АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  КРАСНОЯРСКОГО  КРАЯ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

Р Е Ш Е Н И Е

08 апреля 2019 года

Дело № А33-27241/2018

Красноярск

Резолютивная часть решения объявлена в судебном заседании 02 апреля 2019 года.

В полном объёме решение изготовлено 08 апреля 2019 года.

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Горбатовой А.А., рассмотрев в судебном заседании дело по иску прокурора Красноярского края (г. Красноярск)

к обществу с ограниченной ответственностью «Квадрат» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, Канск)

к муниципальному образованию Канский район Красноярского края в лице администрации Канского района (ИНН 2418004639, ОГРН 

<

***>, г. Канск)

о признании недействительным дополнительного соглашения,

при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора:

- муниципальное казенное учреждение «Комитет по управлению муниципальным имуществом администрации Канского района Красноярского края» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, с. Чечеул Красноярского края)

- Управление федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, г. Красноярск),

в присутствии:

от истца: ФИО1, прокурора Красноярского края, личность установлена удостоверением,

от ответчика ООО «Квадрат»: ФИО2, представителя по доверенности №01 от 09.01.2019 (срок действия до 31.12.2019), личность установлена паспортом,

в отсутствие ответчика МУ Канский район Красноярского края в лице администрации Канского района, третьих лиц,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО3.

установил:

прокурор Красноярского края (далее – истец) обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском к  обществу с ограниченной ответственностью «Квадрат», муниципальному казенному учреждению «Комитет по управлению муниципальным имуществом администрации Канского района Красноярского края» (далее – ответчики) о признании недействительным дополнительное соглашение от 11.09.2017 к концессионному соглашению от 11.12.2015 №1КС-2015, заключенного между муниципальным казенным учреждением «Комитет по управлению муниципальным имуществом администрации Канского района Красноярского края» и обществом с ограниченной ответственностью «Квадрат».

Исковое заявление принято к производству суда. Определением от 08.10.2018 возбуждено производство по делу.

Определением от 15.01.2019 в соответствии со статьей 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации привлечены к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: муниципальное образование Канский район Красноярского края в лице администрации Канского района,  Управление федеральной антимонопольной службы по Красноярскому краю.

Определением от 06.03.2019 в соответствии со статьей 47 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заменен ненадлежащий ответчик на надлежащего ответчика - муниципальное образование Канский район Красноярского края в лице администрации Канского района. Исключено из числа третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора - муниципальное образование Канский район Красноярского края в лице администрации Канского района. В соответствии со статьей 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора привлечено муниципальное казенное учреждение «Комитет по управлению муниципальным имуществом администрации Канского района Красноярского края».

Ответчик МУ Канский район Красноярского края в лице администрации Канского района и третьи лица в судебное заседание не явились, извещены о месте и времени судебного разбирательства надлежащим образом, о чем свидетельствуют имеющиеся в материалах дела почтовые уведомления. В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебное заседание проводится в их отсутствие.

18.03.2019 через сервис «Мой арбитр» от ответчика МУ Канский район Красноярского края в лице администрации Канского района поступил отзыв на иск.

Представленные документы в порядке статьи 66 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации приобщены к материалам дела.

Истец исковые требования поддержал в полном объеме по основаниям, изложенным в исковом заявлении.

Представитель ответчика ООО «Квадрат» исковые требования не признал согласно доводам, указанным в отзыве на исковое заявление.

При рассмотрении дела установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

Между МКУ «КУМИ администрации Канского района» и ООО «Квадрат» заключено концессионное соглашение № 1КС-2015 от 11.12.2015, согласно пункту 1.1. которого концессионер обязуется за свой счет выполнить мероприятия по реконструкции муниципального имущества, право собственности на которое принадлежит и (или) будет принадлежать концеденту, и осуществлять его эксплуатацию для бесперебойной подачи холодного водоснабжения, а концедент обязуется предоставить Концессионеру на срок, установленный данным концессионным соглашением, права владения и пользования имуществом для осуществления указанной деятельности.

В соответствии с пунктом 2.1 концессионного соглашения описание и состав объекта концессии определены приложением № 1.

Муниципальное имущество, перечисленное в приложении № 1 к концессионному соглашению, состоит из объектов водоснабжения, водоотведения, а также централизованных систем холодного водоснабжения.

В силу пункта 3.1 концессионного соглашения концессионер обязан выполнить реконструкцию объекта в срок, указанный в пункте 7.2 данного соглашения.

Согласно пункту 3.7 концессионер обязан осуществить инвестиции в реконструкцию муниципального имущества в объемах и формах, указанных в приложении № 3.

Пунктом № 1 приложения № 3 к соглашению установлены мероприятия по реконструкции муниципального имущества с указанием года выполнения каждого мероприятия и его стоимости.

Как следует из приложения № 3 к концессионному соглашению, концессионер, принял на себя следующие обязательства, в том числе: реконструкция насосной станции в с. Анцирь (водозабор) в 2015 году с объемом инвестиций - 68 342 руб.; реконструкция насосной станции в с. Анцирь (станция 2 подъема на с. Сотниково) в 2017 году с объемом инвестиций - 769 353 руб.; реконструкция насосной станции д. Белоярск в 2016 году с объемом инвестиций 203 360 руб.

В соответствии с пунктом 7.2 срок реконструкции - с момента подписания акта приема-передачи - в течение 6 лет.

