АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОРЕНБУРГСКОЙ ОБЛАСТИ

ул. Краснознаменная, д. 56, г. Оренбург, 460024

http: //www.Orenburg.arbitr.ru/

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А47-1363/2021

г. Оренбург

17 июня 2021 года

Резолютивная часть решения объявлена       15 июня 2021 года

В полном объеме решение изготовлено        17 июня 2021 года

Арбитражный суд Оренбургской области в составе судьи  Сиваракши В.И. при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1 в судебном заседании рассмотрел дело по заявлению акционерного общества «Оренбургская финансово-информационная система «Город» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области о признании незаконным решения по делу №056/01/7-650/2020 от 10.11.2020 года, взыскании суммы оплаченной государственной пошлины в размере   3 000,0 рублей, по заявлению муниципального унитарного предприятия жилищно-коммунального хозяйства города Бузулука (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области (г.Оренбург) о признании незаконным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области по делу № 056/01/17-650/2020 от 10.11.2020, третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора – общество с ограниченной ответственностью расчетно-кассовый центр «Народные кассы» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>).

При участии представителей лиц:

от 1 заявителя (АО «Оренбургская финансово-информационная система «Город») – ФИО2, доверенность от 26.02.2021 года № 153, постоянная, выдана сроком на 3 года, копия диплома, паспорт,

от 2 заявителя (МУП ЖКХ города Бузулука) – ФИО3, доверенность от 31.12.2020 года № 01/2044, постоянная, выдана сроком до 31.12.2021 года, копия диплома, паспорт, (онлайн),

от заинтересованного лица – ФИО4, специалист-эксперт, доверенность от 26.01.2021 года № 576, постоянная, выдана сроком до 31.12.2021 года, копия диплома, удостоверение,

от третьего лица – ФИО5, директор, протокол № 27 от 14.04.2021 года, паспорт; ФИО6, доверенность от 26.04.2021 года № б/н, постоянная, выдана сроком на 1 год, диплом, паспорт.

Акционерное общество «Оренбургская финансово-информационная система «Город» (далее - общество, АО "Система "Город") обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с требованиями к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области (далее - заинтересованное лицо, Управление, антимонопольный орган) о признании незаконным решения по делу №056/01/7-650/2020 от 10.11.2020 года, взыскании суммы оплаченной государственной пошлины в размере   3 000,0 рублей.

Определением суда от 10.02.2021 года заявление принято к производству арбитражного суда с присвоением номера дела А47-1363/2021.

Муниципальное унитарное предприятие жилищно-коммунального хозяйства города Бузулука (далее - предприятие, МУП ЖКХ города Бузулука) обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с требованиями к Управлению о признании незаконным решения по делу     № 056/01/17-650/2020 от 10.11.2020.

Определением суда от 05.03.2021 года заявление принято к производству арбитражного суда с присвоением номера дела А47-1436/2021.

Определением арбитражного суда от 23.03.2021 года дела №А47-1363/2021 и № А47-1436/2021 объединены в одно производство для их совместного рассмотрения, объединенному делу присвоен номер А47-1363/2021.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью расчетно-кассовый центр «Народные кассы» (далее - третье лицо, ООО РКЦ «Народные кассы»).

В обоснование заявленных требований общество указывает на то, что проведение закупки способом закупки у единственного поставщика с соблюдением всех требований действующего законодательства не может рассматриваться как ограничение доступа к участию в торгах и не является нарушением Федерального закона от 26.07.2006 года № 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции). Положением о закупке товаров, работ, услуг МУП ЖКХ города Бузулука предусмотрено право осуществления закупки у единственного поставщика. Оспариваемым решением антимонопольного органа нарушены права и законные интересы общества, поскольку по результатам закупки заключен и успешно исполняется агентский договор от 03.02.2020 года № К-845, на основании оспариваемого решения Управление обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с исковыми требованиями о признании недействительными результатов закупки с единственным поставщиком, дело № А47-767/2021. Также АО "Система "Город" считает, что с учетом пункта 37 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 04.03.2021 года № 2 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства" его действия и действия МУП ЖКХ города Бузулука при осуществлении закупки услуг у единственного поставщика не могут быть рассмотрены антимонопольным органом на предмет нарушения статьи 17 Закона о защите конкуренции.

