АРБИТРАЖНЫЙ СУД УДМУРТСКОЙ РЕСПУБЛИКИ 426011, г. Ижевск, ул. Ломоносова, 5 http://www.udmurtiya.arbitr.ru Именем Российской Федерации 

РЕШЕНИЕ

Дело № А71- 16690/2019

г. Ижевск

06 декабря 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 03 декабря 2019 года  

Полный текст решения изготовлен 06 декабря 2019 года 

Арбитражный суд Удмуртской Республики в составе судьи  Т.С.Коковихиной, при ведении протокола судебного заседания секретарем  судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном  заседании дело по заявлению Главного управления по государственному  надзору Удмуртской Республики, г. Ижевск к индивидуальному  предпринимателю ФИО2 п.Ува о привлечении к  административной ответственности по ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ  

при участии в судебном заседании: 

от заявителя: ФИО3 по доверенности 07.06.2019,  от ответчика: индивидуального предпринимателя ФИО2 (паспорт),  

установил:

Главное управление по государственному надзору Удмуртской  Республики (далее - Управление по надзору УР, административный орган,  заявитель) обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с  заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя ФИО2 п.Ува (далее – ИП ФИО4, предприниматель,  ответчик) к административной ответственности, предусмотренной ч. 1 ст. 9.5  Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях  (далее КоАП РФ).  

В судебном заседании представитель заявителя поддержал заявленные  требования в полном объеме. В обоснование заявленных требований  административный орган указал, что являясь правообладателем земельного  участка и здания магазина по адресу: 

<

...>, ИП ФИО2 проведена  реконструкция объекта капитального строительства здания магазина без  получения разрешения на строительство. В связи с тем, что в действиях ИП  ФИО5 усматривается состав административного правонарушения  по ч.1 ст. 9.5 КоАП РФ, просит суд привлечь ИП ФИО2 к  административной ответственности по ч.1 ст.9.5 КоАП РФ.  

Ответчик, не оспаривая факт совершения правонарушения, просил  применить положения ст.4.1.1 КоАП РФ и назначить административное  наказание в виде предупреждения.  

Из представленных по делу доказательств следует, что 16.08.2019 в  Управление по надзору УР из Администрации МО «Увинский район»  поступило письмо (вх. № 14037) о нарушении градостроительного  законодательства при реконструкции кровли здания и строительстве второго  этажа здания магазина, расположенного по адресу: 

<

...>, в отсутствии разрешения на строительство или  реконструкцию указанных объектов.  

19.08.2019 должностным лицом Управления по надзору УР возбуждено  дело об административном правонарушении и проведении  административного расследования по ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ.  

Согласно выписке из единого государственного реестра прав на  недвижимое имущество и сделок с ним (л.д 26) и свидетельства о  государственной регистрации права 18-АБ № 699036, правообладателем  (собственником) земельного участка, расположенного по адресу: 

<

...>, кадастровый   № 18:21:095103:280, является ФИО2.  

Согласно свидетельству о государственной регистрации права 18- АБ   № 699037 от 12.03.2013, правообладателем (собственником) здания магазина,  расположенного по адресу: 

<

...>, является ФИО2.  

Согласно выписке из Единого государственного реестра  индивидуальных предпринимателей от 23.08.2019 № ИЭ9965-19-19159904  ФИО2 является индивидуальным предпринимателем,  основным видом деятельности ИП ФИО2. является: торговля  розничная автомобильными деталями, узлами и принадлежностями.  

В ходе проведения административного расследования при визуальном  осмотре объекта 30.08.2019 установлено, что ИП ФИО2  осуществляются строительные работы по надстройке на существующее  здание второго этажа, что отражено в акте осмотра с приложением  фотоматериалов.  

Как установлено административном органом, данные параметры не  отражены в техническом паспорте здания по состоянию на 23.07.2012. По  мнению, административного органа работы по устройству второго этажа  повлекли изменение параметров объекта капитального строительства, а  именно: увеличение объема и высоты, что подпадает под понятие  реконструкция объекта.  

