменено нарушение Правил отпуска лекарственных препаратов для медицинского применения, в том числе иммунобиологических лекарственных препаратов, аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на фармацевтическую деятельность, утверждённых приказом Минздрава России от 11.07.2017 № 403н.

В силу пункта 4 настоящих Правил отпуск лекарственных препаратов для медицинского применения, отпускаемых по рецепту, без рецепта не допускается.

Лекарственный препарат "Омез (R)", регистрационное удостоверение П № 015479/01, включён в Государственный регистр лекарственных средств и инструкция по применению этого лекарственного препарата содержит указание на условие отпуска из аптек по рецепту.

Обществу вменено нарушение подпункта "г" пункта 5 Положения о лицензировании фармацевтической деятельности, утверждённого постановлением Правительства Российской Федерации от 22.12.2011 № 1081 (далее также – Положение).

В соответствии с требованиями подпункта "г" пункта 5 Положения лицензиаты, осуществляющие розничную торговлю лекарственными препаратами для медицинского применения, обязаны соблюдать правила отпуска лекарственных препаратов для медицинского применения аптечными организациями, индивидуальными предпринимателями, имеющими лицензию на осуществление фармацевтической деятельности.

Согласно пункту 6 Положения невыполнение лицензиатом одного из требований, предусмотренных пунктом 5 настоящего Положения, является грубым нарушением лицензионных требований, и влечёт за собой ответственность, установленную законодательством Российской Федерации,

Указанные выше обстоятельства послужили основанием для обращения административного органа в арбитражный суд с заявленным требованием.

Исследовав представленные доказательства, арбитражный суд приходит к выводу, что заявление не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Часть 4 статьи 14.1 КоАП РФ предусматривает административную ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением требований и условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

Такое административное правонарушение влечёт наложение административного штрафа на лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в размере от четырёх тысяч до восьми тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток; на должностных лиц – от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц – от ста тысяч до двухсот тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.

Согласно примечанию 1 к статье 14.1 КоАП РФ понятие грубого нарушения устанавливается Правительством Российской Федерации в отношении конкретного лицензируемого вида деятельности.

Административный орган вменяет Обществу нарушение правил отпуска лекарственных препаратов для медицинского применения, отпускаемых по рецепту, при обстоятельствах, указанных в протоколе об административном правонарушении, осуществление тем самым предпринимательской деятельности с грубым нарушением лицензионных требований и совершение тем самым административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ.

В случае доказанности обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, действия Общества квалифицированы административным органом правильно.

Обстоятельства, послужившие основанием для составления протокола об административном правонарушении, имели место 21.05.2021 и трёхмесячный срок давности привлечения к административной ответственности, установленный частью 1 статьи 4.5 КоАП РФ для данной категории дел, на день принятия решения не истёк (истекает 21.08.2021).

Вместе с тем в силу части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации на административный орган возложена обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении.

При этом в соответствии с частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

Исходя из этих законоположений, обеспечение законности при применении мер административного принуждения предполагает не только наличие законных оснований для применения административного наказания, но и соблюдение установленного законом порядка привлечения лица к административной ответственности.

Нарушение административным органом при производстве по делу об административном правонарушении процессуальных требований, установленных КоАП РФ, является основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности (часть 2 статьи 206 АПК РФ) либо для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления административного органа (часть 2 статьи 211 АПК РФ) при условии, если указанные нарушения носят существенный характер и не позволяют или не позволили всесторонне, полно и объективно рассмотреть дело. Существенный характер нарушений определяется исходя из последствий, которые данными нарушениями вызваны, и возможности устранения этих последствий при рассмотрении дела. Об этом арбитражным судам даны разъяснения в пункте 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях".

В данном случае установленный законом порядок привлечения к административной ответственности не соблюдён.

В подтверждение факта совершения Обществом административного правонарушения административный орган представил арбитражному суду материалы полицейской проверки, в том числе протоколы осмотра и изъятия вещей (документов) от 21.05.2021.