В обоснование заявленных требований предприятием приведены доводы, аналогичные доводам АО "Система "Город".

Заинтересованное лицо заявленные требования не признает по основаниям, изложенным в отзыве, дополнении к отзыву. В обоснование возражений антимонопольный орган указывает на то, что действия предприятия по определению способа закупки у единственного поставщика фактически привели к сокращению числа хозяйствующих субъектов на конкретном товарном рынке, привели или могли привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции при проведении торгов, что является нарушением части 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции. Рынок по начислению и учету платы абонентам за поставку тепловой энергии и нужд ГВС является конкурентным. МУП ЖКХ города Бузулука должно было определить поставщика путем конкурентных процедур, установленных Федеральным законом от 18.07.2011 года          № 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках). Оспариваемое решение, принятое до постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 04.03.2021 года № 2 "О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства" (далее - Постановление Пленума № 2), защищает права и интересы хозяйствующих субъектов, действующих на рынке начисления и учета платы за поставку тепловой энергии и нужд ГВС. Заключенный заявителями договор  является для них выгодным, однако ухудшает положение рынка в данном конкретном случае.

ООО РКЦ «Народные кассы» заявленные требования не признает по основаниям, изложенным в отзыве, дополнениях к отзыву. В обоснование возражений указывает на заключение МУП ЖКХ города Бузулука агентского договора с АО "Система "Город" на оказание услуг по начислению и учету платы абонентов на поставку тепловой энергии и нужд ГВС в отсутствие конкурентных процедур, в нарушение требований, установленных Законом о закупках, Положением о закупках, предприятием нарушены запреты, установленные частью 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции. Тем самым общество было поставлено в преимущественное положение по сравнению с иными хозяйствующими субъектами, осуществляющими аналогичную деятельность. Также третье лицо указывает на то, что оспариваемым решением права и законные интересы АО "Система "Город" не нарушены, на наличие у антимонопольного органа соответствующей компетенции по принятию оспариваемого решения.

В судебном заседании установлены следующие обстоятельства дела.

МУП ЖКХ города Бузулука (принципал) и ООО РКЦ «Народные кассы» (агент) 12.12.2018 года в соответствии с Федеральным законом от 05.04.2013 года № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" заключен агентский договор № 295 на оказание услуг, согласно пункту 1.1. которого принципал поручает, а агент от имени и за счет принципала, за вознаграждение, обязуется совершить в отношении плательщиков, владеющих на праве собственности или ином законном основании помещениями в МКД, следующие юридические и иные действия:

ведение договорной работы от имени принципала по подготовке, оформлению, согласованию условий с принципалом и подписанию договоров на услуги, оказываемые принципалом плательщикам;

осуществлять ведение баз данных, начисление платы за услуги, предоставляемые принципалом плательщику, и поддержание в базах данных достоверных сведений по каждому плательщику, с учетом кодов плательщиков, финансовых лицевых счетов плательщиков. Формировать платежные документы с включением в них строк для оплаты следующих услуг, предоставляемых принципалом:

а) отопление, компонент на тепловую энергию, компонент на теплоноситель;

б) тепловая энергия, компонент на теплоноситель, компонент на холодную воду.

Осуществлять печать и доставку платежных документов плательщикам с банковскими реквизитами МУП ЖКХ города Бузулука.

Осуществлять прием плательщиков для консультаций по вопросам начисления платежей.

Осуществлять мониторинг дебиторской задолженности плательщиков и проводить работу по взысканию дебиторской задолженности за услуги, оказанные принципалом плательщикам.

Срок действия договора с 01.01.2019 года по 31.12.2019 года (пункт 9.1. договора).

Письмами от 18.04.2019 года № 01/1085, от 05.06.2019 года               № 01/1567, от 30.07.2019 года № 01/2160, от 21.08.2019 года № 01/2347, от 27.08.2019 года № 01/2385 предприятие указывало на ненадлежащее исполнение ООО РКЦ «Народные кассы» условий агентского договора     № 295.

