АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЛОВСКОЙ ОБЛАСТИ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

дело №А48-5810/2016

город Орёл

10 февраля 2017 года

Резолютивная часть решения объявлена 08 февраля 2017 года.

Арбитражный суд  Орловской области в составе судьи Родиной Г.Н., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании дело по исковому заявлению акционерного общества «Орелоблэнерго» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 

<

...>)  к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ОГРНИП 304575235900542, ИНН 

<

***>) о взыскании 333  198  руб. 19 коп.,

третье лицо: общество с ограниченной ответственностью «ИНТЕР-РАО-Орловский энергосбыт»: г. Орел, ул. Полесская, 28 К (ОГРН 1115742001682, ИНН 5754020600),

при участии в судебном заседании:

от истца – представитель ФИО3 (паспорт, доверенность от 11.01.2017 года №01-27-06/21),

от ответчика – представитель ФИО4 (доверенность от 16.02.2015 года),

от третьего лица – не явился, извещен надлежащим образом,

установил:

акционерное общество «Орелоблэнерго» (далее: истец, АО «Орелоблэнерго», сетевая организация) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к ФИО2 (далее: ответчик, ИП ФИО2) о взыскании 333  198  руб. 19 коп.

В судебное заседание 09.02.2017 третье лицо явку полномочного представителя не обеспечило.

В порядке  ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса РФ суд провел судебное заседание в отсутствие надлежащим образом извещенного третьего лица.

Истец заявленные требования поддержал в полном объеме.

Ответчик заявленные требования не признает по основаниям, изложенным в отзыве на иск.

Как следует из материалов дела, после завершения строительства двух остановочных павильонов, расположенных по адресу: 

<

...>, директор ТОО «Овидий» обратился к ГП «Орёлоблэнерго» с заявлением о предоставлении технических условий  на электроснабжение торговых киосков (л.д.130).

26.09.1996 ГП «Орёлоблэнерго» выдало ТОО «Овидия» технические условия №237 (л.д.129).

01.07.2010 ИП ФИО2 на основании договора купли-продажи товара №1 приобрела в собственность  у общества с ограниченной ответственностью «Овидий» (ИНН57530116471) торговый киоск остановочным павильоном (бывший в употреблении) №1 (л.д.99).

Земельный участок под торговым киоском предоставлен ИП ФИО2 в аренду сроком на пять лет с 26.03.2011 по 26.03.2016 на основании договора аренды земельного участка №808/з от 06.03.2011, заключенного с Департаментом имущества, промышленности и информатизации Орловской области (л.д.12-16).

27.01.2014 ОАО «Орелобэнерго» и ИП ФИО2 (потребитель)  составили и подписали акт разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, согласно которому на балансе сетевой организации находится: ВЛ-0,38 кВ №03 ТП 091, на балансе потребителя – ответвление от опоры ВЛ-0,4 кВ до ВРУ торгового павильона, ВРУ торгового павильона с прибором учёта электроэнергии, внутренние электрические сети торгового павильона по ул. Наугорское ш. 52; а также определили, что потребитель несёт ответственность за техническое состояние и правильную эксплуатацию принадлежащего ему оборудования, за сохранность установленного на его территории оборудования ОАО «Орелобэнерго»  (прим. КУ (расчетный) установлен в ВРУ торгового павильона по ул. Наугорское ш 52) (л.д.117-118).

27.01.2014 ОАО «Орелоблэнерго» составлен акт допуска  в эксплуатацию учёта электрической энергии в электроустановках напряжения до 1000В ВРУ, принадлежащего ФИО2 по адресу: Наугорское ш. 52 (л.д.120).

Актом подтверждается технологическое присоединения  торгового павильона, расположенного по адресу: 

<

...> (л.д.119).

01.03.2014  по договору энергоснабжения, заключенному между ИП ФИО2 (абонент) и ООО «ИНТЕР РАО – Орловский энергосбыт» (гарантирующий поставщик), гарантирующий поставщик осуществляет поставку электрической энергии, а также оказывает услуги по её передаче абоненту в том числе в отношении торгового киоска по адресу: г. Орёл. Наугорское шоссе, д. 52 в спорный период (л.д.105-115).

Из акта сверки взаимных расчетов по состоянию на 30.09.2016 следует, что у ИП ФИО2 имеется переплата за потребленную согласно договору энергоснабжения от 01.03.2014 электроэнергию.

