ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

 

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТУЛЬСКОЙ ОБЛАСТИ

300041 Россия, 

<

...>

Телефон (факс): 8(4872)250-800; http://www.tula.arbitr.ru/   

 

РЕШЕНИЕ

город Тула                                                                                                  Дело № А68-11410/20 

Дата объявления резолютивной части решения: 17 февраля 2021 года.

Дата изготовления решения в полном объеме: 25 февраля 2021 года.

Арбитражный суд в составе судьи Литвинова А.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению ООО «Сфера» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>) к ООО «Алмалайт» (ИНН 

<

***>; ОГРН 

<

***>) о взыскании неустойки по контракту № 62/НПС от 14.08.2018 за нарушение сроков предоставления банковской гарантии в размере 1 328 299 руб. 61 коп.

при участии в заседании:

от истца: представителя ФИО2 – по доверенности № 2 от 11.01.2021, 

от ответчика: представителя ФИО3 – по доверенности б/н от 01.02.2020, 

УСТАНОВИЛ:

ООО «Сфера» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Тульской области с исковым заявлением о взыскании с ООО «Алмалайт» (далее – ответчик) неустойки по контракту № 62/НПС от 14.08.2018 за нарушение сроков предоставления банковской гарантии в размере 1 328 299 руб. 61 коп.

Истец поддержал исковые требования в полном объеме.

Ответчик возражал против удовлетворения исковых требований по основаниям, изложенным в отзыве в дополнении к отзыву на исковое заявление.

Рассмотрев материалы дела, выслушав пояснения сторон, суд установил.

14 августа 2018г. между ООО «Сфера» (генподрядчик) и ООО «Алмалайт» (подрядчик) заключен контракт № 62/НПС на выполнение строительно-монтажных работ при строительстве, реконструкции, ремонте объектов организации системы «Транснефть» при реализации программы развития, технического перевооружения и реконструкции, программы капитального и текущего ремонта на объекте строительства: «Расширение трубопроводной системы «Восточная Сибирь -Тихий океан» на участке НПС «Сковородино» - СМНП «Козьмино» до 50 млн.тонн в год. НПС № 23» (далее - контракт).

Согласно статье 3.1 контракта подрядчик в установленные контрактом сроки и в счет контрактной цены выполнит за свой риск, своими силами и силами согласованных генподрядчиком субподрядных организации, все работы и услуги в объеме, определенном контрактом и рабочей документацией, а также предоставит обеспечение исполнения обязательств по контракту в виде безусловных и безотзывных банковских гарантий и/или обеспечительного платежа в соответствии со ст. 26 контракта и выполнит все иные требования, установленные контрактом.

Контрактная цена работ и услуг, подлежащая оплате подрядчику составляет 46 409 499 руб. 78 коп. (в редакции дополнительного соглашения № 1 - 4 673 623 руб. 20 коп., в редакции дополнительного соглашения № 4 - 6 741 063 руб. 07 коп., в редакции дополнительного соглашения № 5 - 7 006 904 руб. 31 коп.), в том числе, НДС (18%) (п. 4.1 контракта).

Статьей 6.5 контракта определен порядок и условия платежей.

Согласно статье 6.5.1 контракта оплата выполненных подрядчиком и принятых генподрядчиком работ производится генподрядчиком в пользу подрядчика при условии наличия представленной безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта или обеспечительного платежа, выданных а соответствии с условиями статьи 26 контракта.

В соответствии со статьей 6.5.2 контракта на любом этапе исполнения контракта генподрядчик вправе на основании письменного обращения подрядчика принять решение производить подрядчику оплату стоимости выполненных работ без предъявления к подрядчику требований по предоставлению предусмотренных статьей 26 контракта безусловной и безотзывной банковской гарантии на исполнение условий контракта или обеспечительного платежа (в том числе по предоставлению новой безусловной и безотзывной банковской гарантии при истечении сроков действия первоначально представленной, новой/дополнительной безусловной и      безотзывной  банковской гарантии в связи с изменением стоимости и/или срока выполнения работ по контракту или аналогичному изменению размера обеспечительного платежа), о чем стороны подписывают соответствующее дополнительное соглашение к контракту, при условии удержания из оплаты (с каждой приемки выполненных работ, осуществляемой после принятия соответствующего решения об оплате стоимости выполненных работ без предъявления к подрядчику требований по предоставлению безусловной и безотзывной банковской гарантии на исполнение условий контракта или обеспечительного платежа) в качестве обеспечения исполнения обязательств по контракту (взамен безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта или обеспечительного платежа) денежных средств в размере 5% от стоимости выполненных подрядчиком и принятых генподрядчиком работ. При этом, одновременно с принятием генподрядчиком решения об удержании денежных средств в качестве обеспечения исполнения обязательств по контракту (взамен безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта или обеспечительного платежа) должны соблюдаться условия по обеспечению оплаты последнего платежа по контракту в порядке и размере установленном подпунктом 6.5.6 контракта.