Соглашением от 31.10.2019 года МУП ЖКХ города Бузулука и ООО РКЦ «Народные кассы» расторгли агентский договор от 12.12.2018 года  № 295 по соглашению сторон с 01.11.2019 года.

МУП ЖКХ города Бузулука (принципал) и АО "Система "Город" (агент) 14.11.2019 года заключен агентский договор № К-845, согласно пункту 1.1. которого принципал, имеющий дебиторскую и кредиторскую задолженность абонентов по услугам (отопление, тепловая энергия для нужды ГВС, ХВС на нужды ГВС, судебные расходы), являющийся поставщиком данных услуг для абонентов, проживающих в жилом фонде, уполномочивает агента от имени и за счет принципала через программный комплекс "Центр начислений" и систему начисления и обработки платежей "Город" с 01.11.2019 года ежемесячно производить начисление платы абонентам принципала за услуги (отопление, тепловая энергия для нужды ГВС, ХВС на нужды ГВС, судебные расходы) с учетом сальдо, актов, корректировок, пени в соответствии с законодательством РФ и письменными распоряжениями принципала.

Срок действия договора с 01.11.2019 года по 30.11.2019 года (пункт 7.1. договора).

МУП ЖКХ города Бузулука (принципал) и АО "Система "Город" (агент) 16.12.2019 года заключен агентский договор № К-845, согласно пункту 1.1. которого принципал, имеющий дебиторскую и кредиторскую задолженность абонентов по услугам (отопление, тепловая энергия для нужды ГВС, ХВС на нужды ГВС, судебные расходы), являющийся поставщиком данных услуг для абонентов, проживающих в жилом фонде, уполномочивает агента от имени и за счет принципала через программный комплекс "Центр начислений" и систему начисления и обработки платежей "Город" с 01.12.2019 года ежемесячно производить начисление платы абонентам принципала за услуги(отопление, тепловая энергия для нужды ГВС, ХВС на нужды ГВС, судебные расходы) с учетом сальдо, актов, корректировок, пени в соответствии с законодательством РФ и письменными распоряжениями принципала.

Срок действия договора с 01.12.2019 года по 31.12.2019 года (пункт 7.1. договора).

Директором предприятия 01.11.2019 года утверждено Положение о закупке товаров, работ, услуг МУП ЖКХ города Бузулука (далее - Положение), согласно пункту 43.1 которого установлено, что закупка у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) осуществляется заказчиком в следующих случаях:

1) в случае, если приобретаются товары, работы, услуги, начальная (максимальная) цена которых не превышает 600 000 рублей;

3) при проведении дополнительной закупки товаров, которые необходимы для обслуживания, ремонта и (или) обеспечения бесперебойной работы ранее приобретенных товаров, а также товаров, работ, услуг, которые связаны с обслуживанием и сопровождением ранее закупленных товаров;

4) при продлении ранее заключенного договора в порядке, установленном настоящим Положением, если такая возможность изначально предусматривалась в договоре, либо целесообразно продолжение сотрудничества с данным поставщиков, подрядчиком, исполнителем;

8) при осуществлении закупки на при обретение исключительного права либо на предоставление права пользования в отношении объекта исключительных прав для нужд заказчика, обусловленных производственной необходимостью, в случае, если единственному поставщику (исполнителю, подрядчику) принадлежит исключительное право на такие объекты авторских прав или право пользования таких объектов авторских прав, предоставленное на основании лицензионного договора с правом предоставления сублицензии;

35) в иных случаях, предусмотренных Законом № 44-ФЗ.

Пунктом 43.2 Положения установлено, что при закупке у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) заказчик вправе разместить извещение об осуществлении такой закупки в ЕИС,  а также иную информацию о закупке у единственного поставщика.

Для проведения закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) заказчик вправе сформировать комиссию по осуществлению неконкурентной закупки, число членов которой должно быть не менее трех человек (пункт 43.3 Положения).

В случае если выбор единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) осуществляется комиссией по осуществлению неконкурентной закупки, решение такой комиссии оформляется протоколом проведения закупки и подписывается всеми присутствующими членами комиссии. Такой протокол размещается в ЕИС  вместе с извещением об осуществлении закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) в случае опубликования такого извещения (пункт 45.4 Положения).