11.04.2016 сетевой организацией - АО «Орелоблэнерго» проведена проверка в отношении потребителя (ответчика), в ходе которой комиссия  АО «Орелоблэнерго» пришла к выводу о  бездоговорном потреблении ИП ФИО2  электроэнергии по адресу: 

<

...>, о чем был составлен акт №783 о неучтенном потреблении электрической энергии (л.д.20).

По результатам проверки, осуществленной сетевой организацией, произведен расчет стоимости неучтенного потребления электрической энергии за период с 17.07.2015 по 11.04.2016, которая составила 333 198,19 руб.

11.04.2016 АО «Орелоблэнерго» выставлен счет на оплату №295 на сумму 333 198,19 руб., который был получен ответчиком 29.04.2016 (л.д.22,23).

Поскольку оплата ответчиком не произведена, истец обратился в арбитражный суд с исковым заявлением о взыскании задолженности в размере 333 198,19 руб.

Согласно статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации  (АПК РФ) арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Арбитражный суд, заслушал пояснения представителей лиц, участвующих в деле, оценив относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности, пришел к выводу о том, что исковые требования подлежат  оставлению без удовлетворения по следующим основаниям.

Согласно ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. 

На основании норм ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. 

В соответствии с п. 3 ст. 543 ГК РФ требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля их соблюдения определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами. 

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке, помимо Гражданского кодекса РФ, регулируются, в том числе Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - ФЗ «Об электроэнергетике»), «Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442). 

Пунктом 167 Основных положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии. 

Исходя из положений п. 2 Основных положений N 442, «бездоговорное потребление электрической энергии» - это самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей; «безучетное потребление» - это потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности). 

В соответствии с п. 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. 

В силу п. 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; а также объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно  выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии). 

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц. 

В соответствии с п. 194 Основных положений N 442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. 

Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа. 

Анализ вышеназванных норм права позволяет сделать вывод о том, что предусмотренное в них требование об обязательном участии лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, необходимости фиксации его объяснений в акте относительно выявленного факта либо отказа от подписания данного акта, предполагает то обстоятельство, что такое лицо должно знать (то есть быть уведомленным) о проведении проверки прибора учета.

В акте №783 о неучтенном потреблении электрической энергии от 11.04.2016 отражено, что он был составлен в отсутствие ИП ФИО2

В судебном заседании 09.02.2017 истец пояснил, что о проведении проверки прибора учета ИП ФИО2 была извещена по телефону, в подтверждение чего представлен счет оператора связи ПАО «МТС» за оказанные услуги связи за период с 01.04.2016 по 30.04.2016. 

В судебном заседании суд допросил специалиста ФИО5, работника АО «Орелоблэнерго», участвовавшего в проверке, который пояснил, что ИП ФИО2 была извещена с места составления акта по телефону продавцом, затем звонил сам инспектор ФИО6 (также участвовал в составлении акта). На телефонный звонок инспектора ФИО2 пояснила, она находится в г. Москва и приехать не может. Однако,  в тот же день ФИО2 приехала в  офис  АО «Орелоблэнерго» для составления акта, но акт не подписала. В акте №783 от 11.04.2016 о  том, что звонили ответчику, не отразили, поскольку звонок был произведен при понятых.

Вместе с тем, ИП ФИО2 в письменных пояснениях  от 08.02.2017 пояснила, что при составлении акта 11.04.2016 не присутствовала, по телефону ей никто не звонил, ни о чем не предупреждал, в этом день  11.04.2016 находилась в г. Орёл. В мае 2016 года ИП ФИО2 пригласили для составления протокола об административном правонарушении по данному факту, который ею был подписан, и были даны объяснения. 

Кроме того, согласно представленному оператором связи ПАО «МТС» счету звонок ответчику был осуществлен 11.04.2016 в 11 час. 24 мин. 53 сек.,  длительность соединения составила 1 мин. 50 сек., однако стоимость соединения составила 0,0000 руб.

Таким образом, суд считает что фактически 11.04.2016 в 11 час. 24 мин. 53 сек. телефонного соединения - установленное в результате вызова взаимодействие между средствами связи, позволяющее абоненту и (или) пользователю услугами телефонной связи передавать и (или) принимать голосовую информацию, с ответчиком не было.

На основании  изложенного, суд критически относится к показаниям специалиста  ФИО5 

Иных доказательств в подтверждение довода об извещении ответчика о времени проведения проверки и составлении акта  №783 от 11.04.2016 суду не представлено.