Пунктом 9.8 концессионного соглашения определено, что концессионер предоставляет обеспечение исполнения обязательств по концессионному соглашению следующим способом: передача концессионером концеденту в залог прав концессионера по договору банковского вклада (депозита).

По акту приема-передачи 11.12.2015 концедент передал концессионеру систему коммунальной инфраструктуры, находящейся в собственности МО Канский район.

Дополнительным соглашением от 11.09.2017 стороны внесли изменения в пункт 1 приложения № 3 к концессионному соглашению, согласно которому стороны изложили пункт 1 приложения №3 «Выполнение мероприятий по реконструкции муниципального имущества» в следующей редакции: «в строке «итого» п. 1  сумму «68 342» с 2015 года перенести на 2019 год; в строке «итого» п. 4 сумму «769 353» с 2016 года перенести на 2019 год; в строке «итого» п. 8 сумму «203360» с 2016 года перенести на 2019 год, согласно приложению № 1  к дополнительному соглашению».

Истцом в материалы дела представлены: распоряжение №126 от 14.07.2015 МКУ «Комитет по управлению муниципальным имуществом Администрации Канского района Красноярского края» о проведении открытого конкурса №1КС-2015; конкурсная документация, с приложением; опись документов и материалов, представленных ООО «Квадрат»; конкурсное предложение ООО «Квадрат»; протокол №2 от 27.08.2015 о проведении предварительного отбора участников открытого конкурса №1КС-2015, протокол от 27.11.2015 № 3 вскрытия конвертов с конкурсными предложениями на участие в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении системы коммунальной инфраструктуры, находящейся в собственности муниципального образования Канский район;  протокол №4 от 27.11.2015 рассмотрения и оценки конкурсных предложений.

Пунктом 6.14 порядка проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, в составе конкурсной документации о проведении открытого конкурса № 1КС-2015 на право заключения концессионного соглашения в отношении системы коммунальной инфраструктуры установлен предельный (максимальный) рост необходимой валовой выручки концессионера (среднегодовой индекс роста) на каждый год предполагаемого концессионного соглашения, в том числе на 2020 год в значении 104,7%.

В соответствии с пунктом 8.2 порядка проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения установлено, что оценка конкурсных предложений осуществляется конкурсной комиссией посредством сравнения содержащихся в конкурсных предложениях условий. Наилучшие содержащиеся в конкурсных предложениях условия соответствуют:

- дисконтированной выручке участника конкурса, для которого определено ее минимальное значение, в случае, если дисконтированная выручка участника конкурса, для которого определено ее минимальное значение, отличается от дисконтированной выручки другого участника конкурса, для которого определено следующее по величине значение дисконтированной выручки после ее минимального значения, более чем на два процента превышающее минимальное значение дисконтированной выручки;

- наибольшему количеству содержащихся в конкурсном предложении наилучших плановых значений показателей деятельности концессионера по сравнению с соответствующими значениями, содержащимися в конкурсных предложениях иных участников конкурса, дисконтированные выручки которых превышают менее чем на два процента минимальное значение дисконтированной выручки, определенное на основании всех конкурсных предложений, или равны ему, в случае, если дисконтированная выручка участника конкурса, для которого определено ее минимальное значение, отличается от дисконтированной выручки другого участника конкурса, для которого определено следующее по величине значение дисконтированной выручки после ее минимального значения, менее чем на два процента превышающее минимальное значение дисконтированной выручки или равное ему.

Дисконтированная выручка участника конкурса равна сумме следующих величин, рассчитанных в ценах первого года срока действия концессионного соглашения с применением коэффициента дисконтирования (далее - дисконтирование величин):

- необходимая валовая выручка от поставок товаров, оказания услуг по регулируемым ценам (тарифам) на каждый год срока действия концессионного соглашения;

- объем расходов, финансируемых за счет средств концедента на использование (эксплуатацию) объекта Концессионного соглашения;

- расходы Концессионера, подлежащие возмещению в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере теплоснабжения, в сфере водоснабжения и водоотведения и не возмещенные ему на дату окончания срока действия Концессионного соглашения;

4) объем расходов, финансируемых за счет средств концедента, на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения на каждый год срока действия концессионного соглашения в случае, если решением о заключении концессионного соглашения, конкурсной документацией предусмотрено принятие концедентом на себя расходов на создание и (или) реконструкцию данного объекта;

5) плата концедента.

Коэффициент дисконтирования принимается равным норме доходности инвестированного капитала, устанавливаемой федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере теплоснабжения, в сфере водоснабжения и водоотведения. Порядок дисконтирования величин устанавливается Правительством Российской Федерации.

Дисконтированная выручка участника конкурса определяется с применением вычислительной программы, размещенной на официальном сайте www.torgi.gov.ru в сети «Интернет». Необходимая валовая выручка от поставок товаров, оказания услуг по регулируемым ценам (тарифам) рассчитывается в соответствии с методическими указаниями по расчету регулируемых цен (тарифов), предусмотренными нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере теплоснабжения, в сфере водоснабжения и водоотведения для предусмотренных методов регулирования тарифов. При расчете необходимой валовой выручки используются цены, величины, значения, параметры, содержащиеся в конкурсном предложении и установленные Конкурсной документацией. В случае, если при оценки конкурсных предложений предполагаемое изменение необходимой валовой выручки участника конкурса, определяемой на каждый год предполагаемого срока действия концессионного соглашения, в каком-либо году по отношению к предыдущему году превысит установленный конкурсной документацией предельный (максимальный) рост необходимой валовой выручки Концессионера от осуществления регулируемых видов деятельности в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере теплоснабжения, в сфере водоснабжения и водоотведения, участник конкурса отстраняется от участия в конкурсе.

