ДЕВЯТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

127994, Москва, ГСП -4, проезд Соломенной Сторожки, дом 12 

адрес веб-сайта: http://9aas.arbitr.ru

 

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

 

№ 09АП-74292/2023 

 

город  Москва 

30.01.2024

дело № А40-83625/23

 

резолютивная часть постановления оглашена 16.01.2024

постановление изготовлено в полном объеме  30.01.2024

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующий судья Маркова Т.Т., судьи Сумина О.С., Кочешкова М.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Федеральной антимонопольной службы на решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.09.2023 

по делу № А40-83625/23

по заявлению ПАО «Россети Северо-Запад»

к Федеральной антимонопольной службе

третье лицо: Агентство по тарифам и ценам Архангельской области

о признании незаконным решения;

 

при участии:

от заявителя – ФИО2 по доверенности от 01.01.2024, 

от заинтересованного лица – ФИО3 по доверенности от 09.01.2024;

от третьего лица – не явился, извещен; 

 

установил:

решением Арбитражного суда г. Москвы от 13.09.2023 признано незаконным и отменено решение Федеральной антимонопольной службы от 12.01.2023 № СП/767/23 об установлении нового срока исполнения предписания от 13.12.2021              № СП/106085/21 и на Федеральную антимонопольную службу возложена обязанность устранить нарушение прав и законных интересов заявителя в течение 30 дней со дня вступления в законную силу судебного акта в установленном законом порядке.

            Антимонопольный орган, не согласившись с принятым решением, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, по мотивам, изложенным в жалобе. 

            Через канцелярию суда от общества поступил отзыв на апелляционную жалобу в порядке ст. 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, который приобщен к материалам дела. 

В качестве третьего лица в деле участвует Агентство по тарифам и ценам Архангельской области, представитель в судебное заседание не явился, информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу: www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями ч. 6 ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Представители общества и антимонопольного органа в судебном заседании поддержали свои доводы и возражения. 

            Дело рассмотрено в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

            Из материалов дела следует, что антимонопольным органом по результатам проверки в отношении тарифов, установленных Агентством по тарифам и ценам Архангельской области на 2019-2021 для ПАО «Россети Северо-Запад», проведённой на основании приказа от 31.03.2021 № 277/21, органу регулирования выдано предписание от 13.12.2021 № СП/106085/21. 

            Антимонопольным органом в рамках указанной проверки проанализированы материалы тарифных дел за 2019, 2020, 2021 в разрезе отдельных статей затрат на предмет их экономической обоснованности, экспертное заключение по расчету долгосрочных параметров регулирования, НВВ и тарифов на услуги по передаче электрической энергии, оказываемые ПАО «МРСК Северо-Запада», на долгосрочный период регулирования 2019-2023, экспертные заключения по расчету корректировки НВВ и тарифов на услуги по передаче электрической энергии, оказываемые                        ПАО «МРСК Северо-Запада» на 2020, 2021. 

            В соответствии с предписанием органу регулирования предписано исключить из необходимой валовой выручки общества расходы по статье затрат «налог на прибыль» на 2019-2021»; произвести дополнительный анализ и расчет расходов (показателей), включенных в НВВ ПАО «Россети Северо-Запад» на основании мотивировочной части предписания и отразить соответствующий анализ в экспертном заключении (с указанием документов и материалов, на основании которых принималось решение, причин учета (неучета) представленных регулируемой организацией документов и расчетов) в соответствии с п. 23 Правил государственного регулирования (пересмотра, применения) цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2011 № 1178, по следующим статьям затрат:  «Эффективный уровень подконтрольных расходов» на 2019; «Базовый уровень подконтрольных расходов» на 2019; «Материальные затраты» на 2019; «Прочие подконтрольные расходы» на 2019; «Подконтрольные расходы из прибыли» на 2019;  «Оплата налогов» на 2019-2021; «Расходы на обслуживание заемных средств» на 2019-2021; «Расходы на формирование резерва по сомнительным долгам» на 2021;  «Корректировки НВВ» на 2019-2021; по результатам исполнения п. 2 предписания пересмотреть базовый уровень подконтрольных расходов ПАО «Россети Северо-Запад» на 2019 в соответствии с п. 38 Основ ценообразования в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2011 № 1178, величину НВВ ПАО «Россети Северо-Запад» в соответствии с положениями Основ ценообразования, Методических указаний по расчету тарифов на услуги по передаче электрической энергии, устанавливаемых с применением метода долгосрочной индексации необходимой валовой выручки; по результатам исполнения п. п. 2, 3 предписания исключить выявленные (неподтвержденные) экономически необоснованные расходы (доходы) из НВВ ПАО «Россети Северо-Запад», установленной на 2022-2024. 

