АРБИТРАЖНЫЙ СУД СВЕРДЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

620075 г. Екатеринбург, ул. Шарташская, д.4,

www.ekaterinburg.arbitr.ru   e-mail: info@ekaterinburg.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело №А60-18736/2020

04 августа 2020 года

г. Екатеринбург

 

Резолютивная часть решения объявлена 28 июля 2020 года 

Полный текст решения изготовлен 04 августа 2020 года.

Арбитражный суд Свердловской области в составе судьи Ю.В. Матущак   

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Е.И. Карташевой рассмотрел дело №А60-18736/2020 по иску общества с ограниченной ответственностью «СпецТехнологияСервис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

к муниципальному казенному учреждению «Служба заказчика городского хозяйства» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>), ООО «Инжиниринговая компания «Масштаб» (ИНН 

<

***>)

третьи лица Администрация города Нижний Тагил, Управление ФАС по Свердловской области.

о признании незаконным решения организатора торгов, признании недействительным договора и об обязании заключить договор

при участии в судебном заседании

от истца: ФИО1, представитель по доверенности от 25.06.2019,

от ответчика МКУ «Служба заказчика городского хозяйства»: А.С. Валге, представитель по доверенности  от 30.12.2019,

от ответчика ООО «Инжиниринговая компания «Масштаб» ФИО2, по доверенности от 05.03.2020, ФИО3, по доверенности от 13.02.2020.

Лица, участвующие в деле, о времени  и месте рассмотрения заявления извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте суда.

Лицам, участвующим в деле, процессуальные права и обязанности разъяснены. Отводов суду, ходатайств не заявлено.

Общество с ограниченной ответственностью «СпецТехнологияСервис» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) обратилось в суд с иском к муниципальному казенному учреждению «Служба заказчика городского хозяйства» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) о признании незаконным и отмене протокола  МКУ «Служба заказчика городского хозяйства» от 06.03.2020 о признании участника уклонившимся от заключения договора, признании недействительным муниципального контракта от 20.03.2020 №0162300000819000760 и об обязании МКУ «Служба заказчика городского хозяйства» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) заключить договор с победителем- истцом.

Определением от 29.04.2020 исковое заявление принято к производству суда, предварительное судебное заседание назначено на 28.05.2020.

Судебное заседание перенесено на 29.05.2020.

От Администрации города Нижний Тагил поступил отзыв. В удовлетворении иска просит отказать.

Представитель МКУ просит в иске отказать.

В судебном заседании 29.05.2020 ответчиком представлен отзыв на исковое заявление.

Согласно ч.1 ст. 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, могут вступить в дело на стороне истца или ответчика до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в первой инстанции арбитражного суда, если этот судебный акт может повлиять на их права или обязанности по отношению к одной из сторон. Они могут быть привлечены к участию в деле также по ходатайству стороны или по инициативе суда.

О вступлении в дело третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, либо о привлечении третьего лица к участию в деле или об отказе в этом арбитражным судом выносится определение.

Арбитражный суд, привлек к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора Администрацию города Нижний Тагил, ООО «Инжиниринговая компания «Масштаб» (ИНН 

<

***>), Управление ФАС по Свердловской области.

В предварительном судебном заседании суд завершил рассмотрение  всех вынесенных в предварительное заседание вопросов, с учетом мнения присутствующих в судебном заседании представителей лиц, участвующих в деле, суд признал дело подготовленным к судебному разбирательству. 

Судебное заседание назначено на 25.06.2020.

В судебном заседании 25.06.2020 ответчиком представлены дополнения к отзыву.

Истцом заявлено ходатайство о привлечении ООО «Инжиниринговая компания «Масштаб» (ИНН 

<

***>) в качестве соответчика.

Согласно частям 5, 6 статьи 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при невозможности рассмотрения дела без участия другого ответчика арбитражный суд первой инстанции по ходатайству сторон или с согласия истца привлекает к участию в деле другого ответчика. Если федеральным законом предусмотрено обязательное участие в деле другого ответчика, а также по делам, вытекающим из административных и иных публичных правоотношений, арбитражный суд первой инстанции по своей инициативе привлекает к участию в деле другого ответчика.