При этом из письма Администрации МО «Увинский район» от  16.08.2019 следует, что разрешение на строительство или реконструкцию  объекта по адресу: 

<

...> не выдавалось.  

Указанные факты расценены административным органом как нарушение  ответчиком требований ст.51 Градостроительного кодекса Российской  Федерации от 29.12.2004 № 190-ФЗ, которое выразилось в том, что  реконструкция вышеназванного объекта осуществлялась при отсутствии  разрешения на строительство.  

Из объяснений ИП ФИО2, отобранных в ходе проведения  проверки, следует, что предприниматель обращался к юристам, которые  объяснили, что на реконструкцию здания разрешение не требуется, в связи с  чем, с 01.07.2019 он начал строительство.  

Административный орган, установив, что ИП ФИО2, являясь  правообладателем земельного участка и нежилого помещения, осуществляя  реконструкцию объекта путем изменения параметров объекта, а именно:  увеличение объема и высоты здания, является застройщиком.  

По факту выявленного нарушения 04.09.2019 в отношении ИП  ФИО2 должностным лицом Управления по надзору УР составлен  протокол об административном правонарушении № 25/02/2,  предусмотренном ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ.  

Материалы административного дела с заявлением о привлечении  ответчика к административной ответственности направлены заявителем в  арбитражный суд, к подведомственности которого в соответствии с ч. 3  ст.23.1 КоАП РФ отнесено рассмотрение данной категории дел.  

Оценив представленные по делу доказательства, суд пришел к  следующим выводам.  

В силу ч. 6 ст. 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской  Федерации (далее АПК РФ) при рассмотрении дела о привлечении к  административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании  устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и  имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен  протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для  составления протокола об административном правонарушении и полномочия  административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли  законом административная ответственность за совершение данного  правонарушения и имеются ли основания для привлечения к  административной ответственности лица, в отношении которого составлен  протокол, а также определяет меры административной ответственности.  

Согласно ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ строительство, реконструкция объектов  капитального строительства без разрешения на строительство в случае, если  для осуществления строительства, реконструкции объектов капитального  строительства предусмотрено получение разрешений на строительство,  влекут наложение административного штрафа на юридических лиц - от  пятисот тысяч до одного миллиона рублей или административное  приостановление их деятельности на срок до девяноста суток.  

В силу п. 10 ст.1 Градостроительного кодекса Российской Федерации  под объектом капитального строительства понимается здание, строение,  

сооружение, объекты, строительство которых не завершено, за исключением  временных построек, киосков, навесов и других подобных построек.  

В соответствии с п. 14 ст. 1 Градостроительного кодекса Российской  Федерации реконструкцией объектов капитального строительства (за  исключением линейных объектов) является изменение параметров объекта  капитального строительства, его частей (высоты, количества этажей,  площади, объема), в том числе надстройка, перестройка, расширение объекта  капитального строительства, а также замена и (или) восстановление несущих  строительных конструкций объекта капитального строительства, за  исключением замены отдельных элементов таких конструкций на  аналогичные или иные улучшающие показатели таких конструкций  элементы и (или) восстановления указанных элементов.  

В силу п. 16 ст. 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации  застройщик - физическое или юридическое лицо, обеспечивающее на  принадлежащем ему земельном участке или на земельном участке иного  правообладателя (которому при осуществлении бюджетных инвестиций в  объекты капитального строительства государственной (муниципальной)  собственности органы государственной власти (государственные органы),  Государственная корпорация по атомной энергии "Росатом",  Государственная корпорация по космической деятельности "Роскосмос",  органы управления государственными внебюджетными фондами или органы  местного самоуправления передали в случаях, установленных бюджетным  законодательством Российской Федерации, на основании соглашений свои  полномочия государственного (муниципального) заказчика) строительство,  реконструкцию, капитальный ремонт, снос объектов капитального  строительства, а также выполнение инженерных изысканий, подготовку  проектной документации для их строительства, реконструкции, капитального  ремонта. Застройщик вправе передать свои функции, предусмотренные  законодательством о градостроительной деятельности, техническому  заказчику.  

