АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ  ОБЛАСТИ

Красная ул, д.  8,  Кемерово, 650000

www.kemerovo.arbitr.ru,

E-mail: info @ kemerovo.arbitr.ru

тел./факс (384-2) 58-37-05

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А27-21200/2017

город Кемерово

22  января  2018  года

Резолютивная часть решения  оглашена  16 января  2018  года

Полный текст решения  изготовлен 22  января  2018  года 

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Андугановой О.С.,    при ведении протокола  судебного заседания  секретарем  судебного заседания ФИО1 ,  

рассмотрев в судебном заседании  дело по иску общества с ограниченной ответственностью «Сибирская Промышленно – строительная Производственная компания»,  Новокузнецкий район (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к  Муниципальному предприятию  Новокузнецкого городского округа «Сибирская сбытовая компания», г. Новокузнецк (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

о признании  действительными  дополнительные и корректирующие объемы работ , указанных в актах  о приемке выполненных работ

при участии:

от истца- не явились

от ответчика – не явились 

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «Сибирская промышленно- строительная  производственная компания» (истец) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области  с иском к Муниципальному  предприятию Новокузнецкого городского округа «Сибирская сбытовая компания» (ответчик)  о признании действительными  дополнительные и корректирующие  объемы работ по актам о приемке выполненных работ №12 Капитальный ремонт теплотрассы ТК-28-38 ТК -39 ТК-40 по ул. 1 Мая  Куйбышевского района  на сумму 252 756,95 руб.,  по акту о приемке выполненных работ  №21 от 20.03.2017года   Капитальный ремонт теплотрассы  ТК-28-38 ТК 39-ТК-40 по ул. 1 Мая Куйбышевского района на сумму – 236 833, 76 руб.;  справке о стоимости выполненных работ и затрат №21 от 20.03.2017года  на сумму 15 923, 19 руб.  Капитальный ремонт  теплотрассы ТК-28-38-ТК-39- ТК-40 ул. 1 Мая Куйбышевского района г. Новокузнецка, акту о приемке выполненных работ №19  от 20.03.2017года Капитальный ремонт  теплотрассы  ТК24-ТК26-ТК27 пр. Курако Центрального района г. Новокузнецка  на сумму 156 263, 73 руб.;  акту о приемке выполненных работ №30 от 20.03.2017года  Капитальный ремонт  теплотрассы  ТК24-ТК26-ТК27 пр. Курако Центрального района г. Новокузнецка  на сумму  52 701, 70 руб.;  справке о стоимости выполненных работ  и затрат №19 от 20.03.2017года Капитальный ремонт  теплотрассы  ТК24-ТК26-ТК27 пр. Курако Центрального района г. Новокузнецка  на сумму  208 965,43 руб.;  акту  о приемке выполненных работ №9 от 20.03.2017года на сумму 1 089  610, 48 руб.;  справке о стоимости выполненных работ и затрат №22 от 20.03.2017года на сумму 1 089 610, 48 руб.;  акту о приемке выполненных работ от 20.03.2017года  №11 на сумму  730  333,09 руб.;  №20 от 20.03.2017года на сумму  - 1 680  898,68 руб.  справке о стоимости выполненных работ и затрат №20 от 01.03.2017года на сумму – 950  565, 59 руб.

Определением от 26.09.2017года иск принят к производству, предварительное  судебное заседание по делу назначено на 26.10.2017года.

Определением от 26.10.2017года подготовка дела к судебному разбирательству завершена,  дело назначено  к судебному разбирательству в судебном заседании в арбитражном суде первой инстанции на 05.12.2017года, которое впоследствии  в порядке ч. 5 ст. 158 АПК РФ  отложено на 16.01.2018года.

Стороны, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, что подтверждается почтовыми извещениями, явку представителей в суд не обеспечили. В материалах дела имеются ходатайства сторон о рассмотрении дела в их отсутствие.

Ответчик  представил в материалы дела отзыв на иск, в котором возражает против заявленных истцом требований, просит в иске отказать.

Исследовав обстоятельства и материалы дела, в отсутствие представителей   истца и ответчика  в порядке ст. 156 АП РФ, судом установлено следующее.