Согласно протоколу вскрытия конвертов с конкурсными предложениями на участие в конкурсе на право заключения концессионного соглашения в отношении системы коммунальной инфраструктуры, находящейся в собственности муниципального образования Канский район от 27.11.2015 № 3, конкурсные предложения поступили от двух хозяйствующих субъектов - ООО «Квадрат» и ООО «Вегас».

Как следует из иска, Канской межрайонной прокуратурой с использованием вычислительной программы, размещенной на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов, рассчитан рост необходимой валовой выручки Концессионера от осуществления регулируемых видов деятельности для конкурсного предложения ООО «Квадрат» с учетом изменений, внесенных в Концессионное соглашение № 1КС-2015 от 11.12.2015 дополнительным соглашением от 11.09.2017.

Установлено, что рост необходимой валовой выручки ООО «Квадрат» в случае, если бы конкурсное предложение данного хозяйствующего субъекта содержало показатели, установленные дополнительным соглашением от 11.09.2017, необходимой валовой выручки составил бы в 2020 году 106,4377%, что превышает предельный (максимальный) рост необходимой валовой выручки концессионера на 2020 год, установленный конкурсной документацией (104,7%), в связи с чем, ООО «Квадрат» подлежало бы отстранению от участия в конкурсе.

Истец указывает на то, что концессионное соглашение заключалось сторонами по результатам торгов, изменение его существенных условий нарушает условия конкурса на право заключения концессионного соглашения, определенные конкурсной документацией, предложением ООО «Квадрат», что предоставляет данному юридическому лицу преимущество перед другими участниками конкурса, является нарушением части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и ведет к ограничению конкуренции.

В обоснование исковых требований истец также указывает на то, что дополнительное соглашение от 11.09.2017 к концессионному соглашению от 11.12.2015 № 1КС-2015, заключенному между муниципальным казенным учреждением «Комитет по управлению муниципальным имуществом администрации Канского района Красноярского края» и ООО «Квадрат», является ничтожной сделкой, поскольку при его заключении нарушены императивные требования, предусмотренные ч. 3.8 ст. 13, ч. 2 ст. 54 Федерального закона № 115-ФЗ. Сделка нарушает права муниципального образования на использование муниципальных объектов водоснабжения на конкурентных началах, а также права неопределенного круга лиц хозяйствующих субъектов (потенциальных участников конкурса), то есть публичные интересы.

Ссылаясь на вышеуказанные обстоятельства, прокурор Красноярского края обратился в Арбитражный суд Красноярского края с иском о признании недействительным дополнительное соглашение от 11.09.2017 к концессионному соглашению от 11.12.2015 №1КС-2015.

Ответчик, ООО «Квадрат» исковые требования оспорил, представил в материалы дела письменный отзыв, из которого следует:

- обязательства, предусмотренные концессионным соглашением, концессионер выполняет. Так, в августе - сентябре 2016 года выполнены работы по реконструкции насосной станции с.Анцирь (водозабор), запланированные к исполнению в 2015 году, объем осуществленных инвестиций по которым составил 68 342 рубля. Информация по исполнению концессионного соглашения была представлена концессионером в адрес концедента 22.08.2017; 

- из-за срочной необходимости проведения ремонта зданий (предаварийное состояние) в 2017 году были выполнены мероприятия концессионного соглашения (замена кровель, оконных и дверных блоков) трех насосных станций (с.Анцирь, д.Белоярск, д.Леонтьевка), запланированных на 2018, 2019 годы на сумму 397,7 тысяч рублей. Информация по исполнению концессионного соглашения с приложением 3 экземпляров Акта приемки выполненных работ была представлена концессионером в адрес концедента 10.04.2018;

- органом самоуправления техническое задание было утверждено постановлением Администрации Канского района № 42-пг 19.02.2016, впоследствии неоднократно вносились изменения Администрации Канского района от 16.08.2016 № 349-пг, от 03.11.2016 №494-пг, в связи с чем затянулись разработка и согласование инвестиционной программы ООО «Квадрат». Инвестиционная   программа   согласовывалась и корректировалась в течение всего года и была утверждена Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Красноярского края 01.12.2016. В связи с чем,  два   объекта   реконструкции   по   концессионному соглашению  исключены из  инвестиционной программы,  а средства не были заложены    в утвержденный для концессионера тариф на 2016-2017гг.;

- заключение вышеуказанного дополнительного соглашения к концессионному соглашению было необходимо в целях внесения изменений в условия концессионного соглашения для дальнейшей корректировки инвестиционной программы;

- ссылка истца на нарушение части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.0 7.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» ввиду превышения предельного роста необходимой валовой выручки в 2020 году, если бы конкурсное предложение содержало показатели, установленные дополнительным соглашением, также не состоятельна;

- корректировка осуществляется в соответствии с формулой корректировки необходимой валовой выручки, установленной в методических указаниях, включающей в том числе: отклонение фактических значений индекса потребительских цен и других индексов, предусмотренных прогнозом социально-экономического развития Российской Федерации, от значений, которые были использованы при установлении тарифов, изменение утвержденной инвестиционной программы, степень исполнения регулируемой организацией обязательств по созданию и (или) реконструкции объектов концессионного соглашения, по эксплуатации объектов по договору аренды централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем, находящиеся в государственной или муниципальной собственности, по реализации инвестиционной программы, производственной программы при не достижении регулируемой организацией утвержденных плановых значений показателей надежности и качества объектов централизованных систем водоснабжения и (или) водоотведения.