В соответствии с ч. 2 ст.51 Градостроительного кодекса Российской  Федерации строительство, реконструкция объектов капитального  строительства осуществляются на основании разрешения на строительство,  за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей.  

Согласно ч. 1 ст. 51 Градостроительного кодекса Российской  Федерации разрешение на строительство представляет собой документ,  который подтверждает соответствие проектной документации требованиям,  установленным градостроительным регламентом (за исключением случая,  предусмотренного частью 1.1 настоящей статьи), проектом планировки  территории и проектом межевания территории (за исключением случаев,  если в соответствии с настоящим Кодексом подготовка проекта планировки  территории и проекта межевания территории не требуется), при  осуществлении строительства, реконструкции объекта капитального  строительства, не являющегося линейным объектом, или требованиям,  

установленным проектом планировки территории и проектом межевания  территории, при осуществлении строительства, реконструкции линейного  объекта, а также допустимость размещения объекта капитального  строительства на земельном участке в соответствии с разрешенным  использованием такого земельного участка и ограничениями,  установленными в соответствии с земельным и иным законодательством  Российской Федерации. Разрешение на строительство дает застройщику  право осуществлять строительство, реконструкцию объекта капитального  строительства, за исключением случаев, предусмотренных настоящим  Кодексом.  

Согласно позиции, изложенной в Определении Верховного Суда РФ от  16.06.2015 по делу № 309-КГ15-209, системное толкование положений  Градостроительного кодекса дает основание полагать, что застройщик вправе  приступить к строительству объекта капитального строительства (в случаях,  когда необходимо получение разрешения) только после получения  разрешения на строительство такого объекта, осуществления всех  предусмотренных законом мероприятий и оформления документов,  подготавливаемых в целях его получения и осуществления строительства.  

Разрешение на строительство выдается органом местного  самоуправления по месту нахождения земельного участка, за исключением  случаев, предусмотренных частями 5 - 6 настоящей статьи и другими  федеральными законами (часть 4 статьи 51 Градостроительного кодекса  Российской Федерации).  

В силу части 7 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской  Федерации обязанность получить разрешение на строительство возлагается  на застройщика.  

В п. 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 № 11 «О  некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской  Федерации об административных правонарушениях» разъяснено, что  субъектами ответственности за административное правонарушение,  предусмотренное частью 1 статьи 9.5 КоАП РФ, могут являться застройщик  (заказчик по договору строительного подряда), поскольку в силу статьи 51  Градостроительного кодекса Российской Федерации на нем лежит  обязанность по получению разрешения на строительство, а также иные лица,  осуществляющие соответствующие работы, например, подрядчик или  субподрядчик, так как они обязаны удостовериться в том, что застройщик,  привлекая их к осуществлению работ по строительству, реконструкции,  капитальному ремонту объектов капитального строительства, обладает  соответствующим разрешением на строительство.  

В силу ч. 17 ст. 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации  выдача разрешения на строительство не требуется в случае: 1) строительства,  реконструкции гаража на земельном участке, предоставленном физическому  лицу для целей, не связанных с осуществлением предпринимательской  деятельности, или строительства, реконструкции на садовом земельном  

участке жилого дома, садового дома, хозяйственных построек, определенных  в соответствии с законодательством в сфере садоводства и огородничества;  1.1) строительства, реконструкции объектов индивидуального жилищного  строительства; 2) строительства, реконструкции объектов, не являющихся  объектами капитального строительства; 3) строительства на земельном  участке строений и сооружений вспомогательного использования; 4)  изменения объектов капитального строительства и (или) их частей, если  такие изменения не затрагивают конструктивные и другие характеристики их  надежности и безопасности и не превышают предельные параметры  разрешенного строительства, реконструкции, установленные  градостроительным регламентом; 4.1) капитального ремонта объектов  капитального строительства; 4.2) строительства, реконструкции буровых  скважин, предусмотренных подготовленными, согласованными и  утвержденными в соответствии с законодательством Российской Федерации  о недрах техническим проектом разработки месторождений полезных  ископаемых или иной проектной документацией на выполнение работ,  связанных с пользованием участками недр; 4.3) строительства,  реконструкции посольств, консульств и представительств Российской  Федерации за рубежом; 4.4) строительства, реконструкции объектов,  предназначенных для транспортировки природного газа под давлением до 0,6  мегапаскаля включительно; 5) иных случаях, если в соответствии с  настоящим Кодексом, нормативными правовыми актами Правительства  Российской Федерации, законодательством субъектов Российской Федерации  о градостроительной деятельности получение разрешения на строительство  не требуется.  