            По итогам анализа представленных Агентством во исполнение предписания документов антимонопольным органом установлено, что предписанные органу регулирования меры им в полном объеме не исполнены, в связи с чем антимонопольным органом принято оспариваемое в рамках настоящего дела решение об установлении нового срока исполнения указанного предписания. 

            Не согласившись с решением, заявитель обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением, указывая на то, что оспариваемое решением фактически представляет собой самостоятельное предписание, выдача которого вне проведения в установленном порядке проверки, является грубым нарушением законодательства; оспариваемым решением возложены дополнительные обязанности,                                         не предусмотренные ранее выданным предписанием.

            Из пояснений антимонопольного органа следует, что решение является отражением результата проверки исполнения предписания, оно не устанавливает новые факты и нарушения, а направлено на обеспечение исполнения предписания, признанного законным в рамках дела № А40-44662/22, принятие антимонопольным органом решений об установлении новых сроков исполнения ранее выданных предписаний соответствует задачам и функциям федерального органа исполнительной власти, уполномоченного в области государственного регулирования тарифов и осуществляющего государственный контроль (надзор) за установлением и (или) применением регулируемых государством цен (тарифов), и не противоречит нормам законодательства, касающихся полномочий службы при осуществлении такого контроля. 

            Рассмотрев повторно материалы дела, проверив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта, исходя из следующего.

С 01 июля 2021 вступил в силу Федеральный закон № 248-ФЗ                                             «О государственном контроле (надзоре) и муниципальном контроле в Российской Федерации, в соответствии с которым по истечении срока исполнения контролируемым лицом решения, либо при представлении контролируемым лицом до истечения указанного срока документов и сведений, представление которых установлено указанным решением, либо в случае получения информации в рамках наблюдения за соблюдением обязательных требований (мониторинга безопасности) контрольный (надзорный) орган оценивает исполнение решения на основании представленных документов и сведений, полученной информации. Если указанные документы и сведения контролируемым лицом не представлены или на их основании, либо на основании информации, полученной в рамках наблюдения за соблюдением обязательных требований (мониторинга безопасности), невозможно сделать вывод об исполнении решения, контрольный (надзорный) орган оценивает исполнение указанного решения путем проведения одного из контрольных (надзорных) мероприятий, предусмотренных п. п. 1 - 6 ч. 2 ст. 56 настоящего Федерального закона. В случае, если проводится оценка исполнения решения, принятого по итогам выездной проверки, допускается проведение выездной проверки.

В случае, если по итогам проведения контрольного (надзорного) мероприятия, контрольным (надзорным) органом будет установлено, что решение не исполнено или исполнено ненадлежащим образом, он вновь выдает контролируемому лицу решение,  с указанием новых сроков его исполнения. 

При неисполнении предписания в установленные сроки контрольный (надзорный) орган принимает меры по обеспечению его исполнения вплоть до обращения в суд с требованием о принудительном исполнении предписания, если такая мера предусмотрена законодательством.

