ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-33598/2016

город Ростов-на-Дону

22 сентября 2017 года

15АП-14011/2017

 

Резолютивная часть постановления объявлена 15 сентября 2017 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Фахретдинова Т.Р.,

судей Глазуновой И.Н., Мисника Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

при участии: от ответчика – ФИО2 по доверенности от 19.05.2017,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу муниципального унитарного предприятия города Сочи «Сочинское городское аптечное управление»

на решение Арбитражного суда Краснодарского краяот 07.07.2017 по делу № А32-33598/2016

по иску публичного акционерного общества «ТНС энерго Кубань» 

к муниципальному унитарному предприятию города Сочи «Сочинское городское аптечное управление»

при участии третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора: публичного акционерного общества Энергетики и электрификации Кубани

о взыскании задолженности,

принятое судьей Орловой А.В.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество «Кубанская энергосбытовая компания» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с исковым заявлением к муниципальному унитарному предприятию города Сочи «Сочинское городское аптечное управление», при участии в деле третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ПАО «Кубаньэнерго» о взыскании задолженности по оплате безучетно потребленной электроэнергии за период с 18.02.2015 по 18.02.2016 в размере 646 997 руб. 55 коп. по договору энергоснабжения от 30.12.2011 № 227509 на основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 18.02.106 № 15070630, расходов по оплате госпошлины в сумме 15 940 руб.

Решением суда от 07.07.2017 взыскано с ответчика 319 503,90 руб. задолженности, 7 871,17 руб. расходов по оплате госпошлины. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано.

Ответчик обжаловал решение суда в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ, просил решение отменить, в иске отказать.

Жалоба мотивирована тем, что в данном случае безучетное потребление электроэнергии отсутствует, поскольку отсутствуют виновные действия ответчика. В акте допуска прибора в эксплуатацию № 151892674 от 18.02.2016 отсутствуют отметки о выявленных недостатках, которые бы свидетельствовали о вмешательстве ответчика в работу прибора учета. В акте отсутствуют сведения о дате предыдущей проверки прибора учета, нет данных о лице, осуществившем безучетное потребление, адрес объекта указан как ул. Урожайная, 3, в то время когда адресом объекта является ул. Урожайная.

В отзыве на апелляционную жалобу истец возражал против ее удовлетворения. 

В судебном заседании ответчик жалобу поддержал.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ОАО «Кубанская энергосбытовая компания» (гарантирующим поставщиком, ГП, после изменения наименования – ПАО «ТНС энерго Кубань) и МУП города Сочи «Сочинское городское аптечное управление» (потребителем) заключен договор энергоснабжения от 30.12.2011 № 227509 (далее – договор), предметом которого является продажа ГП электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных договором (п. 2.1 договора).

Потребитель обязан поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств (п. 3.3.7. договора), осуществлять эксплуатацию принадлежащих ему устройств в соответствии с правилами технической эксплуатации, техники безопасности и оперативно-диспетчерского управления (п. 3.3.8. договора), обеспечить беспрепятственный допуск уполномоченных представителей ГП, и (или) сетевой организации (владельца объектов электросетевого хозяйства) к приборам учета электроэнергии (мощности), установленным в электроустановках потребителя, в целях осуществления контроля по приборам учета за соблюдением установленных режимов потребления электроэнергии (мощности), проведения замеров качества электроэнергии, проведения контрольных проверок расчетных счетчиков и схем учета на месте установки, проверок соблюдения технических требований (не чаще 1 раза в месяц) (п. 3.3.16. договора), незамедлительно сообщать сетевой организации (владельцу объектов электросетевого хозяйства) обо всех нарушениях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и опломбированных устройств, выполнять технически обоснованные предписания сетевой организации по приведению схем учета в соответствие с нормами, правилами и требованиями действующего законодательства РФ (п. 3.3.17. договора).

В Приложении № 1 к договору энергоснабжения от 30.12.2011 № 227509 указан перечень точек поставки, по которым производится контроль и расчет за отпущенную электроэнергию и мощность, с указанием присоединенной и разрешенной мощностей, а также категории надежности. 