С учетом ходатайства истца, исходя из предмета заявленных требований, суд в порядке части 6 статьи 46 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлекает ООО «Инжиниринговая компания «Масштаб» (ИНН 

<

***>) к участию в деле в качестве соответчика, исключив из числа третьих лиц.

Судебное заседание отложено на 28.07.2020.

Ответчиком ООО «Инжиниринговая компания «Масштаб» представлен отзыв на исковое заявление.

Рассмотрев материалы дела, суд 

УСТАНОВИЛ:

МКУ «Служба заказчика городского хозяйства», являясь муниципальным заказчиком, провело открытый электронный конкурс на осуществление функций строительного контроля за строительством объекта: «Строительство в городе Нижний Тагил автодорожного мостового перехода через Нижнитагильский пруд и сопутствующей дорожной и инженерной инфраструктуры в 2018-2022 г.г.» (извещение №0162300000819000760).

Согласно протоколу от 11.02.2020 победителем открытого конкурса признано ООО «СпецТехнологияСервис» как лицо, предложившее наилучшие условия контракта.

Как указывает истец, 28.02.2020 в адрес ответчика направлен подписанный проект муниципального контракта, а  также обеспечение исполнения контракта в виде банковской гарантии от 28.02.2020 №М40566, выданной ПАО «Московский кредитный банк».

Посчитав, что предоставленная банковская гарантия не соответствует требованиям действующего законодательства, ответчик принял решение о признании истца уклонившимся от заключения контракта.

Впоследствии истец обратился в Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области с жалобой о нарушении заказчиком в лице Муниципального казенного учреждения «Служба заказчика городского хозяйства», уполномоченным органом в лице Администрации города Нижний Тагил, его комиссией при осуществлении закупки путем проведения открытого конкурса в электронной форме на осуществление функций строительного контроля за строительством объекта: "Строительство в городе Нижний Тагил автодорожного мостового перехода через Нижнетагильский пруд и сопутствующей дорожной и инженерной инфраструктуры в 2018-2022 г.г." (извещение № 0162300000819000760) Закона о контрактной системе, соответствующая требованиям статьи 105 Закона о контрактной системе при принятии решения о признании ООО «Спецтехнологиясервис» уклонившимся от заключения контракта. 

Указанная жалоба рассмотрена УФАС по СО 20.03.2020 о чем вынесено решение, жалоба ООО «Спецтехнологиясервис» на действия заказчика признана необоснованной.

20.03.2020 ответчик заключил муниципальный контракт с участником закупки, занявшим второе место по результатам конкурса – ООО «Инжиниринговая компания  «Масштаб».

Не согласившись с действиями ответчика, истец обратился с настоящим иском.

В соответствии с частью 1 статьи 96 Закона о контрактной системе заказчиком в извещении об осуществлении закупки, документации о закупке, проекте контракта, приглашении принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя) закрытым способом должно быть установлено требование обеспечения исполнения контракта. 

Исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 Закона о контрактной системе, или внесением денежных средств на указанный заказчиком счет, на котором в соответствии с законодательством Российской Федерации учитываются операции со средствами, поступающими заказчику. Способ обеспечения исполнения контракта определяется участником закупки, с которым заключается контракт, самостоятельно. Срок действия банковской гарантии должен превышать срок действия контракта не менее чем на один месяц. 