            Частью 1 ст. 95 Закона № 248-ФЗ предусмотрено, что по истечении срока исполнения контролируемым лицом решения, принятого в соответствии с п. 1 ч. 2                ст. 90 данного Федерального закона, либо при представлении контролируемым лицом до истечения указанного срока документов и сведений, представление которых установлено указанным решением, либо в случае получения информации в рамках наблюдения за соблюдением обязательных требований (мониторинга безопасности) контрольный (надзорный) орган оценивает исполнение решения на основании представленных документов и сведений, полученной информации. 

            Из материалов дела следует, что срок для исполнения предписания от 13.12.2021 № СП/106085/21 для Агентства по тарифам и ценам Архангельской области установлен до 01.03.2023.

Агентством в рамках исполнения предписания подготовлено экспертное заключение от 28.02.2022 и документы направлены в адрес антимонопольного органа. 

            В соответствии ч. 1 ст. 95 Закона № 248-ФЗ в случае, если представленные третьим лицом документы и сведения не позволяют сделать вывод об исполнении решения, контрольный (надзорный) орган оценивает исполнение указанного решения путем проведения одного из контрольных (надзорных) мероприятий, предусмотренных п. п. 1 - 6 ч. 2 ст. 56 указанного Федерального закона. 

            Частью 2 ст. 56 Федерального закона № 248-ФЗ взаимодействие с контролируемым лицом осуществляется при проведении следующих контрольных (надзорных) мероприятий: контрольная закупка; мониторинговая закупка; выборочный контроль; инспекционный визит; рейдовый осмотр; документарная проверка; выездная проверка. 

            В настоящем случае, решения об установлении нового срока возможно принять, согласно ч. 2 ст. 95 Закона № 248-ФЗ, лишь в случае, если по итогам проведения контрольного (надзорного) мероприятия, контрольным (надзорным) органом будет установлено, что решение не исполнено или исполнено ненадлежащим образом. 

            Таким образом, законодателем установлен обязательный порядок принятия решения об установлении нового срока, исключительно по итогам проведения контрольного (надзорного) мероприятия. 

            Из материалов антимонопольного дела следует, что внеплановая документарная проверка антимонопольным органом не проводилась.

             Кроме этого, решением от 12.01.2023 установлен не только новый срок (до 01.04.2023) исполнения Агентством по тарифам и ценам Архангельской области предписания от 13.12.2021 № СП/106085/21, но и указаны новые требования, в части новых подходов к проведению анализа Агентством соответствующих статей расходов и требования об исключении из НВВ общества конкретных сумм статей расходов.  

            Исходя из  указанных норм законодательства, антимонопольный орган обязан провести в рамках контрольных мероприятий внеплановую проверку исполнения предписания от 13.12.2021 № СП/106085/21, оформив соответствующие акт проверки и предписание, определив новый срок для его исполнения с соблюдением процедур, предусмотренных Положением о государственном контроле (надзоре) за реализацией исполнительными органами субъектов Российской Федерации полномочий в области регулирования цен (тарифов), утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 27.06.013 № 543, Административным регламентом Федеральной антимонопольной службы по осуществлению государственного контроля (надзора) при проведении проверок соблюдения требований законодательства в сфере государственного регулирования цен (тарифов), утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службой от 19.10.2018 № 1443/18 (оформление приказа о проведении проверки, уведомление о проведении внеплановой проверки контролируемого лица, предоставить контролируемому лицу возможность представить возражения (материалы, документы). 

            Указанные нарушения являются существенными и влекут безусловную отмену принятого антимонопольным органом решения.

   Доводы апелляционной жалобы проверены в полном объеме и отклонены, нарушений судом первой инстанции норм материального права и процессуального законодательства не допущено.

 

  Руководствуясь ст. ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.09.2023 по делу № А40-83625/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

 

Председательствующий судья                                                      Т.Т. Маркова 

 

Судьи                                                                                               О.С. Сумина

 

                                                                                                          М.В. Кочешкова