Статьей 6.5.6 контракта установлено, что генподрядчик оплачивает последний платеж за выполненные подрядчиком работы по контракту в размере 5 % от стоимости выполненных подрядчиком и принятых генподрядчиком объемов работ на дату подписания сторонами последней формы КС-3 в течение 90 календарных дней.

Обязательство генподрядчика по оплате последнего платежа являете встречным по отношению к обязательству подрядчика по предоставлению генподрядчику безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения обязательств подрядчика в гарантийный срок в соответствии со статьей 26 контракта.

Согласно статье 26.2 контракта  подрядчик предоставляет генподрядчику безусловную и безотзывную банковскую гарантию исполнения условий контракта на сумму в размере 10% от контрактной цены в срок не позднее 50 календарных дней с даты подписания контракта.

Срок действия безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта должен превышать срок выполнения работ по контракту на 60 календарных дней.

По условиям статьи 26.2.1 при изменении срока выполнения работ и/или контрактной цены, подрядчик в срок не позднее 20 (двадцати) рабочих дней с даты подписания сторонами соответствующего дополнительного соглашения к контракту предоставляет генподрядчику новую/дополнительную безусловную и безотзывную банковскую гарантию исполнения условий контракта или оригинал изменений к действующей безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта, предусматривающие изменение срока действия и/или суммы безусловной и безотзывной банковской гарантии с учетом таких изменений контракта.

Генподрядчик вправе в одностороннем внесудебном порядке отказаться от исполнения соответствующего дополнительного соглашения к контракту об изменении срока выполнения работ и/или контрактной цены в случае непредставления подрядчиком новых/дополнительных/измененных безусловных и безотзывных банковских гарантий в соответствии с настоящим пунктом.

В соответствии со статьей 26.2.2 контракта подрядчик вправе выбрать другой способ обеспечения исполнения условий по контракту, направив соответствующее уведомление генподрядчику и представив взамен безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта обеспечение исполнения обязательств по контракту к виде денежных средств путем перечисления обеспечительного платежа на расчетный счет генподрядчика.

Размер обеспечительного платежа должен соответствовать размеру безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта, установленному пунктом 26.2 контракта.

Генподрядчик вправе производить зачет в свою пользу средств из обеспечительного платежа по условиям, аналогичным указанным в текстовой части формы безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта и с учетом условий, изложенных в приложении 12 «Подтверждение согласия на невозврат обеспечения исполнения всех обязательств по контракту». О произведенном удержании средств из обеспечительного платежа генподрядчик направляет подрядчику соответствующее уведомление в течение 5 рабочих дней с даты произведенного удержания.

Разделом 7 контракта стороны определили гарантийные обязательства, в том числе пунктом 28.4 контракта установлены гарантийные сроки, а именно: продолжительность гарантийного срока на результат работ, выполняемых по контракту (кроме антикоррозийного покрытия металлоконструкций резервуаров), составляет 2 года от даты подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (КС-14) или акта приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом объекта.

Продолжительность гарантийного срока на антикоррозийное покрытие металлоконструкций резервуаров, выполняемых по контракту, составляет 5 лет от даты подписания сторонами акта приемки законченного строительством Объекта приемочной комиссией (КС-14) или акта приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом объекта.

Продолжительность гарантийного срока для материалов и оборудования, поставляемых Подрядчиком, определяется в соответствии с требованиями рабочей документации на основании сроков, установленных паспортами и сертификатами на материалы и оборудование, но не менее 2 лет от даты подписания сторонами акта приемки законченного строительством объекта приемочной комиссией (КС-14) или акта приемки в эксплуатацию законченного капитальным ремонтом объекта.

В статье 26.4 контракта сторонами согласовано условие о том, что не позднее 30 календарных дней после подписания последних форм от даты оформления «Журнала учета выполненных работ», акта о приемке выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ и затратах и переданной ИТД, подрядчик обязан представить безусловную и безотзывную банковскую гарантию выполнения обязательств подрядчика в гарантийный срок на сумму в размере 5% от стоимости выполненных подрядчиком в составе объекта работ, услуг, поставленных материалов и оборудования. 