В протоколе осмотра сделана запись об осуществлении осмотра помещения аптеки в присутствии директора ФИО4 на основании статьи 27.8 КоАП РФ с применением фотосъёмки. К протоколу приложены материалы фотосъёмки.

В протоколе изъятия сделана запись об изъятии у ФИО3 в его присутствии лекарственного препарата "Омез" с кассовым чеком Общества.

Осмотр помещения аптеки и изъятие лекарственного препарата осуществлены с нарушением закона.

Применение мер обеспечения производства по делам об административных правонарушениях осуществляется в порядке, установленном главой 27 КоАП РФ.

Так, в соответствии с положениями статьи 27.8 КоАП РФ осмотр принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов осуществляется в присутствии представителя юридического лица, индивидуального предпринимателя или его представителя, а также в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи (часть 2).

Протокол об осмотре принадлежащих юридическому лицу или индивидуальному предпринимателю помещений, территорий и находящихся там вещей и документов подписывается должностным лицом, его составившим, законным представителем юридического лица, индивидуальным предпринимателем либо в случаях, не терпящих отлагательства, иным представителем юридического лица или представителем индивидуального предпринимателя, а также понятыми в случае их участия (часть 6).

В соответствии с положениями статьи 27.10 КоАП РФ изъятие вещей, явившихся орудиями совершения или предметами административного правонарушения, и документов, имеющих значение доказательств по делу об административном правонарушении и обнаруженных при осуществлении осмотра принадлежащих юридическому лицу территорий, помещений и находящихся у него товаров, транспортных средств и иного имущества, а также соответствующих документов, осуществляется лицами, указанными в статье 28.3 настоящего Кодекса, в присутствии двух понятых либо с применением видеозаписи (часть 2).

Об изъятии вещей и документов составляется протокол либо делается соответствующая запись в протоколе о доставлении, в протоколе осмотра места совершения административного правонарушения или в протоколе об административном задержании (часть 5).

Протокол об изъятии вещей и документов подписывается должностным лицом, его составившим, лицом, у которого изъяты вещи и документы, а также понятыми в случае их участия (часть 8).

При этом в соответствии с положениями статьи 25.7 КоАП РФ в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, должностным лицом, в производстве которого находится дело об административном правонарушении, в качестве понятого может быть привлечено любое не заинтересованное в исходе дела совершеннолетнее лицо. Число понятых должно быть не менее двух (часть 1).

В случаях, предусмотренных главой 27 и статьёй 28.1.1 настоящего Кодекса, обязательно присутствие понятых или применение видеозаписи. Понятой удостоверяет в протоколе своей подписью факт совершения в его присутствии процессуальных действий, их содержание и результаты (часть 2).

Об участии понятых в производстве по делу об административном правонарушении делается запись в протоколе (часть 3).

В случае применения видеозаписи для фиксации совершения процессуальных действий, за исключением личного досмотра, эти процессуальные действия совершаются в отсутствие понятых, о чём делается запись в соответствующем протоколе либо акте освидетельствования на состояние алкогольного опьянения. Материалы, полученные при совершении процессуальных действий с применением видеозаписи, прилагаются к соответствующему протоколу либо акту освидетельствования на состояние алкогольного опьянения (часть 6).

В нарушение указанных выше требований закона осмотр помещения аптеки и изъятие лекарственного препарата осуществлены без участия понятых или применения видеозаписи.

Применение фотосъёмки не свидетельствует о соблюдении указанных выше требований закона.

Допущенное нарушение закона является существенным, поскольку правовое значение участия понятых или применения видеозаписи заключается в обеспечении достоверности соответствующих процессуальных действий и возможности установить фактическое положение дела при совершении тех или иных процессуальных действий.

В соответствии с частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В соответствии с частью 3 статьи 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств по делу об административном правонарушении, в том числе результатов проверки, проведённой в ходе осуществления государственного контроля (надзора) и муниципального контроля, если указанные доказательства получены с нарушением закона.