В обоснование доводов изложенных в отзыве, ответчиком в материалы дела представлены: письмо концессионера № 127 от 22.08.2017 в адрес концедента; письмо концессионера № 114 от 10.04.2018 в адрес концедента; Постановление администрации Канского района № 42-пг от 19.02.2016 г. «Об утверждении Технического задания»; Постановление администрации Канского района № 349-пг от 16.08.2016 «О внесении изменений в постановление администрации Канского района № 42- 1Г от 19.02.2016», «Об утверждении Технического задания»; Постановление администрации Канского района № 494-пг от 03.11.2016 г. «Об утверждении Технического задания».

Оспаривая доводы ответчика, истцом в материалы дела представлены письменные пояснения, из которых следует:

- основанием для предъявления исковых требований послужило нарушение при заключении Дополнительного соглашения требований ч. 3.8 ст. 13, ч. 2 ст. 54 Федерального закона №115-ФЗ от 21.07.2005 «О концессионных соглашениях» (далее - Федеральный закон №115-ФЗ), выразившееся в изменении существенных условий концессионного соглашения без согласования с антимонопольным органом и нарушении запрета на изменение существенных условий концессионного соглашения, предусмотренных проектом концессионного соглашения;

- в отзыве на исковое заявление ООО «Квадрат», выражая несогласие с заявленными требованиями, указывает, что ч. 2 ст. 43 Федерального закона №115-ФЗ содержит прямое указание на то, что предварительное согласие антимонопольного органа не требуется в случае переноса срока реализации некоторых обязательств концессионера;

- вместе с тем, п. 2 ст. 43 Федерального закона №115-ФЗ предусматривает возможность изменения срока реализации обязательств концессионера по концессионным соглашениям, объектами которых являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, лишь в определенных законом случаях. Так, с учетом ч. 4 ст. 44 Федерального закона №115-ФЗ, предварительное согласие антимонопольного органа не требуется при переносе срока реализации обязательств концессионера, в случае принятия Правительством РФ решения об изменении долгосрочных тарифов, в сфере теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения и (или) необходимой валовой выручки тепло- водоснабжающих организаций, в связи с существенным ухудшением экономической конъюнктуры, при котором объем валового внутреннего продукта, определяемый федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по формированию официальной статистической информации о социальных, экономических, демографических, экологических и других общественных процессах в Российской Федерации, в постоянных ценах за один из кварталов текущего года меньше, чем объем валового внутреннего продукта в соответствующем квартале предыдущего года;

- однако ответчиком не представлено доказательств, свидетельствующих о наступлении обстоятельств, являющихся основанием для изменения существенных условия концессионного соглашения, в том числе для переноса срока реализации обязательств концессионера в соответствии с ч. 2 ст. 43 Федерального закона №115-ФЗ. Отсутствуют сведения о принятии Правительством РФ решения об изменении долгосрочных тарифов в сфере теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения и (или) необходимой валовой выручки ООО «Квадрат», в связи с существенным ухудшением экономической конъюнктуры, при котором объем валового внутреннего продукта, определяемый федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по формированию официальной статистической информации о социальных, экономических, демографических, экологических и других общественных процессах в Российской Федерации, в постоянных ценах за один из кварталов текущего года меньше, чем объем валового внутреннего продукта в соответствующем квартале предыдущего года;

- вопреки доводу ответчика, оснований для изменения срока реализации обязательств концессионера и заключения Дополнительного соглашения в соответствии с ч. 2 ст. 43 Федерального закона №115-ФЗ без согласования с антимонопольным органом не имеется;

- довод ООО «Квадрат» о выполнении обязательств, предусмотренных концессионным соглашением, является несостоятельным и опровергается фактом заключения дополнительного соглашения с целью изменения сторонами срока исполнения обязательств;

- не влияет на оценку соответствия заключенного дополнительного соглашения закону довод о неисполнимости условий о сроке выполнения отдельных обязательств в связи с длительным периодом утверждения инвестиционной программы ООО "Квадрат";

- согласно ч. 5 ст. 10 Федерального закона №115-ФЗ отсутствие утвержденной инвестиционной программы не свидетельствует о наличии правовых оснований для изменения срока реализации обязательств концессионера без согласования с антимонопольным органом;

- кроме  того, ответчиком не представлено доказательств осуществления регулируемой деятельности до 2017 года. Вместе с тем, в соответствии с ч. 5 ст. 10 Федерального закона №115-ФЗ установление перечня объектов, объема и источников инвестиций для создания и (или) реконструкции этих объектов исходя из инвестиционных программ  концессионера,     является обязательным, требованием только для концессионных соглашений,     заключаемых с концессионерами, осуществляющими услуги по регулируемым ценам (тарифам) и (или) с учетом устанавливаемых надбавок к ценам (тарифам). Изложенное свидетельствует об отсутствии препятствий для исполнения обязательств по Концессионному соглашению, срок исполнения которых наступил в 2015 - 2016 г.г.