Срок действия безусловной и безотзывной банковской гарантии выполнения обязательств подрядчика в гарантийный срок составляет 24 месяца от даты оформления последних форм «Журнала учета выполненных работ», акта о приемке выполненных работ, справки о стоимости выполненных работ и затратах и переданной ИТД.

Согласно статье 29.12.1 контракта в случае нарушения подрядчиком на срок более 10 календарных дней срока предоставления безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта или обеспечительного платежа взамен безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения условий контракта, установленного в статье 26 контракта, или срока представления новой/дополнительной банковской гарантии или изменений к ранее предоставленной банковской гарантии или дополнительного обеспечительного платежа согласно статьи 26 контракта, генподрядчик вправе предъявить подрядчику неустойку в размере 0,1% от суммы не предоставленной банковской гарантии или не представленного обеспечительного платежа за каждый день просрочки, но не более 5% от суммы не предоставленной банковской гарантии.

Согласно статье 29.12.3 контракта в случае нарушения подрядчиком на срок более 10 дней срока предоставления безусловной и безотзывной банковской гарантии выполнения обязательств подрядчика в гарантийный период, установленного статье 26 контракта, генподрядчик вправе предъявить подрядчику неустойку в размере 0,1% от сумм непредставленной банковской гарантии за каждый за каждый день просрочки, но не более 5% от суммы не предоставленной банковской гарантии.

Работы по контракту подрядчиком выполнены и сданы генеральному подрядчику. Завершающие акты выполненных работ формы КС-2, подтверждающие окончательное исполнение обязательств по выполнению работ по контракту, подписаны сторонами 01.10.2019. Тогда же сторонами подписано дополнительное соглашение № 5 к контракту, в п. 5 которого генподрядчик подтверждает, что не имеет никаких претензий к подрядчику по срокам завершения работ и качеству выполнения исполнительно-технической документации.

В период исполнения обязательств по контракту обязательства по предоставлению банковской гарантии исполнению контракта, обязательства по предоставлению новой банковской гарантии в связи с изменением контрактной цены, а также обязательства по предоставлению банковской гарантии исполнения обязательств в гарантийный период                   ООО «Алмалайт» не были исполнены. 

21.08.2020 ООО «Сфера» направило ООО «Алмалайт» претензию № 2175 с требованием выплаты неустойки за просрочку предоставления банковской гарантии.

Требование истца было оставлено ответчиком без ответа и удовлетворения, в связи с чем истец обратился в суд с иском.

Оценив материалы дела,  арбитражный суд пришел к выводу, что исковые требования подлежат частичному удовлетворению по следующим основаниям.

В соответствии со статьями 309 и 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В соответствии со статьей 330 ГК РФ под неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Истцом заявлено требование о взыскании неустойки за непредставление банковской гарантии исполнения условий контракта в размере 1 153 127 руб. 01 коп., исходя из 10% от контрактной цены с учетом дополнительных соглашений №№ 1,4,5 к контракту, изменяющих контрактную цену.

Суд, рассмотрев указанное требование, пришел к следующим выводам. 

Контракт исполнен ООО «Алмалайт» в полном объеме и в установленные сроки, следовательно, необходимость обеспечения исполнения обязательств отсутствует. Цель банковской гарантии – обеспечение надлежащего исполнения обязательств. Действие банковской гарантии прекращается в момент прекращения основного обязательства. Основное обязательство по выполнению субподрядных работ прекращено надлежащим исполнением. В период действия контракта ООО «Сфера» не заявляло о ненадлежащем исполнении ООО «Алмалайт» обязанностей по предоставлению банковской гарантии и не обращалось с требованием о его предоставлении.  

При этом суд принимает во внимание, что в действиях ООО «Сфера» усматриваются признаки злоупотребления правом (ст. 10 ГК РФ).

После окончания срока действия контракта, при условии надлежащего его исполнения, недоказанности факта неполучения от ООО «Алмалайт» банковской гарантии, исковое требования о взыскании неустойки за непредоставление банковской гарантии не отвечают принципу судебной защиты, предусмотренному ст. 4 АПК РФ и подразумевающему обращение в суд за защитой нарушенных или оспоренных прав.  

ООО «Сфера» не доказано, какие его права или законные интересы будут восстановлены в результате требований о взыскании неустойки с лица, надлежащим образом исполнившего контракт. 

Условия об ответственности, предусмотренные государственным контрактом, направлены на обеспечение его надлежащего исполнения, а не на обогащение одной стороны за счет другой. 