В указанном приложении содержится четыре точки поставки, в том числе, «ту № 401 Аптека, с. Веселое (место установки учета - ТП-А-20 фидер ПС 9 шина 0,4 кВ, дата, номер ТУ – 28.09.1992 № 1279, присоединенная, разрешенная мощность – 10 кВт, номер расчетного электросчетчика - № 0204090391.

Как следует из содержания акта допуска (замены, проверки) расчетных приборов учета в эксплуатацию в электроустановках напряжением до 1 000 В от 22.08.2014 № 0602577 прибор учета № 0204090391 к расчетам не допущен, при этом, к расчетам допущен прибор учета NP71L.1-1-3 № 03146660. Акт подписан со стороны потребителя директором ФИО3 без замечаний и возражений.

07.10.2015 между МУП города Сочи «Сочинское городское аптечное управление» (арендодателем) и ФИО4 (арендатором) с согласия департамента имущественных отношений администрации города Сочи (Департамент) заключен договор аренды недвижимого имущества, находящегося в муниципальной собственности города Сочи и закрепленного за предприятием на праве хозяйственного ведения № З/206-2015, согласно которому арендодатель с согласия Департамента передает, а арендатор принимает во временное владение и пользование недвижимое имущество, находящееся муниципальной собственности города Сочи (далее - имущество), - аптечный киоск № 3 общей площадью 19,7 кв. м., в том числе: 1 этаж, литера А, помещения № 1 – 15,5 кв. м., № 2 – 4,2 кв. м., расположенный по адресу: город Сочи, Адлерский район, улица Урожайная, для использования в целях: торговля, на условиях, предусмотренных договором (п. 1.1. договора).

18.02.2016 в результате осмотра точки поставки № 401 работниками сетевой организации ПАО «Кубанбаньэнерго» в присутствии со стороны потребителя ФИО5 составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии № 15070630, согласно которому выявлена неисправность прибора учета, а именно: «не отображает жидкокристаллический экран прибора учета».

Доводы заявителя о неверном указании адреса точки поставки, отклоняются как не имеющие значения, поскольку спорная точка поставки идентифицирована надлежащим образом, спор между сторонами относительно проверенного объекта отсутствует.

Указанный акт подписан со стороны потребителя ФИО5 без замечаний и возражений.

На основании указанного акта сетевой организацией ПАО «Кубаньэнерго» определен период безучетного потребления электроэнергии и произведен расчет объема безучетно потребленной электроэнергии. 

Исходя из представленного ПАО «Кубаньэнерго» расчета, гарантирующим поставщиком ОАО «Кубаньэнергосбыт» произведен расчет стоимости безучетно потребленной электроэнергии на сумму 646 997,55 руб. 

Истцом в адрес ответчика направлена претензия от 27.07.2016 № б/н, ответчиком оплата задолженности не произведена.

При принятии решения суд правомерно руководствовался нормами ст.ст. 539, 543, 544 ГК РФ, а также следующим.

Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" утверждены "Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии" (далее - Основные положения № 442).

Названные Основные положения № 442 определяют "безучетное потребление" как потребление электроэнергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электроэнергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электроэнергии) и настоящим документом порядка учета электроэнергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электроэнергии (мощности).

Согласно п. 192 Основных положений № 442 по факту выявленного безучетного потребления электроэнергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электроэнергии. Факт безучетного потребления электроэнергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем. 

В силу п. 193 Основных положений № 442 в акте о неучтенном потреблении электроэнергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электроэнергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электроэнергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электроэнергии. 

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электроэнергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электроэнергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электроэнергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В соответствии с п. 1.2.2. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями настоящих Правил и других нормативно-технических документов (НТД).

Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов-изготовителей (п. 2.11.4 Правил).

Средства учета электроэнергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Министерством топлива и энергетики РФ 19.09.1996).

В силу п. 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Приведенные нормы Правил носят императивный характер и направлены на исключение возможности искажения результатов измерений.

Согласно п. 145 Основных положений № 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Поскольку на потребителе лежит обязанность обеспечивать исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, он несет риск последствий их неисправности.

Акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 18.02.2016 № 15070630 составлен с соблюдением требований, установленных Основными положениями № 442. 