Дополнительным соглашением от 17.12.2018 к концессионному соглашению №1КС-2015 от 11.12.2015, подписанным между Администрацией Канского района Красноярского края, МКУ «КУМИ администрации Канского района» и ООО «Квадрат», преамбула соглашения изложена в редакции: «Муниципальное образование Канский район, от имени которого выступает Администрация Канского района Красноярского края, в лице Главы Канского района ФИО4, действующего на основании Устава  Канского района, именуемый в дальнейшем «Концендент» с одной стороны и Общество с ограниченной ответственностью «Квадрат», в лице директора   ФИО5, действующего на основании Устава,  именуемое в дальнейшем  «Кронцессионер», с другой стороны, при совместном упоминании именуемые «Стороны», в соответствии с протоколом   №5 конкурсной комиссии о результатах проведения конкурса от 02.12.2015 года, заключили настоящее соглашение  о нижеследующем».

Муниципальное образование Канского района Красноярского края в лице администрации Канского района исковые требования поддержало, представило в материалы дела: решение Канского районного Совета депутатов от 18.10.2018 № 24-154 «О ликвидации Муниципального казенного учреждения «Комитет по управлению муниципальным имуществом администрации Канского района Красноярского края»; дополнительное соглашение от 17.12.2018 к концессионному соглашению № 1КС-2015 от 11.12.2015.

Исследовав представленные доказательства, оценив доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

В соответствии со статьей 123 Конституции Российской Федерации, статьями 8, 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судопроизводство осуществляется на основе состязательности и равенства сторон. Согласно пункту 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии со статьей 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, в том числе из договоров и иных сделок.

Статья 9 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает, что граждане и юридические лица по своему усмотрению осуществляют принадлежащие им гражданские права.

Из положений части 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации следует, что заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов в порядке, установленном кодексом. Частью 2 указанной статьи предусмотрено право обращения в арбитражный суд иных лиц случаях, установленных настоящим Кодексом.

В порядке статьи 52 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации прокурор обращается в арбитражный суд с иском, когда этого требует защита прав граждан и охраняемых законом интересов общества или государства.

В соответствии со статьей 52 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации полномочия по участию в арбитражном процессе прокуроры реализуют путем предъявления в арбитражные суды исков (заявлений), указанных в части 1 указанной статьи.

Согласно части 1 статьи 35 Федерального закона от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации» прокурор участвует в рассмотрении дел судами в случаях, предусмотренных процессуальным законодательством Российской Федерации и другими федеральными законами.

В соответствии с частью 1 статьи 52 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации прокурор вправе обратиться в арбитражный суд с иском о признании недействительными сделок, совершенных органами государственной власти Российской Федерации, органами государственной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, государственными и муниципальными унитарными предприятиями, государственными учреждениями, а также юридическими лицами, в уставном капитале (фонде) которых есть доля участия Российской Федерации, доля участия субъектов Российской Федерации, доля участия муниципальных образований.

Предъявляя иск о признании недействительной сделки или применении последствий недействительности ничтожной сделки, совершенной лицами, названными в абзацах втором и третьем части 1 статьи 52 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, прокурор обращается в арбитражный суд в интересах публично-правового образования. В связи с этим суд извещает соответствующее публично-правовое образование, в интересах которого предъявлен иск, в лице уполномоченного органа о принятии искового заявления прокурора к производству и возбуждении производства по делу. Такое публично-правовое образование в лице уполномоченного органа вправе вступить в дело в качестве истца (пункт 10 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда от 23.03.2012 № 15 «О некоторых вопросах участия прокурора в арбитражном процессе»).

Поскольку требование предъявлено в защиту имущественных интересов муниципального образования Канский район в лице администрации Канского района Красноярского края в целях обеспечения более эффективного использования муниципального имущества, то есть в защиту нарушенных публичных интересов, суд пришел к выводу о наличии у истца правомочий на обращение в арбитражный суд с настоящим иском. 

Статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что защита гражданских прав осуществляется путем признания оспоримой сделки недействительной и применения последствий ее недействительности, применения последствий недействительности ничтожной сделки.

В силу пункта 1 статьи 167 Гражданского кодекса Российской Федерации недействительная сделка не влечет юридических последствий, за исключением тех, которые связаны с ее недействительностью, и недействительная с момента ее совершения.

Пунктом 2 статьи 168 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

В силу пунктов 74 – 75 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 № 25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» ничтожной является сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц. 

Договор, условия которого противоречат существу законодательного регулирования соответствующего вида обязательства, может быть квалифицирован как ничтожный полностью или в соответствующей части, даже если в законе не содержится прямого указания на его ничтожность. 

Под публичными интересами, в частности, следует понимать интересы неопределенного круга лиц, обеспечение безопасности жизни и здоровья граждан, а также обороны и безопасности государства, охраны окружающей природной среды. Сделка, при совершении которой был нарушен явно выраженный запрет, установленный законом, является ничтожной как посягающая на публичные интересы. 

На основании пунктов 1, 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации граждане и юридические лица свободны в заключении договора; условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В соответствии с пунктом 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Согласно части 2 статьи 51 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» органы местного самоуправления вправе передавать муниципальное имущество во временное или в постоянное пользование физическим и юридическим лицам, органам государственной власти Российской Федерации (органам государственной власти субъекта Российской Федерации) и органам местного самоуправления иных муниципальных образований, отчуждать, совершать иные сделки в соответствии с федеральными законами.