На основании изложенного суд приходит к выводу об отсутствии основании для привлечения к ответственности в виде взыскания неустойки, в виду чего в указанной части исковые требования удовлетворению не подлежат.

Также истцом заявлено требование о взыскании неустойки за непредставление банковской гарантии выполнения обязательств в гарантийный период исходя из 5% от стоимости выполненных подрядчиком работ и с учетом ограничения 5% от суммы не предоставленной банковской гарантии в размере 175 172 руб. 60 коп.

Результат работ должен соответствовать условиям договора в течение всего гарантийного срока. Поэтому заказчик вправе предъявить требования, связанные с недостатками результата работ, обнаруженными в течение гарантийного срока (п. 1 ст. 722, п. 3 ст. 724 ГК РФ).

Из материалов дела следует, что гарантийные сроки, указанные в разделе 7 контракта, не истекли.

Таким образом, упомянутая в договоре подряда банковская гарантия направлена на обеспечение надлежащего исполнения компанией подрядных гарантийных обязательств.

Следовательно, имущественный интерес общества (заказчика), настаивающего на проведении расчетов после предоставления банковской гарантии, заключается в использовании не противоречащего закону способа минимизации собственных предпринимательских рисков, связанных с устранением выявленных в течение гарантийного срока недостатков, путем закрепления возможности получить исполнение от банка - гаранта максимально быстро, не опасаясь возражений компании о доброкачественности работ, относительно которых возможны длительные споры, в том числе судебные.

Этот интерес общества являлся правомерным и подлежит судебной защите.

Судом установлено, что ООО «Алмалайт» не были исполнены обязательства по предоставлению банковской гарантии исполнения обязательств в гарантийный период.

Довод ответчика о том, что у истца нет оснований для предъявления неустойки за непредоставление банковской гарантии на обеспечение исполнения обязательств в гарантийный период, также как и нет оснований требовать предоставления непосредственно самой банковской гарантии, так как истец удерживает сумму обеспечительного платежа в размере 3 503 452 руб. 15 коп. из стоимости выполненных ответчиком работ, суд признает несостоятельным.

В п 6.5.6 контракта стороны согласовали, что обязательство генподрядчика по оплате последнего платежа в размере 5 % от стоимости выполненных подрядчиком и принятых генподрядчиком объемов работ являете встречным по отношению к обязательству подрядчика по предоставлению генподрядчику безусловной и безотзывной банковской гарантии исполнения обязательств подрядчика в гарантийный срок, следовательно удерживаемые истцом денежные средства в рассматриваемом случае не являются обеспечительным платежом предоставленном взамен банковской гарантии, так как подрядчик  не обращался к генподрядчику, в порядке установленном ст. 6.5.2 контракта, а удерживаются генподрядчиком до представления подрядчиком банковской гарантии или обеспечительного платежа. Доказательства обращения подрядчика к генподрядчику об использовании им удерживаемых денежных средств взамен безусловной и безотзывной банковской гарантии или обеспечительного платежа выполнения обязательств подрядчика в гарантийный срок, ответчик в материалы дела не представил. 

Статьей 29.12.3 контракта установлено, что в случае нарушения подрядчиком на срок более 10 дней срока предоставления безусловной и безотзывной банковской гарантии выполнения обязательств подрядчика в гарантийный период, установленного статье 26 контракта, генподрядчик вправе предъявить подрядчику неустойку в размере 0,1% от сумм непредставленной банковской гарантии за каждый за каждый день просрочки, но не более 5% от суммы не предоставленной банковской гарантии.

Расчет истца судом проверен, признан обоснованным, ответчиком не оспорен.

Учитывая, что ответчик ходатайство о снижении размера пени не заявил, доказательств, подтверждающих явную несоразмерность подлежащих взысканию пени последствиям нарушения обязательства, не представил, арбитражный суд, удовлетворяет требование и взыскивает с ответчика пени в сумме 175 172 руб. 60 коп. 

Учитывая частичное удовлетворение судом заявленных исковых требований, в соответствии со ст. 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 417 руб. относятся на ответчика и подлежат возмещению истцу.

Руководствуясь статьями 49, 110, 167-171,176, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Исковые требования удовлетворить частично.

Взыскать с ООО «Алмалайт» в пользу ООО «Сфера» штраф в размере 175 172 руб.; в возмещение расходов по оплате государственной пошлины 3 417 руб.

В остальной части исковых требований отказать.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Двадцатый арбитражный апелляционный суд в месячный срок после его принятия через Арбитражный суд Тульской области.

Судья                                                                                                                    А.В. Литвинов