Пунктом 43.6 Положения установлено, что в случаях принятия решения о закупке товаров,  работ, услуг у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) заказчик вправе составить письменное обоснование выбора конкретного поставщика (подрядчика, исполнителя) на основе проведенного анализа рынка. Обоснование выбора поставщика (подрядчика, исполнителя) хранится у заказчика вместе с договором.

Предприятием подготовлено обоснование размещения заказа на право бессрочного пользования программного комплекса "Центр начисления" у единственного поставщика, разработчиком и правообладателем указанной программы является АО "Система "Город".

Закупочной комиссией МУП ЖКХ города Бузулука 31.01.2020 года на основании пунктов 3, 4, 8 раздела 43 Положения принято решение, оформленное протоколом о проведении закупки у единственного поставщика, о заключении  агентского договора - оказание услуг по начислению и учету платы абонентам предприятия за поставку тепловой энергии и нужд ГВС с единственным поставщиком - АО "Система "Город", общая стоимость услуг - 14 924 120 рублей, срок действия договора - 36 месяцев.

Извещение № 32008829967 о проведении закупки у единственного поставщика, протокол от 31.01.2020 года о проведении закупки у единственного поставщика 31.01.2020 года размещены предприятием на официальном сайте Российской Федерации в сети интернет для размещения заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказания услуг httr://zakupki.gov.ru.

МУП ЖКХ города Бузулука (принципал) и АО "Система "Город" (агент) 03.02.2020 года заключен агентский договор № К-845 на оказание услуг по начислению и учету платы абонентам МУП ЖКХ города Бузулука за коммунальную услугу отопление и тепловую энергию на нужды ГВС, коммунальный ресурс ХВС на нужды ГВС, согласно пункту 1.1. которого агент, действуя от имени и за счет принципала, обязуется оказать принципалу, являющемуся поставщиком услуг для потребителей таких услуг в многоквартирных домах и жилых домах города Бузулука, услуги  по начислению и учету платы абонентам предприятия по услугам (отопление, тепловая энергия для нужды ГВС, ХВС на нужды ГВС, судебные расходы, установка ОДПУ), а также по предоставлению доступа в информационную систему, учету оплаты, обработке поступивших платежей в разрезе лицевых счетов абонентов, перерасчету платежей, распечатке и доставке платежных документов населению в МКД, организации заочного обслуживания потребителей, размещению информации в ГИС ЖКХ и предоставлению доступа к соответствующей отчетности, в соответствии с законодательством РФ и письменным распоряжением принципала.

Срок действия договора с 01.02.2020 года по 31.01.2023 года (пункт 4.1. договора), общая стоимость услуг агента составляет 14 924 120,0 рублей (пункт 3.2.2 договора).

ООО РКЦ «Народные кассы» 05.02.2020 года обратилось в Управление с жалобой от 03.02.2020 года № 221 о нарушении МУП ЖКХ города Бузулука при закупке услуг у единственного поставщика АО "Система "Город" положений части 1 ст. 2, пунктов 2 и 3 части 1 ст. 3 Закона о закупках, Положения.

По результатам рассмотрения заявления третьего лица руководителем Управления 06.05.2020 года издан приказ № 47 "О возбуждении дела и создании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства". Согласно приказу, возбуждено дело № 056/01/17-650/2020 по признакам нарушения МУП ЖКХ города Бузулука части 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции, создании комиссии по рассмотрению дела № 056/01/17-650/2020.

В рамках дела № 056/01/17-650/2020 Управлением проведен анализ состояния конкурентной среды на рынке по начислению и учету платы за поставку тепловой энергии и нужд ГВС, по результатам которого составлен аналитический отчет от 29.07.2020 года, согласно которому во временной интервал исследования с 31.01.2020 года по 03.02.2020 года состав хозяйствующих субъектов - ООО РКЦ «Народные кассы», АО "Система "Город", ООО "Парус", ООО "Гамма", которые в период проведения закупки могли являться потенциальными участниками закупки, что свидетельствует о существующей конкуренции.

Комиссией Управления 10.11.2020 года (резолютивная часть от 27.10.2020 года) принято решение № 10656 по делу № 056/01/17-650/2020 о нарушении антимонопольного законодательства. Данным решением предприятие признано нарушившим требования части 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции, которое привело к созданию другим хозяйствующим субъектам препятствий к доступу на товарный рынок. 