Как установлено судом и подтверждается материалами дела, ИП  ФИО2 осуществлена реконструкция объекта капитального  строительства, а именно ведутся работы по устройству второго этажа здания  магазина, расположенного по адресу: 

<

...>.  

Согласно техническому паспорту по состоянию на 23.07.2012  количество этажей здания магазина - 1. Таким образом, данные работы  повлекли изменение параметров объекта капитального строительства, а  именно: увеличение объема и высоты здания.  

Изменение параметров помещения в ходе реконструкции обуславливает  обязанность получения разрешения на строительство в силу требований ст.  51 Градостроительного кодекса РФ. Вместе с тем, материалами дела  подтверждается, что реконструкция объекта произведена ИП ФИО2 в отсутствие выданного в установленном порядке разрешения на  строительство.  

Факт правонарушения подтверждается определением о возбуждении  дела об административном правонарушении и проведении  административного расследования от 19.08.2019 № 29/02/2, актом осмотра от  30.08.2019, фотоматериалами, протоколом об административном  

правонарушении от 04.09.2019 № 25/02-/2, письмом Администрации МО  «Увинский район» от 16.08.2019, техническим паспортом здания, а также  объяснениями ИП Вотинцева С.В.  

Статьей 2.2 КоАП РФ предусмотрено, что административное  правонарушение признается совершенным по неосторожности, если лицо,  его совершившее, предвидело возможность наступления вредных  последствий своего действия (бездействия), но без достаточных к тому  оснований самонадеянно рассчитывало на предотвращение таких  последствий либо не предвидело возможности наступления таких  последствий, хотя должно было и могло их предвидеть.  

Вина ИП ФИО2 в совершении административного  правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст.9.5 КоАП РФ, установлена судом,  подтверждена материалами дела. Объективных обстоятельств,  препятствующих исполнению ответчиком обязанностей, возложенных на  него действующим законодательством, судом не установлено. Доказательств,  принятия всех необходимых мер для соблюдения требований действующего  законодательства ответчиком не представлено. Ответчиком не были приняты  все зависящие от него меры для соблюдения требований градостроительного  законодательства. Вина ИП ФИО2 выразилась в том, что у  предпринимателя имелась возможность соблюдения ч. 2 ст.51  Градостроительного кодекса, но данным лицом не были приняты все  зависящие от него меры по их соблюдению.  

В действиях (бездействии) ИП ФИО2 усматривается состав  административного правонарушения, ответственность за которое  предусмотрена ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ.  

Нарушений процедуры привлечения предпринимателя к  административной ответственности и обстоятельств, исключающих  производство по делу в соответствии со ст. 24.5 КоАП РФ, судом не  установлено. Протокол об административном правонарушении от 04.09.2019  составлен в присутствии ИП ФИО2, которому была предоставлена  возможность воспользоваться процессуальными правами в полном объеме.  

Установленный ст. 4.5 КоАП РФ срок давности привлечения к  административной ответственности на момент рассмотрения дела и принятия  решения судом не истек.  

При изложенных обстоятельствах, заявленное требование о привлечении  ИП ФИО2 к административной ответственности по ч. 1 ст. 9.5  КоАП РФ подлежит удовлетворению.  

Согласно ст. 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного  административного правонарушения судья, орган, должностное лицо,  уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут  освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от  административной ответственности и ограничиться устным замечанием.  Признание административного правонарушения малозначительным в  соответствии со ст. 2.9 КоАП РФ является правом суда. Характер  

совершенного правонарушения, сфера деятельности, в которой допущено  правонарушение и степень его опасности, не позволяет суду применить в  данном случае положения ст. 2.9 КоАП РФ. Исключительных обстоятельств,  позволяющих признать данное правонарушение малозначительным, судом не  установлено.  