Согласно части 5 статьи 96 Закона о контрактной системе в случае непредставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

В силу ч. 2 ст. 83.2 Закона о контрактной системе в течение пяти дней с даты размещения в единой информационной системе указанных в части 12 статьи 54.7, части 8 статьи 69, части 8 статьи 82.4, части 23 статьи 83.1 настоящего Федерального закона протоколов заказчик размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы без своей подписи проект контракта, который составляется путем включения с использованием единой информационной системы в проект контракта, прилагаемый к документации или извещению о закупке, цены контракта (за исключением части 2.1 настоящей статьи), предложенной участником закупки, с которым заключается контракт, либо предложения о цене за право заключения контракта в случае, предусмотренном частью 23 статьи 68 настоящего Федерального закона, а также включения представленной в соответствии с настоящим Федеральным законом информации о товаре (товарном знаке и (или) конкретных показателях товара, стране происхождения товара), информации, предусмотренной пунктом 2 части 4 статьи 54.4, пунктом 7 части 9 статьи 83.1 настоящего Федерального закона, указанных в заявке, окончательном предложении участника электронной процедуры.

17.02.2020 г. заказчиком посредством оператора электронной площадки, а также функционала единой информационной системы направлен победителю закупки проект контракта.

В соответствии с ч. 3. ст. 83.2 Закона о контрактной системе в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры подписывает усиленной электронной подписью указанный проект контракта, размещает на электронной площадке подписанный проект контракта и документ, подтверждающий предоставление обеспечения исполнения контракта, если данное требование установлено в извещении и (или) документации о закупке, либо размещает протокол разногласий, предусмотренный частью 4 настоящей статьи. В случае, если при проведении открытого конкурса в электронной форме, конкурса с ограниченным участием в электронной форме, двухэтапного конкурса в электронной форме или электронного аукциона цена контракта, сумма цен единиц товара, работы, услуги снижены на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта, начальной суммы цен единиц товара, работы, услуги, победитель соответствующей электронной процедуры одновременно предоставляет обеспечение исполнения контракта в соответствии с частью 1 статьи 37 настоящего Федерального закона или обеспечение исполнения контракта в размере, предусмотренном документацией о соответствующей электронной процедуре, и информацию, предусмотренные частью 2 статьи 37 настоящего Федерального закона, а также обоснование цены контракта, суммы цен единиц товара, работы, услуги в соответствии с частью 9 статьи 37 настоящего Федерального закона при заключении контракта на поставку товара, необходимого для нормального жизнеобеспечения (продовольствия, средств для скорой, в том числе скорой специализированной, медицинской помощи в экстренной или неотложной форме, лекарственных средств, топлива).

Согласно ч. 4 ст. 83.2 Закона о контрактной системе в течение пяти дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе проекта контракта победитель электронной процедуры, с которым заключается контракт, в случае наличия разногласий по проекту контракта, размещенному в соответствии с частью 2 настоящей статьи, размещает на электронной площадке протокол разногласий, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени победителя электронной процедуры. Указанный протокол может быть размещен на электронной площадке в отношении соответствующего контракта не более чем один раз. При этом победитель электронной процедуры, с которым заключается контракт, указывает в протоколе разногласий замечания к положениям проекта контракта, не соответствующим документации и (или) извещению о закупке и своей заявке на участие в электронной процедуре, с указанием соответствующих положений данных документов.

25.02.2020 г. победителем открытого конкурса в электронной форме направлен заказчику протокол разногласий.

В силу ч. 5. ст. 83.2 Закона о контрактной системе в течение трех рабочих дней с даты размещения победителем электронной процедуры на электронной площадке в соответствии с частью 4 настоящей статьи протокола разногласий заказчик рассматривает протокол разногласий и без своей подписи размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы доработанный проект контракта либо повторно размещает в единой информационной системе и на электронной площадке проект контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя электронной процедуры. При этом размещение в единой информационной системе и на электронной площадке заказчиком проекта контракта с указанием в отдельном документе причин отказа учесть полностью или частично содержащиеся в протоколе разногласий замечания победителя допускается при условии, что такой победитель разместил на электронной площадке протокол разногласий в соответствии с частью 4 настоящей статьи.

02.03.2020 г. заказчиком доработан проект контракта и направлен победителю электронного аукциона.