Исходя из этого, протоколы осмотра и изъятия не могут быть использованы в качестве обвинительных доказательств по делу и наличие события административного правонарушения административным органом не доказано.

Возможности устранения последствий, которые вызваны допущенным нарушением, при рассмотрении дела не имеется.

В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии события административного правонарушения.

Объяснения административного органа, что допущенные полицией недостатки при составлении протокола изъятия не отменяют сам факт наличия события административного правонарушения, подтверждённого другими доказательствами по делу (объяснениями покупателя и фармацевта), отклоняются.

Документов, надлежащим образом фиксирующих осмотр помещения аптеки и отсутствие в нём рецепта на отпуск лекарственного препарата, отпускаемого по рецепту, как и документов, надлежащим образом фиксирующих изъятие лекарственного препарата, отпущенного без рецепта, арбитражному суду не представлено.

Объяснения покупателя и фармацевта противоречивы.

По объяснениям покупателя ФИО3, он купил лекарственный препарат без рецепта, каких-либо выписок от врача продавцу не представлял.

По объяснениям же фармацевта ФИО2, при покупке лекарственного препарата рецепт представлен не был, но она осуществила реализацию лекарственного препарата неизвестному гражданину на основании выписки врача (объяснения от 21.05.2021).

Кроме того, в соответствии с требованиями статьи 28.2 КоАП РФ о совершении административного правонарушения составляется протокол, за исключением случаев, предусмотренных статьёй 28.4, частями 1, 3 и 4 статьи 28.6 настоящего Кодекса (часть 1).

В протоколе об административном правонарушении указываются объяснение физического лица или законного представителя юридического лица, в отношении которых возбуждено дело (часть 2).

При составлении протокола об административном правонарушении физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, разъясняются их права и обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом, о чём делается запись в протоколе (часть 3).

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, должна быть предоставлена возможность ознакомления с протоколом об административном правонарушении. Указанные лица вправе представить объяснения и замечания по содержанию протокола, которые прилагаются к протоколу (часть 4).

В случае неявки физического лица, или законного представителя физического лица, или законного представителя юридического лица, в отношении которых ведётся производство по делу об административном правонарушении, если они извещены в установленном порядке, протокол об административном правонарушении составляется в их отсутствие (часть 4.1).

Протокол об административном правонарушении подписывается должностным лицом, его составившим, физическим лицом или законным представителем юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении. В случае отказа указанных лиц от подписания протокола, а также в случае, предусмотренном частью 4.1 настоящей статьи, в нём делается соответствующая запись (часть 5).

Физическому лицу или законному представителю юридического лица, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении вручается под расписку копия протокола об административном правонарушении (часть 6).

Исходя из указанных выше требований закона, обвиняемое лицо должно быть извещено о месте и времени составления в отношении него протокола об административном правонарушении. Протокол может быть составлен в отсутствие этого лица или его представителя только в случае, если данное лицо извещено в установленном порядке о месте и времени составления протокола.

В соответствии с требованиями части 1 статьи 25.15 КоАП РФ лица, участвующие в производстве по делу об административном правонарушении, а также свидетели, эксперты, специалисты и переводчики извещаются или вызываются в суд, орган или к должностному лицу, в производстве которых находится дело, заказным письмом с уведомлением о вручении, повесткой с уведомлением о вручении, телефонограммой или телеграммой, по факсимильной связи либо с использованием иных средств связи и доставки, обеспечивающих фиксирование извещения или вызова и его вручение адресату.

Суду при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности или дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности необходимо проверять соблюдение положений статьи 28.2 КоАП РФ, направленных на защиту прав лиц, в отношении которых возбуждено дело об административном правонарушении, имея в виду, что их нарушение может являться основанием для отказа в удовлетворении требования административного органа о привлечении к административной ответственности в силу части 2 статьи 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации либо для признания незаконным и отмены оспариваемого решения административного органа (часть 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Об этом арбитражным судам даны разъяснения в пункте 17 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.01.2003 № 2 "О некоторых вопросах, связанных с введением в действие Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях".