Комиссией Управления установлено, что действия МУП ЖКХ города Бузулука при организации и проведении закупки у единственного поставщика, по результатам которой заключен договор с АО "Система "Город", образуют состав нарушения части 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции. В связи с исполнением договорных обязательств в полном объеме комиссией Управления принято решение не выдавать предписание по делу № 056/01/17-650/2020.

Несогласие с принятыми заинтересованным лицом решением явилось основанием для обращения предприятия и общества в арбитражный суд с рассматриваемыми требованиями.

Оценив в порядке ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд первой инстанции находит заявленные требования подлежащими удовлетворению.

Частью 1 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации предусмотрено право заинтересованного лица на обращение в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспариваемых прав и законных интересов.

В соответствии с частью 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу части 4 статьи 200 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц арбитражный суд в судебном заседании осуществляет проверку оспариваемого акта или его отдельных положений, оспариваемых решений и действий (бездействия) и устанавливает их соответствие закону или иному нормативному правовому акту, устанавливает наличие полномочий у органа или лица, которые приняли оспариваемый акт, решение или совершили оспариваемые действия (бездействие), а также устанавливает, нарушают ли оспариваемый акт, решение и действия (бездействие) права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из анализа названных норм права следует, что для признания недействительным ненормативного правового акта, незаконным решения и действия (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц необходимо установить наличие в совокупности двух обстоятельств: противоречие оспариваемого ненормативного правового акта, решения, действия (бездействия) требованиям законодательства, действовавшего в месте и на момент его вынесения, и нарушение данным решением прав и законных интересов заявителя (пункт 6 совместного постановления Пленумов Верховного Суда Российской Федерации и Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 года № 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации").

В соответствии с частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов, запроса котировок цен на товары (далее - запрос котировок), запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции.

Положения части 1 настоящей статьи распространяются, в том числе на все закупки товаров, работ, услуг, осуществляемые в соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 года № 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (часть 5 статьи 17 Закона о защите конкуренции).

Частью 1 статьи 3 Закона о закупках установлено, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами: 1) информационная открытость закупки; 2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; 3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика; 4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

Согласно части 3 статьи 3 Закона о закупках конкурентной закупкой является закупка, осуществляемая с соблюдением одновременно следующих условий: информация о конкурентной закупке сообщается заказчиком одним из следующих способов (путем размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении конкурентной закупки, посредством направления приглашений принять участие в закрытой конкурентной закупке); обеспечивается конкуренция между участниками конкурентной закупки за право заключить договор с заказчиком на условиях, предлагаемых в заявках на участие в такой закупке, окончательных предложениях участников такой закупки; описание предмета конкурентной закупки осуществляется с соблюдением требований части 6.1 настоящей статьи.

Неконкурентной закупкой является закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям, предусмотренным частью 3 настоящей статьи. Способы неконкурентной закупки, в том числе закупка у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика), устанавливаются положением о закупке (часть 3.2 статьи 3 Закона о закупках).

Согласно части 2 статьи 2 Закона о закупках положение о закупке является документом, который регламентирует закупочную деятельность заказчика и должен содержать требования к закупке, в том числе порядок подготовки и осуществления закупок способами, указанными в частях 3.1 и 3.2 статьи 3 настоящего Федерального закона, порядок и условия их применения, порядок заключения и исполнения договоров, а также иные связанные с обеспечением закупки положения.

Из правового анализа приведенных норм следует, что действия заказчика по выбору способа закупки являются его безусловным правом, однако установление иных (помимо конкурса и аукциона) способов закупки должно осуществляться заказчиком не произвольно, а с учетом принципов, установленных частью 1 статьи 3 Закона о закупках (информационная открытость закупки, равноправие, справедливость, отсутствие необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки).