При назначении ответчику административного наказания судом учтено  следующее.  

В соответствии со ст. 4.1 КоАП РФ административное наказание за  совершение административного правонарушения назначается в пределах,  установленных законом, предусматривающим ответственность за данное  административное правонарушение, в соответствии с настоящим Кодексом.  При назначении административного наказания юридическому лицу  учитываются характер совершенного им административного  правонарушения, имущественное и финансовое положение юридического  лица, обстоятельства, смягчающие административную ответственность, и  обстоятельства, отягчающие административную ответственность.  

Согласно ст. 3.1 КоАП РФ административное наказание является  установленной государством мерой ответственности за совершение  административного правонарушения и применяется в целях предупреждения  совершения новых правонарушений, как самим правонарушителем, так и  другими лицами.  

В силу ч. 1 ст. 3.2 КоАП РФ за совершение административных  правонарушений могут устанавливаться и применяться административные  наказания, в частности, предупреждение. Предупреждение - мера  административного наказания, выраженная в официальном порицании  физического или юридического лица.  

Согласно ч. 1 ст. 4.1.1 КоАП РФ являющимся субъектами малого и  среднего предпринимательства лицам, осуществляющим  предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, и  юридическим лицам, а также их работникам за впервые совершенное  административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления  государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях,  если назначение административного наказания в виде предупреждения не  предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или  закона субъекта Российской Федерации об административных  правонарушениях, административное наказание в виде административного  штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств,  предусмотренных ч. 2 ст. 3.4 настоящего Кодекса, за исключением случаев,  предусмотренных ч. 2 настоящей статьи.  

Помимо прочих условий, установленных ст. 4.1.1 КоАП РФ для  возможности замены административного штрафа на предупреждение,  основополагающим условием для применения указанной нормы КоАП РФ  является то обстоятельство, что административное правонарушение  

совершено впервые, то есть преференция, предусмотренная ст. 4.1.1 КоАП  РФ, является исключительной.  

В соответствии с ч. 2 ст. 3.4 КоАП РФ предупреждение устанавливается  за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии  причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и  здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей  среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры)  народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы  чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при  отсутствии имущественного ущерба.  

Учитывая, что предпринимателем правонарушение совершено впервые,  а также то, что ответчик является субъектом малого и среднего  предпринимательства и включен в Единый реестр субъектом малого и  среднего предпринимательства, ч. 1 ст. 9.5 КоАП РФ назначение  административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено,  наличие обстоятельств, указанных в ст. 3.4 КоАП РФ, отсутствие  обстоятельств, отягчающих ответственность, на основании ст. 4.1.1 КоАП РФ  ответчик подлежит привлечению к административной ответственности с  назначением наказания в виде предупреждения.  

Заявление о привлечении к административной ответственности  государственной пошлиной не облагается.  

Руководствуясь ст. ст. 167-170, 206 Арбитражного процессуального  кодекса РФ, Арбитражный суд Удмуртской Республики  

р е ш и л :

Заявление Главного управления по государственному надзору  Удмуртской Республики удовлетворить. Привлечь Индивидуального  предпринимателя ФИО2, ДД.ММ.ГГГГ года рождения,  

<

...> Удмуртской АССР,  зарегистрированного по адресу: 

<

...>, ОГРНИП 310182118900011, ИНН 

<

***>,  дата и место государственной регистрации 08.07.2010, пос.Ува, к  административной ответственности по части 1 статьи 9.5 Кодекса  Российской Федерации об административных правонарушениях, и назначить  административное наказание в виде предупреждения.  

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного  производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд г. Пермь в  течение десяти дней со дня принятия (изготовления в полном объеме) через  Арбитражный суд Удмуртской Республики.  

Судья Т.С. Коковихина