АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 http://www.msk.arbitr.ru Именем Российской Федерации 

Р Е Ш Е Н И Е

 

30. 05. 2023 года. Дело № А40-257240/22-43-1991  Резолютивная часть решения объявлена 25. 05. 2023 года.  

Решение изготовлено в полном объеме 30. 05. 2023 года. Судья Арбитражного суда г. Москвы Романов О.В., единолично, 

протокол судебного заседания вёл секретарь судебного заседания Фёдоров А.А.,  рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску  

ООО " Нижнетагильский завод металлических конструкций " (ОГРН 

<

***>)  к АО " ВолгаСтрой " (ОГРН 

<

***>)  

о взыскании 347 179 руб. 40 коп. – неустойки, 

с участием представителей: от истца – не явился, от ответчика – ФИО1, доверенность №  190822-1 от 19.08.2022 г.  

 Изучив имеющиеся в деле документы, заслушав представителя, арбитражный суд  

У С Т А Н О В И Л :

Иск заявлен о взыскании 347 179 руб. 40 коп. – неустойки, на основании статей 309, 310,  330 ГК РФ.  

Истец не направил в судебное заседание представителя, о времени и месте судебного заседания извещен в установленном порядке в соответствии со статьями 121-124 АПК РФ; письмом №  37-1274 от 10.05.2023 г., поступившим в суд по электронной почте 11.05.2023 г., заявил возражения против заявления ответчика о взыскании с истца судебных издержек на оплату услуг представителя в заявленной сумме, каких-либо ходатайств не заявил.  

Ответчик направил представителя в судебное заседание, который иск не признал полностью по основаниям изложенным в отзыве на исковое заявление, указывая на то, что истец не верно произвёл расчёт неустойки, заявив, вместе с тем, ходатайства: - о применении судом ст. 333 ГК  РФ; - о применении судом моратория, введенного постановлением Правительства РФ № 497 от  28.03.2022 г.; заявил об отнесении на истца судебных издержек на оплату услуг представителя в  сумме 55 000 руб. 00 коп.; истребованные судом документы, опровергающие, по его мнению, иск  предъявил; расчёт истца оспорил по основаниям изложенным в отзыве без представления обоснованного контррасчёта, каких-либо иных ходатайств не заявил.  

Дело рассмотрено в соответствии с порядком предусмотренным ст. 156 АПК РФ, по имеющимся в деле документам, представленным истцом и ответчиком, в отсутствие представителя истца.  

Суд, с учетом изложенных истцом и ответчиком обстоятельств и доводов, в соответствии с  имеющимися в материалах дела документами, пришел к следующим выводам и считает установленными следующие обстоятельства:  

Из искового заявления усматривается следующее. Условиями заключённого между ООО  «НТЗМК» (заказчик, истец) и ООО «ВолгаСтрой» (подрядчик, ответчик) Договора подряда №  15/0621 от 15.06.2021 ответчик принял на себя обязательства выполнить работы по очистке, анти- 

коррозионной и огнезащитной обработке несущих металлических конструкций на объекте «Многофункциональный административно-торговый комплекс «Бизнес парк «Сколково»», расположенном по адресу: г. Москва, ЗАО, Можайский район, р.п. Заречье.  

Протоколом согласования договорной цены (Приложение № 1) к указанному договору сторонами были согласованы наименование и объёмы работ, а также их цены, а общая стоимость (цена) работ определена в размере 7 886 706 руб. 48 коп. с НДС (20%).  

Согласно пп. 2.2. договора, работы должны быть выполнены в срок через 65 (шестьдесят  пять) рабочих дней после начала производства работ, которые в свою очередь согласно пп. 2.1.  договора, должны были быть начаты через 5 рабочих дней со дня подписания договора и поступления на расчётный счёт ответчика авансового платежа в размере 2 759 740 руб. 67 коп. с НДС  (20%).  

Предусмотренный договором авансовый платёж в сумме 2 759 740 руб. 67 коп. с НДС  (20%) был в полном размере перечислен на расчётный счёт ответчика 12.07.2021 двумя платежами: по платёжному поручению № 3123 от 02.07.2021 - в сумме 1 380 000, 00 руб. с НДС (20%); по  платёжному получению № 3229 от 09.07.2021 - в сумме 1 379 740, 67 руб. с НДС (20%).  