Как следует из материалов дела, между МКУ «КУМИ администрации Канского района» и ООО «Квадрат» заключено концессионное соглашение № 1КС-2015 от 11.12.2015, согласно пункту 1.1. которого концессионер обязуется за свой счет выполнить мероприятия по реконструкции муниципального имущества, право собственности на которое принадлежит и (или) будет принадлежать концеденту, и осуществлять его эксплуатацию для бесперебойной подачи холодного водоснабжения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный данным концессионным соглашением, права владения и пользования имуществом для осуществления указанной деятельности.

Дополнительным соглашением от 17.12.2018 к концессионному соглашению №1КС-2015 от 11.12.2015, подписанным между Администрацией Канского района Красноярского края, МКУ «КУМИ администрации Канского района» и ООО «Квадрат», преамбула соглашения изложена в редакции: «Муниципальное образование Канский район, от имени которого выступает Администрация Канского района Красноярского края, в лице Главы Канского района ФИО4, действующего на основании Устава  Канского района, именуемый в дальнейшем «Концендент» с одной стороны и Общество с ограниченной ответственностью «Квадрат», в лице директора   ФИО5, действующего на основании Устава,  именуемое в дальнейшем  «Кронцессионер», с другой стороны, при совместном упоминании именуемые «Стороны», в соответствии с протоколом   №5 конкурсной комиссии о результатах проведения конкурса от 02.12.2015 года, заключили настоящее соглашение  о нижеследующем».

Факт передачи муниципального имущества по концессионному соглашению № 1КС-2015 от 11.12.2015 ООО «Квадрат» не оспаривается сторонами.

Дополнительным соглашением от 11.09.2017 стороны внесли изменения в пункт 1 приложения № 3 к концессионному соглашению, согласно которому стороны изложили пункт 1 приложения №3 «Выполнение мероприятий по реконструкции муниципального имущества» в следующей редакции: «в строке «итого» п. 1  сумму «68 342» с 2015 года перенести на 2019 год; в строке «итого» п. 4 сумму «769 353» с 2016 года перенести на 2019 год; в строке «итого» п. 8 сумму «203360» с 20,16 года перенести на 2019 год, согласно приложению № 1  к дополнительному соглашению».

Федеральный закон от 21.07.2005 N 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» регулирует отношения, возникающие в связи с подготовкой, заключением, исполнением и прекращением концессионных соглашений, устанавливает гарантии прав и законных интересов сторон концессионного соглашения.

В соответствии с частью 1 статьи 1 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» целями Федерального закона являются привлечение инвестиций в экономику Российской Федерации, обеспечение эффективного использования имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на условиях концессионных соглашений и повышение качества товаров, работ, услуг, предоставляемых потребителям.

В соответствии с частью 1 статьи 3 Федерального закона N 115-ФЗ по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Концессионное соглашение является договором, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных федеральными законами. К отношениям сторон концессионного соглашения применяются в соответствующих частях правила гражданского законодательства о договорах, элементы которых содержатся в концессионном соглашении, если иное не вытекает из настоящего Федерального закона или существа концессионного соглашения (часть 2 статьи 3 Федерального закона N 115-ФЗ).

В силу части 1 статьи 13 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» концессионное соглашение заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 настоящего Федерального закона.

На основании части 2 статьи 13 Федерального закона N 115-ФЗ концессионные соглашения заключаются в соответствии с типовыми соглашениями, предусмотренными частью 4 статьи 10 данного Закона, должны включать в себя существенные условия, установленные настоящим Законом, другими федеральными законами, и могут включать в себя не урегулированные этими типовыми соглашениями и не противоречащие законодательству Российской Федерации и конкурсной документации условия.

Согласно пункту 2 постановления Правительства Российской Федерации от 05.12.2006 N 748 "Об утверждении типового концессионного соглашения в отношении систем коммунальной инфраструктуры и иных объектов коммунального хозяйства, в том числе объектов водо-, тепло-, газо- и энергоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, переработки и утилизации (захоронения) бытовых отходов, объектов, предназначенных для освещения территорий городских и сельских поселений, объектов, предназначенных для благоустройства территорий, а также объектов социально-бытового назначения" концессионное соглашение в отношении конкретных объектов, входящих в состав систем коммунальной инфраструктуры, иных объектов коммунального хозяйства, в том числе объектов водо-, тепло-, газо- и энергоснабжения, водоотведения, очистки сточных вод, переработки и утилизации (захоронения) бытовых отходов, объектов, предназначенных для освещения территорий городских и сельских поселений, объектов, предназначенных для благоустройства территорий, а также объектов социально-бытового назначения, заключается в соответствии с типовым соглашением, утвержденным настоящим постановлением, и может содержать не противоречащие законодательству Российской Федерации положения, не урегулированные типовым соглашением.

Таким образом, концессионное соглашение может содержать положения, не противоречащие законодательству и не упомянутые в типовом положении.

В части 1 статьи 10 Федерального закона N 115-ФЗ установлен перечень существенных условий, которые обязательно должны быть включены в концессионное соглашение. Указанный перечень является открытым и предусматривает также возможность включения иных условий, предусмотренных федеральными законами.