Данный вывод соответствует правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 9 Обзора от 16.05.2018 года, согласно которой сам факт допустимости закупки у единственного поставщика на конкурентном рынке без каких-либо ограничений является неправомерным. Для целей экономической эффективности закупка товаров, работ, услуг у единственного поставщика целесообразна в случае, если такие товары, работы, услуги обращаются на низкоконкурентных рынках, или проведение конкурсных, аукционных процедур нецелесообразно по объективным причинам (например, ликвидация последствий чрезвычайных ситуаций, последствий непреодолимой силы). Кроме того, закупка товаров, работ, услуг у единственного поставщика возможна по результатам несостоявшейся конкурентной закупочной процедуры.

Законом о защите конкуренции определены организационные и правовые основы защиты конкуренции, в том числе предупреждения и пресечения монополистической деятельности и недобросовестной конкуренции.

Статьей 4 Закона о защите конкуренции определено, что конкуренция - соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке.

Частью 1 ст. 17 Закона о защите конкуренции установлено, что при проведении торгов, запроса котировок цен на товары (далее - запрос котировок), запроса предложений запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе: 1) координация организаторами торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиками деятельности их участников, а также заключение соглашений между организаторами торгов и (или) заказчиками с участниками этих торгов, если такие соглашения имеют своей целью либо приводят или могут привести к ограничению конкуренции и (или) созданию преимущественных условий для каких-либо участников, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации; 2) создание участнику торгов, запроса котировок, запроса предложений или нескольким участникам торгов, запроса котировок, запроса предложений преимущественных условий участия в торгах, запросе котировок, запросе предложений, в том числе путем доступа к информации, если иное не установлено федеральным законом; 3) нарушение порядка определения победителя или победителей торгов, запроса котировок, запроса предложений; 4) участие организаторов торгов, запроса котировок, запроса предложений или заказчиков и (или) работников организаторов или работников заказчиков в торгах, запросе котировок, запросе предложений.

Функции по выявлению нарушений антимонопольного законодательства и принятию мер по их прекращению возложены на антимонопольный орган (п. 2 ст. 22 Закона о защите конкуренции), который в силу п. 1 ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкуренции наделен полномочиями возбуждать и рассматривать дела о нарушении антимонопольного законодательства. При этом основанием для возбуждения такого дела может являться, в том числе заявление юридического или физического лица (п. 2 ч. 2 ст. 39 Закона о защите конкуренции).

В соответствии с частью 5 статьи 44 Закона о защите конкуренции при рассмотрении заявления или материалов антимонопольный орган определяет, относится ли рассмотрение заявления или материалов к его компетенции; устанавливает наличие признаков нарушения антимонопольного законодательства и определяет нормы, которые подлежат применению.

Частью 8 ст. 44 Закона о защите конкуренции установлено, что по результатам рассмотрения заявления, материалов антимонопольный орган принимает одно из следующих решений: 1) о возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства; 2) об отказе в возбуждении дела о нарушении антимонопольного законодательства; 3) о выдаче предупреждения в соответствии со статьей 39.1 настоящего Федерального закона.

Антимонопольный орган принимает решение об отказе в возбуждении дела в случае, если вопросы, указанные в заявлении, материалах, не относятся к компетенции антимонопольного органа (часть 8 ст. 44 Закона о защите конкуренции).

Одним из оснований для прекращения рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства является отсутствие нарушения антимонопольного законодательства в рассматриваемых комиссией действиях (бездействии) (часть 1 ст. 48 Закона о защите конкуренции).

В целях обеспечения единства практики применения судами антимонопольного законодательства Пленумом Верховного Суда Российской Федерации даны разъяснения, изложенные в Постановлении Пленума № 2.

Согласно пункту 37 Постановления Пленума № 2, в соответствии с частью 1 статьи 17 Закона о защите конкуренции при проведении торгов, запроса котировок цен на товары, запроса предложений (далее для целей данного раздела - процедуры определения поставщика, процедуры) запрещаются действия, которые приводят или могут привести к недопущению, ограничению или устранению конкуренции, в том числе координация организаторами или заказчиками процедур определения поставщика деятельности их участников, создание участнику (участникам) преимущественных условий участия, нарушение порядка определения победителя, участие организаторов и (или) заказчиков, их работников в процедурах определения поставщика.