С учётом указанного, производство работ должно было быть начато ответчиком не позднее  19.07.2021, а завершено - не позднее 15.10.2021 (19.07.2021 +65 рабочих дней).  

Между тем, в требуемом объёме в согласованный в договоре срок ответчиком работы по  договору выполнены не были, всего со стороны ООО «ВолгаСтрой» частично было выполнено и  сдано истцу в установленном порядке работ на сумму 3 385 255 руб. 84 коп. с НДС (20%) по Акту  о приёмке выполненных работ № 1 от 16.05.2022 и Справке о стоимости выполненных работ и затрат № 1 от 16.05.2022, в которых указан в т.ч. период выполнения работ - с 01.04.2022 по  16.05.2022.  

Данный факт в т.ч. подтверждён решением Арбитражного суда г. Москвы по делу № А40191726/2022-63-1468.  

Таким образом, просрочка выполнения и сдачи указанного объёма работ от плановой даты  (15.10.2021) на дату их предъявления к приёмке заказчику (16.05.2022) составила 213 календарных  дней.  

В связи с нарушением ответчиком сроков завершения работ, истец уведомлением (извещением) об отказе от исполнения Договора подряда № 15/0621 от 15.06.2021 за исх. № 01-8- 1955 от  17.06.2022 отказался от исполнения договора и заявило ответчику о его расторжении в одностороннем порядке. Согласно имеющемуся почтовому уведомлению о вручении, вышеуказанное уведомление было получено ответчиком 13.07.2022. Т.е., с 13.07.2022 договор считается расторгнутым, а все обязательства сторон по нему прекратившимися.  

С учётом указанного, работы на общую стоимость 4 501 450 руб. 64 коп. с НДС (20%) в период действия договора выполнены и сданы в установленном порядке заказчику не были. А работы на оставшуюся сумму стоимости 3 385 255 руб. 84 коп. были выполнены с просрочкой 213 календарных дней.  

Пунктом 5.5. Статьи 5 договора предусмотрено, что за нарушение подрядчиком-ответчиком  (ООО «ВолгаСтрой») сроков окончания работ свыше 15 рабочих дней с него может быть взыскана  пеня (неустойка) в размере 0,02% от стоимости невыполненных работ по договору за каждый просроченный день, но не более 10% от общей стоимости работ по договору.  

Работы должны были быть выполнены ответчиком и сданы истцу 15.10.2021. Соответственно, согласно пп. 5.5. статьи 5 договора начиная с 11.11.2021 (15.10.2021 + 15 рабочих дней)  на сумму стоимости просроченных выполнением работ подлежит уплате договорная неустойка -  пеня по ставке 0,02% от стоимости невыполненных работ за каждый день просрочки, но не более  10% от общей стоимости.  

Таким образом, для расчёта неустойки за просрочку выполнения работ принимаются следующие данные: 7 886 706 руб. 48 коп. - общая стоимость (цена) подлежащих выполнению работ;  с 11.11.2021 - до 16.05.2022 - период начисления пени на общую цену работ; 3 385 255 руб. 84 коп.  - стоимость (цена) выполненных и сданных 16.05.2022 работ; 4 501 450 руб. 64 коп. - стоимость  (цена) не выполненных до расторжения договора работ; с 16.05.2022 - до 13.07.2022 - период  

начисления пени на цену невыполненных работ; 788 670 руб. 64 коп. - 10% от общей стоимости  (цены) работ по договору.  

С учётом указанного, неустойка, по мнению Истца, составила 347 179 руб. 40 коп. 

В силу ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое  лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.  

Согласно ч. 2 ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. Каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами (ч. 4 ст. 71  АПК РФ).  

В соответствии со ст. 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его  ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности),  кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.  

Лицо признается невиновным, если при той заботливости и осмотрительности, какая от него  требовалась по характеру обстоятельства и условиям оборота, оно приняло все меры для надлежащего исполнения обязательства.  

Согласно ч. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки исполнения.  

Неустойка одновременно является способом обеспечения обязательства и одной из форм  гражданско-правовой ответственности.  

Основанием для применения неустойки является факт неправомерного поведения стороны в  обязательстве.  

В исковом заявлении указано, что производство работ на объекте должно было быть начато  Ответчиком не позднее 19.07.2021 г. Указанное утверждение не соответствует заключенному  между сторонами Договору.  