В соответствии с частью 2 статьи 10 Федерального закона N 115-ФЗ концессионное соглашение помимо предусмотренных частями 1 и 1.1 данной статьи существенных условий может содержать иные не противоречащие законодательству Российской Федерации условия.

Так, в соответствии с пунктом 1 части 1 стать 10 Федерального закона N 115-ФЗ концессионное соглашение должно включать в себя следующие существенные условия - обязательства концессионера по созданию и (или) реконструкции объекта концессионного соглашения, соблюдению сроков его создания и (или) реконструкции.

Согласно пункту 3.8 статьи 13 Федерального закона № 115-ФЗ изменение существенных условий концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации или муниципальное образование, осуществляется по согласованию с антимонопольным органом.

При этом в силу пункта 2 статьи 54 Федерального закона № 115-ФЗ изменение существенных условий концессионного соглашения, предусмотренных проектом концессионного соглашения в соответствии с пунктами 1 - 3, 6, 6.2 и 7 части 1 статьи 10 настоящего Федерального закона, не допускается.

Дополнительное соглашение от 11.09.2017, оспариваемое прокурором Красноярского края, является неотъемлемой частью концессионного соглашения от 11.12.2015 №1КС-2015.

Доказательства согласования с антимонопольным органом изменения условий в части сроков реконструкции муниципального имущества, материалы дела не содержат.

ООО «Квадрат» факт отсутствия согласования изменения условий  концессионного соглашения с антимонопольным органом не оспорило, сославшись на то, что   на момент заключения дополнительного соглашения норма права (п. 3.8. статьи 13  Федерального закона № 115-ФЗ) действовала в иной редакции, не предусматривающей согласование изменений с антимонопольным органом.

Данный довод ответчика судом отклонен.

Часть 3.8. статьи 13  Федерального закона № 115-ФЗ в изложенной выше  редакции  введена в действие в 2015 году Федеральным  законом от 21.07.2014 N 265-ФЗ"О внесении изменений в Федеральный закон "О концессионных соглашениях" и отдельные законодательные акты Российской Федерации".

При этом, ссылка ответчика на то, что предварительное согласие антимонопольного органа не требуется в случае переноса срока реализации некоторых обязательств концессионера судом отклоняется на основании следующего.

Согласно пункту 2 статьи 43 Федерального закона №115-ФЗ, возможность изменения срока реализации обязательств концессионера по концессионным соглашениям, объектами которых являются объекты теплоснабжения, централизованные системы горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельные объекты таких систем, лишь в определенных законом случаях. 

Из части 4 статьи 44 Федерального закона №115-ФЗ, предварительное согласие антимонопольного органа не требуется при переносе срока реализации обязательств концессионера, в случае принятия Правительством РФ решения об изменении долгосрочных тарифов, в сфере теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения и (или) необходимой валовой выручки тепло- водоснабжающих организаций, в связи с существенным ухудшением экономической конъюнктуры, при котором объем валового внутреннего продукта, определяемый федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по формированию официальной статистической информации о социальных, экономических, демографических, экологических и других общественных процессах в Российской Федерации, в постоянных ценах за один из кварталов текущего года меньше, чем объем валового внутреннего продукта в соответствующем квартале предыдущего года.

Вместе с тем, в нарушение положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчиком не представлено в материалы дела надлежащих доказательств, свидетельствующих о наступлении обстоятельств, являющихся основанием для изменения существенных условия концессионного соглашения, в том числе для переноса срока реализации обязательств концессионера, в соответствии  с нормами гражданского законодательства.

Ссылка ответчика ООО «Квадрат» на долгое согласование инвестиционной программы не свидетельствует о наличии правовых оснований для изменения срока реализации обязательств концессионера.

Наличие объективных препятствий для исполнения обязательств по концессионному соглашению, срок исполнения которых наступил в 2015 - 2016 г.г. ответчиком в материалы дела не представлено.

Более того, Концессионное соглашение от 11.12.2015 №1КС-2015 заключено по результатам проведения открытого конкурса в соответствии с конкурсной документацией, утвержденной распоряжением от 14.07.2015 №126 МКУ «Комитет по управлению муниципальным имуществом администрации Канского района Красноярского края».

Анализ конкурсной документации свидетельствует, что на участие в открытом конкурсе на право заключения договора поступило от двух хозяйствующих субъектов - ООО «Квадрат» и ООО «Вегас».

Пунктом 6.14 Порядка проведения конкурса на право заключения концессионного соглашения, утвержденного Распоряжением МКУ «КУМИ Канского района» от 14.07.2015 № 126, в составе конкурсной документации о проведении открытого конкурса № 1КС-2015 на право заключения концессионного соглашения в отношении системы коммунальной инфраструктуры установлен предельный (максимальный) рост необходимой валовой выручки концессионера (среднегодовой индекс роста) на каждый год предполагаемого концессионного соглашения должен составлять: в 2018 г.- 104,2 %, 2020 г.-104,7%, 2023 г. 104,4 %).

Как следует из протокола №4 от 27.11.2015 оценка конкурсных предложений, в отношении которых принято решение об их соответствии требованиям конкурсной документации, осуществляется конкурсной комиссией посредством сравнения содержащихся в конкурсных предложениях условий. Наилучшие содержащиеся в конкурсных предложениях условия соответствуют: 1) дисконтированной выручке участника конкурса, для которого определено ее минимальное значение, в случае, если дисконтированная выручка участника конкурса, для которого определено ее минимальное значение, отличается от дисконтированной выручки другого участника конкурса, для которого определено следующее по величине значение дисконтированной выручки после ее минимального значения, более чем на 2% превышающее минимальное значение дисконтированной выручки.