При рассмотрении дел об оспаривании решений (постановлений) административных органов о привлечении к административной ответственности судам следует проверить, были ли приняты административным органом необходимые и достаточные меры для извещения лица, в отношении которого возбуждено дело об административном правонарушении, либо его законного представителя о составлении протокола об административном правонарушении в целях обеспечения возможности воспользоваться правами, предусмотренными статьёй 28.2 КоАП РФ. Об этом арбитражным судам даны разъяснения в пункте 24 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях".

Из материалов дела следует, что протокол об административном правонарушении составлен 11.06.2021 в отсутствие законного или иного уполномоченного представителя Общества.

Уведомление о месте и времени составления протокола (11.06.2021 в 12:00) направлено Обществу по месту его нахождения почтовым отправлением и согласно отчёту об отслеживании отправления с почтовым идентификатором 43093160640006 не вручено адресату. При этом 11.06.2021 в 08:53 была неудачная попытка вручения почтового отправления адресату, 11.06.2021 в 16:29 почтовое отправление возвращено отправителю и 11.06.2021 в 16:29 почтовое отправление покинуло место возврата (досылки), то есть все указанные действия совершены в день составления протокола.

Сведений о том, что почтовое отправление не вручено адресату по зависящим от него обстоятельствам, не имеется.

Иным способом о месте и времени составления протокола Общество не извещалось.

Общество по независящим от него обстоятельствам не было извещено, а тем более не было заблаговременно извещено о месте и времени составления в отношении него протокола и иное из материалов дела не следует.

При составлении протокола административный орган не располагал сведениями об извещении Общества о месте и времени составления протокола и составление протокола в отсутствие законного или иного уполномоченного представителя Общества не отвечает требованиям части 4.1 статьи 28.2 КоАП РФ.

Допущено существенное нарушение процессуальных требований, предусмотренных статьёй 28.2 КоАП Российской Федерации, и как следствие – существенное нарушение порядка привлечения к административной ответственности, которое привело к нарушению права Общества на защиту.

Возможности устранения последствий, которые вызваны допущенным нарушением, при рассмотрении дела не имеется.

Объяснения административного органа, что он исполнил обязанность по надлежащему уведомлению Общества о времени и месте составления протокола об административном правонарушении (почтовое уведомление не получено адресатом по причине неудачной попытки вручения), отклоняются.

Как уже указывалось ранее, Общество по независящим от него обстоятельствам не было извещено, а тем более не было заблаговременно извещено о месте и времени составления в отношении него протокола, и при составлении протокола административный орган не располагал сведениями об извещении Общества о месте и времени составления протокола.

Объяснения административного органа, что Общество участвует в рассмотрении дела, активно пользуется своими правами и даёт объяснения, что свидетельствует о реализации им права на защиту, также отклоняются.

Допущенное нарушение является существенным, поскольку оно не позволило Обществу реализовать гарантированное законом право на защиту при составлении протокола об административном правонарушении (аналогичная правовая позиция содержится, например, в определении Верховного Суда Российской Федерации от 19.04.2018 № 307-АД18-3068 по делу № А05-4691/2017).

Таким образом, оснований для привлечения Общества к административной ответственности не имеется и на основании части 2 статьи 206 АПК РФ арбитражный суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.

Руководствуясь статьями 206, 257-259 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

р е ш и л:

отказать в удовлетворении требования Территориального органа Федеральной службы по надзору в сфере здравоохранения по Республике Мордовия о привлечении общества с ограниченной ответственностью "Здоровье" к административной ответственности по части 4 статьи 14.10 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Республики Мордовия в течение десяти дней со дня принятия решения.

Судья  Г.К. Екония