 Согласно п. 2.1. Договора, начало производства работ - через 5 рабочих дней после подписания настоящего договора и поступления авансового платежа, при условии сдачи готовности обрабатываемой поверхности по акту. Окончание работ - через 65 рабочих дней после начала производства работ (п. 2.2 Договора).  

Как следует из п. 2.3. Договора, в случае неисполнения Заказчиком положений пунктов 3.2.  и 4.2. настоящего Договора, даты начала и окончания работ Подрядчиком переносятся соответственно на срок задержки исполнения Заказчиком своих обязательств.  

В пункте 4.2. Договора закреплены обязательства Заказчика, в том числе своевременно передавать Подрядчику необходимый для производства работ материал по форме М-15 (п. 4.2.3 Договора).  

Необходимые для производства работ материалы были переданы Подрядчику с существенной просрочкой. Между сторонами было подписано четыре накладных на отпуск материалов на  сторону по форме М-15: накладная № 321 от 01.09.2021 г.; накладная № 322 от 01.09.2021 г.;  накладная № 323 от 01.09.2021 г.; накладная № 343 от 16.09.2021 г.  

Таким образом, материалы, необходимые для производства работ, были переданы Заказчиком в полном объеме лишь 16.09.2021 г., что в силу п. 2.3. Договора является основанием для переноса Подрядчиком сроков начала, и, как следствие, окончания выполнение работ по Договору.  

 Учитывая допущенную Заказчиком просрочку, срок начала работ исчисляется с 24.09.2021  г. - шестой рабочий день после передачи Заказчиком необходимых материалов.  

В связи с этим, работы в полном объеме должны были быть выполнены Ответчиком через  65 рабочих дней после 24.09.2021 г., то есть не позднее 27.12.2021 г.  

 Из искового заявление следует, что Истец начисляет неустойку на общую стоимость работ  в размере 7 886 706 руб. 48 коп. Подобная методика начисления неустойке не соответствует условиям заключенного договора.  

 Приложением № 1 к Договору - протокол согласования договорной цены, стороны пришли  к соглашению, что стоимость работ составляет 7 886 706, 48 руб. При этом стороны указали, что  указанные выше объемы работ и стоимость работ являются ориентировочными. Окончательный  (фактический) объем работ и стоимость работ определяется по факту выполненных работ на основании всех подписанных актов о приемке выполненных работ (форма КС-2) и справок о стоимости  выполненных работ и затрат (форма КС-3).  

 12.07.2021 г. сторонами был подписан дефектный акт ремонтных работ - документ, который определяет фактический объем работ, который предстояло выполнить Подрядчику по Договору.  

 Комиссия в составе представителей сторон произвела обследование объекта на предмет  технического состояния металлических конструкций и количественной оценки фактических показателей объемов, подлежащих ремонту и нанесению антикоррозионно-огнезащитной системы по  состоянию на дату обследования, для определения состава работ и объема выполнения работ по  Договору.  

 В результате совместная комиссия сторон пришла к выводу, что в состав работ по договору включаются металлические конструкции модуля № 3 площадью 464 кв. м., модуля № 5 площадью 438 кв. Всего объем работ по договору - 902 кв. м,, что не соответствует изначально указанному объему работ в протоколе согласования договорной цены -1 656, 91 кв. м.  

 В протоколе согласования договорной цены стороны напрямую предусмотрели, что окончательный фактический объем работ определяется на основании подписанных актов о приемке  выполненных работ.  

 Как следует из искового заявления и не оспаривается Ответчиком, между сторонами был  подписан один акт выполненных работ - № 1 от 16.05.2022 г. из которого следует, что всего работ  выполнено на сумму 3 385 255, 84 руб., что соответствует 670, 92 кв. м, площади металлических  конструкций.  

 Таким образом, стоимость работ по договору составляет 3 385 255, 84 руб. 

 В силу п. 5.5. Договора, за нарушение Подрядчиком сроков окончания работ свыше 15  (пятнадцати) рабочих дней, с Подрядчика может быть взыскана пеня в размере 0,02% от стоимости невыполненных работ по Договору, за каждый день просрочки, но не более 10% от общей стоимости договора.  