Муниципальным предприятием Новокузнецкого городского округа «Сибирская Сбытовая Компания»  (заказчик) и  Обществом с ограниченной ответственностью «Сибирская промышленно-строительная производственная компания»  (подрядчик)  заключен договор подряда №02-02-1479 от 11.07.2016года, по условиям которого подрядчик обязуется в установленный договором срок по заданию заказчика (Приложение №1) выполнить работы по капитальному ремонту магистральных тепловых сетей Центрального и Заводского районов г. Новокузнецка (работы), а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. (раздел 1  - Предмет договора).

Сроки выполнения работ: начало – 11.07.2016, окончание – 15.09.2016. Срок выполнения отдельных этапов работ определяется линейным графиком выполнения работ, являющимся неотъемлемой частью договора  - Приложение №2 к договору (п.2.2. договора).

Цена договора включает компенсацию  издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение и составляет 35 090 747 руб. 08 коп.  Стоимость работ устанавливается исходя из согласованной заказчиком дефектной ведомости (неотъемлемая часть технического задания) и составленного и подписанного сторонами на ее основании локального сметного расчета (Приложение №3). При этом, стоимость работ является фиксированной и не может быть изменена подрядчиком  или заказчиком в одностороннем порядке.  При существенном (не более 20% от цены договора) возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицам услуг, которые нельзя   было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование – расторжения  договора в соответствии со ст. 451 ГК РФ в судебном порядке. Увеличение цены согласуется сторонами путем подписания дополнительного соглашения. (раздел 3 договора  –  Цена договора и порядок оплаты работ).

Согласно п. 4.1.1. договора, объем работ, выполняемый подрядчиком, устанавливается заказчиком в дефектной ведомости, на основании которой составляется локальный сметный расчет. (Приложение №3). 

Если при выполнении работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий. Сторона, не исполнившая этой обязанности, утрачивает право на возмещение убытков, причиненных тем, что соответствующие препятствия не были устранены. Расходы стороны, связанные с исполнением таких  обязанностей, возмещению другой стороной не подлежат. (п.4.4. договора).

В соответствии с п.4.8.3. договора, при обнаружении в ходе выполнения не учтенных в технической документации работ и в связи с этим необходимости проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости, подрядчик должен немедленно сообщить об этом заказчику в письменной форме. В случае неполучения от заказчика ответа на свое сообщение в течении 15 календарных дней, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы. Подрядчик, не выполнивший  вышеуказанной обязанности, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства. При согласии заказчика на проведение и оплату дополнительных работ подрядчик  вправе отказаться от их выполнения лишь в случаях, когда они не входят  сферу профессиональной деятельности подрядчика, либо не могут быть выполнены подрядчиком по не зависящим от него причинам.

Договор вступает в силу с момента его подписания, условия договора применяются к отношениям сторон, возникшим  с 11.07.2016года, и действует до 31.12.2016года, а в части расчетов – до полного исполнения сторонами обязательств. (п.8.1. договора).

В рамках указанного договора сторонами были согласованы и подписаны локальные сметные расчеты №3-22-16 на сумму 11 260 124 руб. 71 коп.,  № 5-8-16 на сумму  15 200 310 руб. 96 коп., № 5-46-16 на сумму 8 630 311 руб. 41 коп. 

Также, Муниципальным предприятием Новокузнецкого городского округа «Сибирская Сбытовая Компания»  (заказчик) и  Обществом с ограниченной ответственностью «Сибирская промышленно-строительная производственная компания»  (подрядчик)  заключен договор подряда №02-02-1496 от 08.08.2016года, по условиям которого подрядчик обязуется в установленный договором срок по заданию заказчика (Приложение №1) выполнить работы  по капитальному ремонту тепловой сетей г. Новокузнецк (работы), а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условиям для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену. (раздел 1  -  Предмет договора).

Сроки выполнения работ: начало – 08.08.2016года, окончание – 15.09.2016года. Срок выполнения отдельных этапов работ определяется линейным графиком выполнения работ, являющимся неотъемлемой частью договора (Приложение №2).

Цена договора включает компенсацию  издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение и составляет 25 045 381 руб. 95 коп. Стоимость работ устанавливается исходя из согласованной заказчиком дефектной ведомости и составленного и подписанного сторонами на ее основании локального сметного расчета (Приложение №3). При этом, стоимость работ является фиксированной и не может быть изменена подрядчиком  или заказчиком в одностороннем порядке.  При существенном (не более 20% от цены договора) возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставленных подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицам услуг, которые нельзя   было предусмотреть при заключении договора, подрядчик имеет право требовать увеличения установленной цены, а при отказе заказчика выполнить это требование – расторжения  договора в соответствии со      ст. 451 ГК РФ в судебном порядке. Увеличение цены согласуется сторонами путем подписания дополнительного соглашения. (раздел 3 договора – Цена договора и порядок оплаты работ).