Дисконтированная выручка участников конкурса определялась с применением вычислительной программы, размещенной на официальном сайте www.torgi.gov.ru в сети «Интернет» в соответствии с представленными параметрами в конкурсном предложении, согласно которому ООО «Вегас» составила 80,24 млн.руб., ООО «Квадрат» составила 30,61 млн. руб.

По решению комиссии победителем открытого конкурса №1КС-2015 было признано ООО «Квадрат», как участника, для которого определено минимальное значение дисконтированной выручки.

Однако дополнительным соглашением от 11.09.2017 стороны внесли изменения в концессионное соглашение от 11.12.2015 №1КС-2015, в соответствии с которым рост необходимой валовой выручки ООО «Квадрат» в 2020 году составил бы 106,4377%, что превышает предельный (максимальный) рост необходимой валовой выручки концессионера на 2020 год, установленный конкурсной документацией (104,7%).

При этом суд учитывает, что в соответствии с пунктом 2 части 3 статьи 32 Федерального закона № 115-ФЗ (в редакции от 29.12.2014) решение о несоответствии конкурсного предложения требованиям конкурсной документации принимается конкурсной комиссией в случае, если условие, содержащееся в конкурсном предложении, не соответствует установленным параметрам критериев конкурса и (или) предельным значениям критериев конкурса.

При таких обстоятельствах, принимая во внимание условия конкурсной документации, количество претендентом на право заключение соглашения, учитывая, что рост необходимой валовой выручки ООО «Квадрат» в 2020 году установленный в дополнительном соглашении от 11.09.2017 превышает предельный (максимальный) рост необходимой валовой выручки концессионера на 2020 год, установленный конкурсной документацией (104,7%), ООО «Квадрат» подлежало бы отстранению от участия в конкурсе.

Оценив представленные в материалы дела доказательства, а также учитывая, что концессионное соглашение заключалось сторонами по результатам торгов, изменение его существенных условий нарушает условия действующего законодательства,  условия конкурса на право заключения концессионного соглашения, что фактически  предоставляет данному юридическому лицу преимущество перед другими участниками конкурса, является нарушением части 1 статьи 15 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» и ведет к ограничению конкуренции.

Таким образом, изменения, внесенные в концессионное соглашение от 11.12.2015 №1КС-2015 оспариваемым дополнительным соглашением от 11.09.2017 противоречат типовому договору, утвержденному распоряжением №126 от 14.07.2015 МКУ «Комитет по управлению муниципальным имуществом Администрации Канского района Красноярского края» о проведении открытого конкурса №1КС-2015 и конкурсному предложению, дополнительное соглашение от 11.09.2017 не соответствует обязательным требованиям, установленным статьей 13, статьей 54 Федерального закона от 21.07.2005 N 115-ФЗ.

С учетом установленных по делу обстоятельств, суд приходит к выводу, что при заключении дополнительного соглашения от 11.09.2017 нарушены императивные требования, предусмотренные ч. 3.8. ст. 13, ч.2 ст. 54 Федерального закона №115-ФЗ, кроме того,  соглашение противоречит условиям конкурсной документации, что в силу статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации свидетельствует о недействительности сделки.

При указанных обстоятельствах, требование прокурора Красноярского края о признании недействительным дополнительного соглашения от 11.09.2017 к концессионному соглашению от 11.12.2015 №1КС-2015 является обоснованным и подлежащим удовлетворению.

С учетом установленных обстоятельств иные доводы ООО «Квадрат» отклоняются судом в связи с необоснованностью. 

Согласно части 2 статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при принятии решения арбитражный суд распределяет судебные расходы. 

Согласно части 3 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, государственная пошлина, от уплаты которой в установленном порядке истец был освобожден, взыскивается с ответчика в доход федерального бюджета пропорционально размеру удовлетворенных исковых требований, если ответчик не освобожден от уплаты государственной пошлины. 

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации, Прокурор Красноярского края освобожден от уплаты государственной пошлины. 

Поскольку исковые требования заявлены к двум ответчикам, с учетом удовлетворения иска, а также, учитывая, что в силу статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации Администрация Канского района  освобождена от уплаты государственной пошлины, с ООО «Квадрат» в доход федерального бюджета подлежит взысканию 3 000 рублей государственной пошлины, с учетом правил статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Настоящее  решение  выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа (код доступа -  ). 

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копии решения на бумажном носителе могут быть направлены им в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства заказным письмом с уведомлением о вручении или вручены им под расписку.

Руководствуясь статьями 110, 167 – 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

РЕШИЛ:

Иск удовлетворить. 

Признать недействительным дополнительное соглашение от 11.09.2017 к концессионному соглашению от 11.12.2015 №1КС-2015.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Квадрат» (ИНН 

<

***>,  Канск) в доход федерального бюджета 3 000 руб. государственной пошлины.  

Разъяснить лицам, участвующим в деле, что настоящее решение может быть обжаловано в течение месяца после его принятия путём подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд.

Апелляционная жалоба на настоящее решение подаётся через Арбитражный суд Красноярского края.

Судья

А.А. Горбатова