 Поскольку стоимость работ по договору определяется стоимостью фактически выполненных работ, то неустойка за нарушение сроков выполнения работ может быть начислена только на  стоимость окончательно определенных сторонами объемов работ-3 385 255, 84 руб.  

 Работы на общую стоимость 4 501 450, 64 руб. (7 886 706, 48 руб. - 3 385 255, 84 руб.) подрядчиком не выполнялись не в связи с его виновными действиями, а в связи с отсутствием соответствующих металлических конструкций - уточнения объема работ в порядке, предусмотренном  протоколом согласования договорной цены.  

Обосновывая период начисления неустойки, Истец указывает, что работы были выполнены  Ответчиком только 16.05.2022 г.-дата подписания акта N° 1 (КС-2) и справки № 1 (КС-3). Указание в актах даты 16.05.2022 г. не соответствует фактическому периоду выполнения работ. Работы  были выполнены и сданы Ответчиком в срок, предусмотренный Договором.  

 Ответчик своевременно приступил к выполнению работ и 28.10.2021 г. по накладной № 82  Истцу были переданы комплекты исполнительной документации на выполненные работы N° 1- МЗ-ОГЗ и № 2-М5-ОГЗ на модули № 3 и № 5 соответственно. Комплекты исполнительной документации были получены Истцом 28.10.2021 г.  

 Письмом от 09.11.2021 г. № 091121/1 Подрядчиком был передан Заказчику весь комплект  закрывающих документов на выполненные работы: акты КС-2 от 31.10.2021 г.; справки КС-3 от  31.10.2021 г.; реестры исполнительной документации № 1-МЗ-ОГЗ и № 2-М5-ОГЗ; дефектный акт  от 12.07.2021г.; журнал производства работ; накладная № 82 от 28.10.2021 г.; листы проверки качества № 1, № 15, № 17, № 2, № 16, № 1.  

 В ответ на поступивший комплект закрывающих документов Истец направил письмо исх.   № 10-4545 от 10.11.2021 г. с указанием о начале процедуры приемки работ и назначением даты  осмотра результатов работ.  

 11.11.2021 г. сторонами был составлен акт осмотра результатов выполненных работ, в котором стороны зафиксировали перечень необходимых доработок, и Подрядчик приступил к их  устранению.  

 02.12.2021 г. сторонами был составлен повторный акт осмотра результатов работ № 2, в  котором стороны повторно зафиксировали имеющиеся претензии по качеству проведенных работ.  

 Все недостатки, отраженные в актах осмотра были устранены ООО «ВолгаСтрой» и  11.01.2022 г. в адрес Истца было направлено письмо исх. № 110122/1 с указанием на полное завершение работ и требованием подписать акты выполненных работ.  

 В ответ со стороны Истца было получено письмо исх. N° 37-041 от 12.01.2022 г., в котором  Истец заявил о направлении на строительную площадку своих представителей для проверки выполненных работ, а также предложил исправить даты акты выполненных работ на актуальную дату.  

 Осмотр результатов работ состоялся 13.01.2022 г. По его результатам каких-либо письменных претензий Ответчику со стороны Истца предъявлено не было, акт осмотра результатов работ  не составлялся. В этот же день Ответчиком было направлено повторное письмо исх. № 130122/2 с  требованием подписать закрывающие документы: акты КС-2 и справки КС-3 в новой редакции, с  новой датой - 13.01.2022 г.  

 Согласно п. 4.2.4 Договора, Заказчик рассматривает акты выполненных работ за текущий  месяц и передает Подрядчику оформленные подписью и печатью акт КС-2 и справку КС-3 в течение 2-х дней после их получения или передает акт с указанием причин отказа в приемке выполненных работ и перечня претензий к работам. Если в течение указанного срока акт КС-2 и Справка КС-3 не подписаны и не указаны в письменной форме причины отказа, то выполненная работа  считается принятой в полном объеме и надлежащем качестве и подлежит оплате в бесспорном порядке.  

 Учитывая изложенное, работы считаются выполненными и принятыми Заказчиком  13.01.2022 г. Указание в подписанном акте № 1 даты 16.05.2022 г. не соответствует фактическому  периоду выполнения работ. Указанная дата опровергается иными документами: журнал производства работ, журнал входного контроля материалов, листы проверки качества, реестры исполнительной документации, накладные о передаче исполнительной документации.  