Согласно ч. 6. ст. 83.2 Закона о контрактной системе в течение трех рабочих дней с даты размещения заказчиком в единой информационной системе и на электронной площадке документов, предусмотренных частью 5 настоящей статьи, победитель электронной процедуры размещает на электронной площадке проект контракта, подписанный усиленной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени такого победителя, а также документ и (или) информацию в соответствии с частью 3 настоящей статьи, подтверждающие предоставление обеспечения исполнения контракта и подписанные усиленной электронной подписью указанного лица.

Регламентированный срок для подписания контракта со стороны победителя -06.03.2020 г. 23:59.

В рамках регламентированного срока, а именно 03.03.2020 г., заказчику посредством оператора электронной площадки, функционала единой информационной системы, был направлен проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени ООО «Спецтехнологнясервис», а также 28.02.2020 г. предоставлено обеспечение исполнения контракта, что подтверждается банковской гарантией № М40566 от 28.02.2020 г.

В соответствии с ч. 13. ст. 83.2 Закона о контрактной системе победитель электронной процедуры (за исключением победителя, предусмотренного частью 14 настоящей статьи) признается заказчиком уклонившимся от заключения контракта в случае, если в сроки, предусмотренные настоящей статьей, он не направил заказчику проект контракта, подписанный лицом, имеющим право действовать от имени такого победителя, или не направил протокол разногласий, предусмотренный частью 4 настоящей статьи, или не исполнил требования, предусмотренные статьей 37 настоящего Федерального закона (в случае снижения при проведении электронного аукциона или конкурса цены контракта, суммы цен единиц товара, работы, услуги на двадцать пять процентов и более от начальной (максимальной) цены контракта, начальной суммы цен единиц товара, работы, услуги). При этом заказчик не позднее одного рабочего дня, следующего за днем признания победителя электронной процедуры уклонившимся от заключения контракта, составляет и размещает в единой информационной системе и на электронной площадке с использованием единой информационной системы протокол о признании такого победителя уклонившимся от заключения контракта, содержащий информацию о месте и времени его составления о победителе, признанном уклонившимся от заключения контракта, о факте, являющемся основанием для такого признания, а также реквизиты документов, подтверждающих этот факт.

Согласно ч. 1 ст. 37 Закона о контрактной системе, если при проведении конкурса или аукциона начальная (максимальная) цена контракта составляет более чем пятнадцать миллионов рублей и участником закупки, с которым заключается контракт, предложена цена контракта, которая на двадцать пять и более процентов ниже начальной (максимальной) цены контракта, контракт заключается только после предоставления таким участником обеспечения исполнения контракта в размере, превышающем в полтора раза размер обеспечения исполнения контракта, указанный в документации о проведении конкурса или аукциона, но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса).

Таким образом, победитель закупки должен предоставить обеспечение исполнения контракта в размере, превышающем в полтора раза размер  обеспечения исполнения контракта.

Из представленных документов следует, что победителем закупки была предоставлена банковская гарантия на сумму 3 090 101 руб. 40 коп.

Исходя из условий банковской гарантии гарант обязуется по письменному требованию бенефициара выплатить бенефициару денежные средства в сумме, не превышающей 3090101 руб. 40 коп., в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения принципалом своих обязательств по контракту.

В соответствии с п. 2.6. проекта муниципального контракта  обеспечение исполнения контракта обеспечивает все обязательства исполнителя и распространяется, в том числе на уплату неустоек  в  виде штрафа, пени, предусмотренных контрактом, а  также убытков, понесенных заказчиком  в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением исполнителем своих обязательств по контракту, а также убытков в связи с проведением экспертизы качества оказанных услуг, в результате которой выявлено ненадлежащее качество оказанных услуг, ненадлежащее качество материалов, конструкций, изделий, оборудования.

Несоответствие Банковской гарантии законодательным требованиям выразилось в фактическом изъятии обязательных положений, предусмотренных ч. 6 ст. 34 Закона о контрактной системе, в части обязанности участника уплатить Заказчику возможные неустойки, штрафы, пени, предусмотренные контрактом.