По смыслу взаимосвязанных положений части 1 статьи 1, частей 1 и 4 статьи 17, части 5 статьи 18 Закона о защите конкуренции антимонопольный контроль допускается в отношении процедур, обязательность проведения которых прямо предусмотрена законом и введена в целях предупреждения и пресечения монополистической деятельности, формирования конкурентного товарного рынка, создания условий его эффективного функционирования (далее - обязательные процедуры), например конкурентных процедур определения поставщика в соответствии со статьей 24 Закона о контрактной системе.

Равным образом, исходя из требований части 5 статьи 17 Закона, частей 2 - 3.1 статьи 3 Федерального закона от 18 июля 2011 года № 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон о закупках) в их взаимосвязи правила статьи 17 Закона применяются к конкурентным закупкам товаров, работ, услуг, осуществляемым в соответствии с Законом о закупках (далее для целей данного раздела - конкурентные закупки). Действия хозяйствующих субъектов при осуществлении закупки товаров, работ, услуг у единственного поставщика согласно положению о закупке, принятому в соответствии с Законом о закупках, не могут быть рассмотрены на предмет нарушения статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Иные торги, проведенные с нарушением положений, установленных законом, к сфере антимонопольного контроля по правилам статьи 17 Закона не относятся, что не исключает предъявление заинтересованными лицами исков о признании таких торгов и сделок, заключенных по их результатам, недействительными и о применении последствий недействительности (например, на основании пункта 1 статьи 449 Гражданского кодекса, статей 61.8, 139 Федерального закона от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)").

С учетом изложенного, заявление ООО РКЦ «Народные кассы» не подлежало рассмотрению Управлением на предмет нарушения статьи 17 Закона о защите конкуренции.

Из правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, сформулированной в постановлении от 21.01.2010 года № 1-П, следует, что законодатель, исходя из общего принципа действия закона на будущее время и реализуя свое исключительное право на придание закону обратной силы, учитывает специфику регулируемых правом общественных отношений; придание закону обратной силы имеет место преимущественно в интересах индивида в отношениях, возникающих между ним и государством в публичной сфере (уголовное, налоговое, пенсионное регулирование). Соответственно - исходя из конституционного принципа недопустимости придания обратной силы закону, устанавливающему или отягчающему ответственность, и основанных на нем правовых позиций Конституционного Суда Российской Федерации - не может иметь обратную силу постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации или постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, содержащее толкование нормы права, вследствие которого ухудшается положение лица, привлеченного или привлекаемого к административной ответственности. 

Данная правовая позиция подлежит применению и при разрешении настоящего спора.

Арбитражный суд считает, что оспариваемым решением антимонопольного органа нарушены права и законные интересы заявителей МУП ЖКХ города Бузулука и АО "Система "Город". На основании указанного решения заинтересованное лицо обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с требованиями к указанным лицам о признании результатов закупки с единственным поставщиком (номер извещения № 32008829967) на оказание услуг по начислению и учету платы абонентам МУП ЖКХ города Бузулука за поставку тепловой энергии и нужд ГВС недействительными; о признании агентского договора № 845 от 03.02.2020, заключенного с единственным участником торгов недействительным.

При таких обстоятельствах заявленные требования подлежат удовлетворению.

Расходы по уплате государственной пошлины относятся на заинтересованное лицо.

Руководствуясь ст.ст. 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

1.Заявленные требования акционерного общества «Оренбургская финансово-информационная система «Город» удовлетворить.

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области по делу №056/01/7-650/2020 от 10.11.2020 года.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов акционерного общества «Оренбургская финансово-информационная система «Город».

2.Заявленные требования муниципального унитарного предприятия жилищно-коммунального хозяйства города Бузулука удовлетворить.

Признать недействительным решение Управления Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области по делу №056/01/7-650/2020 от 10.11.2020 года.

Обязать Управление Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов.

3.Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области в пользу акционерного общества «Оренбургская финансово-информационная система «Город» судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 000 рублей.

4.Взыскать с Управления Федеральной антимонопольной службы по Оренбургской области в пользу муниципального унитарного предприятия жилищно-коммунального хозяйства города Бузулука судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 3 000 рублей.

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в месячный срок со дня его принятия через Арбитражный суд Оренбургской области.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной жалобы можно получить на интернет-сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда (www.18aaс.ru).

Судья                                                                   В.И. Сиваракша