 Таким образом, учитывая срок окончания работ, установленный в договоре - 27.12.2021 г.,  Подрядчиком допущена просрочка выполнения работ на 17 календарных дней или 8 рабочих дней  (до 13.01.2022 г.).  

 Согласно п. 5.5. Договора, неустойка начисляется за нарушение подрядчиком сроков окончания работ свыше 15 (пятнадцати) рабочих дней. Поскольку просрочка выполнения работ составила 8 рабочих дней, то неустойка, предусмотренная п. 5.5. Договора, начислению не подлежит и  в удовлетворении исковых требований следует отказать в полном объеме. Истцом начислена неустойка за период с 11.11.2021 г. по 12.07.2022 г. Постановлением Правительства РФ от 28.03.2022  г. № 497 «О введении моратория на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым  кредиторами», введен мораторий на возбуждение дел о банкротстве по заявлениям, подаваемым  кредиторами, в отношении юридических лиц и граждан.»  

 Срок введения моратория: с 01.04.2022 г. по 01.10.2022 г. В соответствии с подп. 2 п. 3 ст.  9.1. ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», на срок действия моратория наступают последствия,  предусмотренные абзацами пятым и седьмым-десятым пункта 1 ст. 63 Закона о банкротстве, в том  числе не начисляются неустойки (штрафы, пени) и иные финансовые санкции за неисполнение  или ненадлежащее исполнение денежных обязательств и обязательных платежей.  

 В настоящем случае Истцом ко взысканию заявлена неустойка 11.11.2021 г. по 12.07.2022  г., что противоречит приведенным нормам в части периода с 01.04.2022 г. по 13.05.2022 г.  

Стороны согласно ст. ст. 8, 9 АПК РФ, пользуются равными правами на представление доказательств и несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессу- 

альных действий, в том числе представления доказательств обоснованности и законности своих  требований или возражений.  

При изложенных обстоятельствах, требование о взыскании 347 179 руб. 40 коп. – неустойки,  заявлено истцом необоснованно и удовлетворению не подлежит.  

Требование ответчика об отнесении на истца судебных расходов в сумме 55 000 руб. - подтверждено имеющимися в деле документами (договор № СК/173-7/12-2022 оказания правовой помощи (юридических услуг) от 15.12.2022г., платежные поручения от 16.01.23г. № 9, от 30.03.23г.   № 120), не оспорено и не опровергнуто ответчиком и подлежит удовлетворению в сумме 50 000  руб. 00 коп., в соответствии со статьями 106, 110, 112 АПК РФ. В остальной части требование  удовлетворению не подлежит в связи с несоразмерностью заявленных расходов.  

Расходы по оплате государственной пошлины относятся на Истца в соответствии со ст. 110  АПК РФ.  

В соответствии с изложенным, на основании статей 8, 9, 11, 12, 153, 154, 161, 307-310, 314,  328, 329-331, 401, 420-424, 431-434, 702, 708, 709, 711, 720 ГК РФ, руководствуясь статьями 41, 65,  66, 71, 75, 81, 110, 112, 121-124, 155, 156, 159, 162, 166-171, 176, 177, 180-182, 318, 319 АПК РФ,  арбитражный суд  

Р Е Ш И Л :

Иск ООО " Нижнетагильский завод металлических конструкций " (ОГРН 

<

***>) к  АО " ВолгаСтрой " (ОГРН 

<

***>) о взыскании 347 179 руб. 40 коп. – неустойки оставить  без удовлетворения.  

Расходы по уплате госпошлины и иные судебные издержки отнести на истца. 

Заявление АО " ВолгаСтрой " о взыскании с ООО " Нижнетагильский завод металлических  конструкций " 55 000 руб. 00 коп. - судебных расходов понесенных в связи с рассмотрением дела  удовлетворить частично в сумме 50 000 руб. 00 коп.  

Взыскать с ООО " Нижнетагильский завод металлических конструкций " (ОГРН  

<

***>) в пользу АО " ВолгаСтрой " (ОГРН 

<

***>) 50 000 руб. 00 коп. – судебных издержек, связанных с рассмотрением дела в суде.  

В остальной части заявление оставить без удовлетворения. 

Решение может быть обжаловано в Девятый арбитражный апелляционный суд в месячный  срок со дня принятия.  

Судья О.В. Романов