То есть содержание банковской гарантии не соответствовало положениям документации об аукционе, что в силу ч. 6 ст. 45 ФЗ 44-ФЗ является основанием для отказа в принятии банковской гарантии.

 В силу ч. 3 ст. 45 Закона о контрактной системе в случае, предусмотренном извещением об осуществлении закупки, документацией о закупке, проектом контракта, заключаемого с единственным поставщиком (подрядчиком, исполнителем), в банковскую гарантию включается условие о праве заказчика на бесспорное списание денежных средств со счета гаранта, если гарантом в срок не более чем пять рабочих дней не исполнено требование заказчика об уплате денежной суммы по банковской гарантии, направленное до окончания срока действия банковской гарантии.

В банковской гарантии № М40566 от 28.02.2020 г. указано, что требование об уплате денежной суммы по Гарантии должно быть предъявлено бенефициаром до истечения срока действия Гарантии в письменной форме по адресу: РФ, 107045, 

<

...>.

Исходя из буквального толкования предоставленной гарантии следует, что требование бенефициара по гарантии должно быть получено гарантом до истечения срока действия гарантии. 

Таким образом, в силу того, что требование об уплате денежной суммы предъявляется по адресу, удаленно расположенному от заказчика, существует возможность направления указанного требования до истечения срока действия Гарантии, но при этом, предъявление (поступление по адресу, указанному в банковской гарантии) его произойдет по истечении срока действия Гарантии.

Ссылка истца на пункт 4 «Обзора судебной практики разрешения споров, связанных с применением законодательства о независимой гарантии» (утв. Президиуму ВС РФ 05.06.2019) не опровергает названных выводов суда.

Следовательно, содержание банковской гарантии не соответствовало положениям документации об аукционе в электронной форме, что силу части 6 статьи 45 Федерального закона от 05 апреля 2013 года N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" является основанием для отказа в принятии банковской гарантии заказчиком. 

Согласно части 5 статьи 96 Федерального закона от 05 апреля 2013 года N 44- ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" в случае непредоставления участником закупки, с которым заключается контракт, обеспечения исполнения контракта в срок, установленный для заключения контракта, такой участник считается уклонившимся от заключения контракта.

На основании изложенного, заявленные требования удовлетворению не подлежат.

Судебные расходы, в  силу ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ввиду отказа в удовлетворении заявленных требований относятся на истца в полном объеме.

Руководствуясь ст. 110, 167-170, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

РЕШИЛ:

1. В удовлетворении исковых требований отказать.

2. Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме).

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через арбитражный суд, принявший решение. Апелляционная жалоба также может быть подана посредством заполнения формы, размещенной на официальном сайте арбитражного суда в сети «Интернет» http://ekaterinburg.arbitr.ru.

В случае обжалования решения в порядке апелляционного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда http://17aas.arbitr.ru.

3. В соответствии с ч. 3 ст. 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации исполнительный лист выдается по ходатайству взыскателя или по его ходатайству направляется для исполнения непосредственно арбитражным судом.

С информацией о дате и времени выдачи исполнительного листа канцелярией суда можно ознакомиться в сервисе «Картотека арбитражных дел» в карточке дела в документе «Дополнение». 

В случае неполучения  взыскателем исполнительного листа в здании суда в назначенную дату, исполнительный лист не позднее следующего рабочего дня будет направлен по юридическому адресу взыскателя заказным письмом с уведомлением о вручении. 

В случае если до вступления судебного акта в законную силу поступит апелляционная жалоба, (за исключением дел, рассматриваемых в порядке упрощенного производства) исполнительный лист выдается только после вступления судебного акта в законную силу. В этом случае дополнительная информация о дате и времени выдачи исполнительного листа будет размещена в карточке дела «Дополнение». 

Судья                                                         Ю.В. Матущак