Недвижимое имущество, являющееся точкой поставки электроэнергии, закреплено за ответчиком на праве хозяйственного ведения. 

Согласно п. 6 ст. 113 ГК РФ унитарное предприятие отвечает по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Собственник имущества унитарного предприятия, за исключением собственника имущества казенного предприятия, не отвечает по обязательствам своего унитарного предприятия.

По общему правилу арендодатель обязан предоставить арендатору имущество в состоянии, соответствующем назначению имущества, и со всеми его принадлежностями (пункты 1, 2 статьи 611 ГК РФ), например, в нежилом производственном помещении должны быть вода, тепло, электроэнергия и прочие коммунальные удобства, а значит, должны быть и энергопринимающие устройства, благодаря которым помещение становится пригодным для использования по своему назначению. При этом арендодатель- абонент может освободить себя от обязанности оплачивать коммунальные расходы и предусмотреть в договоре аренды условие о том, что коммунальные платежи вносит арендатор на основании заключенных им самостоятельных договоров с ресурсоснабжающими организациями. 

Поскольку доказательств заключения договора энергоснабжения на спорный объект, находящийся в пользовании у арендатора, последним материалы дела не содержат, равно как и не содержат доказательств оплаты электроэнергии, по общему правилу законный владелец недвижимого имущества (ответчик) несет бремя содержания имущества, закрепленного за ним на праве хозяйственного ведения. Заключение ответчиком договора аренды спорных объектов в данном случае не свидетельствует о прекращении его обязанности как абонента оплачивать электроэнергию, фактически потребленную спорным объектом.

Истец стороной договора аренды не является, положения договора аренды не влияют на правоотношения истца и ответчика по договору энергоснабжения. 

Равным образом арендатор не является стороной по договору энергоснабжения между истцом и ответчиком. Доказательств заключения отдельного договора арендатором в отношении спорного помещения с истцом, в материалы дела не представлено.

При безучетном потреблении ответчиком выступает лицо, состоящее в договорных правоотношениях со сбытовой компанией, поскольку безучетное потребление представляет собой нарушение конкретного договорного обязательства.

Таким образом требование истца о взыскании стоимости безучетно потребленной электроэнергии с ответчика является законным.

В силу абзаца второго пункта 1 статьи 182 Гражданского кодекса Российской Федерации полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель. 

Так, согласно Приложению № 1 к договору энергоснабжения место установки прибора учета по ту № 401 – ТП А-20. 

ФИО5 предоставлен доступ работникам сетевой организации к прибору учета.

От присутствия при составлении акта о неучтенном потреблении электроэнергии от 18.02.2016 № 15070630 и его подписания ФИО5, в связи с отсутствием соответствующих полномочий, не отказался.

Таким образом, наличие ФИО5 на рабочем месте, предоставление им допуска к прибору учета, свидетельствовало о наличии у него необходимых полномочий.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлениях Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 19.02.2015 по делу № А32-2455/2014, от 12.05.2015 по делу № А32-17238/2014, от 20.05.2015 по делу № А32-31873/2014.

При этом доводы в данной части в жалобе отсутствуют. 

Акт подписан ФИО5 без замечаний и возражений.

Отсутствие на жидкокристаллическом экране прибора учета показаний выявляется при визуальном осмотре, использование какого-либо оборудования и обладание специальными познаниями для его выявления не требуется, при этом, в нарушение п. 3.3.17. договора потребитель не сообщил сетевой организации о наличии указанной неисправности прибора учета, что в свою очередь, в силу п. 2 Основных положений № 442 также является самостоятельным основанием для квалификации потребления электроэнергии как безучетного (несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета).

Факт неисправности прибора учета не оспаривается и подтверждается представленными в материалы дела доказательствами. 

Доказательств того, что со стороны потребителя отсутствовало вмешательство в работу прибора учета, в нарушение статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суду не представлено.

Выявленные нарушения, с учетом несоблюдения потребителем обязанности по уведомлению сетевой организации о наличии соответствующих нарушений, являются достаточными для квалификации потребления ответчиком электроэнергии как безучетного.