Ссылка истца в письменных пояснения, а также показания свидетеля о привлечении ФИО7 и ФИО8 в качестве незаинтересованных лиц в данном случае на нормами Основных положений N 442 не предусмотрено, поскольку незаинтересованные лица привлекаются лишь в случае отказа лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта, а также его отказа присутствовать при составлении акта. 

Кроме того, в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии.

В акте №783 от 11.04.2016 отражено, что неучтённое потребление электроэнергии осуществлялось путем подключения провода.

В письменных дополнениях по делу от 31.01.2017 истец указал, что при осмотре было обнаружено, что к кабелю АО «Орелоблэнерго», который питает киоск ответчика с уличной стороны, был присоединен дополнительный провод путем скрутки проводов. Данный провод входил в киоск через отверстие в стене, к прибору учёта подключен не был, в связи с чем была образована новая точка потребления электроэнергии без учёта. После осмотра несанкционированный провод был демонтирован.  

Свидетель пояснил, что по приезду на объект увидел, что на стене нежилого помещения находятся два провода, один из которых белого цвета незаконно присоединен к основному проводу, выходящему из земли. Внутри помещения на незаконном кабеле была подключена тройная розетка белого цвета, которая находилась на уровне пола.  Однако факт подключения незаконного кабеля к тройной розетке в акте от 11.04.2016 отражен не был, поскольку Постановление Правительства это не предусмотрено.

В материалы дела представлены распеченные на принтере фотографии (л.д.134-138), из которых усматривается, что с уличной стороны к кабелю, который питает киоск ответчика, был присоединен дополнительный провод путем скрутки проводов. Из фотографии, на которой отражен прибор учёта, к которому подключен кабель, питающий киоск, не усматривается подключение белого провода к прибору учёта либо к тройной розетке. 

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу, что отраженные в акте №783 о неучтенном потреблении электрической энергии сведения – «самовольно  подкл. провод», являются общими и не подтверждены дополнительными доказательствами.

Учитывая, что данный акт является письменным документом, который в дальнейшем используются для расчета и предъявления денежных требований лицу, осуществляющему безучетное потребление электроэнергии, четкое соблюдение правил, установленных нормами Основных положений N 442, при его оформлении гарантирует объективность содержащихся в акте сведений. 

В данном случае, исходя из представленных в материалы дела доказательств, судом установлено, что процедура составления и форма акта №783 о неучтенном потреблении электрической энергии не соответствует положениям п. 192, 193 Основных положений N 442. 

В силу ч. 3  ст. 64 АПК РФ не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.

С учётом вышеизложенного, акт №783 о неучтенном потреблении электрической энергии от 11.04.2016 является недостоверным и недопустимым доказательством факта безучетного потребления и не может быть принят арбитражным судом в обоснование факта безучетного потребления электроэнергии, стоимость которой заявлена истцом к возмещению.

В исковом заявлении истец ссылается на то, что факт бездоговорного потребления электроэнергии по адресу: 

<

...> установлен постановлением мирового судьи судебного участка №4 Советского района г. Орла ФИО9 по делу №5-597/2016 о назначении административного наказания, в последующем отмененного решением судьи Советского районного суда г. Орла от 21.12.2016 ФИО10 в связи с истечением срока давности привлечения к административной ответственности, производство по делу об административном правонарушении в отношении ФИО2 прекращено.

Истец полагает, что ФИО2 не понесла наказание лишь ввиду истечения срока давности привлечения к административной ответственности, в связи с чем установленные мировым судьей обстоятельства в рамках настоящего спора являются преюдициальными.

Данный вывод истца противоречит позиции, изложенной в Постановлении Верховного Суда РФ от 21.07.2015 N 310-АД15-7716 по делу N А14-9102/2014, согласно которому положения части 3 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не предусматривают преюдициального значения постановления мирового судьи, вынесенного по делу об административном правонарушении, для арбитражного суда, рассматривающего дело.

В силу ст. 110 АПК РФ судебные расходы относятся на истца.

Руководствуясь ст.ст. 110, 167-171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд         

РЕШИЛ:

Исковые требования акционерного общества «Орелоблэнерго» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 

<

...>)   к индивидуальному предпринимателю ФИО2 (ОГРНИП 304575235900542, ИНН 

<

***>) о взыскании 333  198  руб. 19 коп. оставить без удовлетворения.

На решение может быть подана апелляционная жалоба в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд г. Воронежа через Арбитражный суд Орловской области в течение месяца со дня его принятия.  

  Судья            Г.Н. Родина