Довод ответчика о том, что виновных действий МУП г. Сочи «СГАУ» в неисправности электросчетчика нет, не может быть признан состоятельным, поскольку основан на ошибочном понимании норм материального права в части того, какое потребление электроэнергии может быть квалифицировано в качестве безучетного.

Изложенное в п. 2 Основных положений № 442 легальная дефиниция безучетного потребления не содержит исчерпывающего перечня и детального описания нарушений, наличие которых расценивается как потребление электроэнергии с нарушением порядка учета электроэнергии со стороны потребителя. 

Из представленных в материалы дела фотографий прибора учета потребителя на момент составления акта о неучтенном потреблении усматривается, что жидкокристаллическое табло, призванное отражать показания прибора учета, не работает, то есть учет и фиксация объема потребления не ведутся. Указанное безусловно влияет на достоверность сведений об объеме потребления, не позволяя определить таковой в ординарном порядке, установленном законом. Выявленная неисправность прибора учета безусловно влияет на достоверность учета и свидетельствует о правомерной квалификации потребления электроэнергии как безучетного.

Причины неисправности прибора учета не имеют правового значения для разрешения спора, поскольку потребитель несет ответственность за правильность и достоверность учета, за состояние прибора учета, за ограничение доступа к нему посторонних лиц.

При этом под безучетным потреблением понимается, в частности, несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета).

Довод ответчика о том, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии составлен с нарушением п. 193 Основных положений № 442, верно судом оценен  как необоснованный.

Так, в п. 2 акта указаны сведения о лице, осуществляющем безучетное потребление электроэнергии: МУП г. Сочи «СГАУ», киоск, договор № 227509, ту № 401.

В п. 1 акта указан адрес: 

<

...>. 

Отсутствие в акте сведений о дате предыдущей проверки прибора учета также не является обстоятельством, опровергающим факт безучетного потребления и не является неустранимым пороком с учетом наличия соответствующих сведений в материалах дела.

Довод ответчика о том, что проверка должна была быть проведена не позднее 08.07.2015 противоречит доказательствам, представленным в материалы дела, а именно: акту допуска (замены, проверки) расчетных приборов учета в эксплуатацию в электроустановках напряжением до 1 000 В от 22.08.2014 № 0602577, поскольку несмотря на установку прибора учета 08.07.2014, он допущен в эксплуатацию 22.08.2014.

Между тем, судом первой инстанции обосновано указано на ошибочность представленного в материалы дела расчета безучетно потребленной электроэнергии за период с 18.02.2015 по 18.02.2016 по следующим основаниям.

В соответствии с п. 195 Основных положений № 442 объем безучетного потребления электроэнергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу. 

Объем безучетного потребления электроэнергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электроэнергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электроэнергии.

Стоимость электроэнергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электроэнергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электроэнергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электроэнергии (мощности).

В соответствии с п. 172 Основных положений N 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электроэнергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электроэнергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электроэнергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

С учетом изложенного, поскольку предыдущая техническая проверка после даты заключения договора энергоснабжения от 30.12.2011 № 227509 проведена 22.08.2014 по акту № 0602577, срок обязательной проверки спорного прибора учета должен исчисляться с момента проведения указанной проверки, а именно с 22.08.2014 (аналогичная правовая позиция изложена в постановлениях Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 23.05.2016 по делу № А32-7570/2016, от 14.04.2014 по делу № А32-13965/2013, в постановлении Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.10.2016 по делу № А32-41731/2015).

Таким образом, очередная техническая проверка прибора учета должна была быть проведена сетевой организацией не позже 22.08.2015.

По расчету суда первой инстанции, который апелляционным судом поддержан, стоимость неучтено потребленной электроэнергии составит 319 503,90 руб., а не 646 997,55 руб.

Ответчиком расчет не опровергнут, контррасчет не представлен. 

Процессуальных нарушений, влекущих безусловную отмену судебного акта на основании части 4 статьи 270 АПК РФ, судом первой инстанции допущено не было.

При таких обстоятельствах апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению, а понесенные по ней судебные расходы распределяются в соответствии с нормами статьи 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 07.07.2017 по делу № А32-33598/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                           Т.Р. Фахретдинов

 

Судьи                                                                                             И.Н. Глазунова

 

Н.Н. Мисник