Согласно п. 4.1.1. договора, объем работ, выполняемый подрядчиком, устанавливается заказчиком в дефектной ведомости, на основании которой составляется локальный сметный расчет. (Приложение №3). 

Если при выполнении работ обнаруживаются препятствия к надлежащему исполнению договора, каждая из сторон обязана принять все зависящие от нее разумные меры по устранению таких препятствий. Сторона, не исполнившая этой обязанности, утрачивает право на возмещение убытков, причиненных тем, что соответствующие препятствия не были устранены. Расходы стороны, связанные с исполнением таких  обязанностей, возмещению другой стороной не подлежат. (п.4.4. договора).

В соответствии с п.4.8.3. договора, при обнаружении в ходе выполнения не учтенных в технической документации работ и в связи с этим необходимости проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости, подрядчик должен немедленно сообщить об этом заказчику в письменной форме. В случае неполучения от заказчика ответа на свое сообщение в течении 15 календарных дней, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы. Подрядчик, не выполнивший  вышеуказанной обязанности, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства. При согласии заказчика на проведение и оплату дополнительных работ подрядчик  вправе отказаться от их выполнения лишь в случаях, когда они не входят  сферу профессиональной деятельности подрядчика, либо не могут быть выполнены подрядчиком по не зависящим от него причинам.

Договор вступает в силу с момента его подписания, условия договора применяются к отношениям сторон, возникшим  с 08.08.2016года, и действует до 15.09.2016года , а в части расчетов – до полного исполнения сторонами обязательств. (п.8.1. договора).

В рамках указанного договора сторонами был согласован и подписан локальный  сметный расчет  №5-56-16 на сумму 7 826 966 руб. 35 коп.

 Как указывает истец в обоснование заявленных исковых требований, впоследствии при исполнении обязательств по спорным договорам подряда,  в связи с производственной необходимостью, истцом, как подрядчиком, были выполнены дополнительные объемы работ, которые не были  приняты заказчиком к приемке.

Так, сопроводительным письмом исх. №24 от 03.04.2017года, полученным ответчиком вх. №1387 03.04.2017года подрядчик предъявил к приемке  МП «ССК» акт   о приемке выполненных работ (корректирующих)  №9 от 20.03.2017года на сумму 1 089  610, 48 руб.; справку о стоимости  выполненных работ и затрат №22 от 20.03.2017года  Капитальный ремонт теплотрассы НЩО-6-ТК-IV-11 Западный тепловывод  на сумму   1 089 610, 48 руб.;  акт о приемке выполненных работ  №11 от 20.03.2017года  Капитальный ремонт теплотрассы ТК18-ТК19 пр. Курако А в сторону ТК20 пр. Курако Центрального района  на сумму  730  333, 09 руб.,  №20 от 20.03.2017года Капитальный ремонт теплотрассы ТК18-ТК19 пр. Курако А в сторону ТК20 пр. Курако Центрального района  на сумму  - 1 680  898,68 руб. ; справку о стоимости выполненных работ и затрат Капитальный ремонт теплотрассы ТК18-ТК19 пр. Курако А в сторону ТК20 пр. Курако Центрального района г. Новокузнецка   №20 от 01.03.2017года на сумму – 950  565, 59 руб.;  акт о приемке выполненных работ №19 от 20.03.2017года Капитальный ремонт теплотрассы ТК24-ТК26-ТК27  пр.  Курако Центрального района  г. Новокузнецка на сумму 156 263 руб. 73 коп., акт о приемке выполненных работ  №30 от 20.03.2017года Капитальный ремонт теплотрассы ТК24-ТК26-ТК27  пр.  Курако Центрального района  г. Новокузнецка на сумму  52 701 руб. 70 коп.; справку о стоимости  выполненных работ и затрат №19 от 20.03.2017года  Капитальный ремонт теплотрассы ТК24-ТК26-ТК27  пр.  Курако Центрального района  г. Новокузнецка на сумму 208 965 руб. 43 коп. ( в рамках договора подряда №02-02-1479 от 11.07.2016года) ;  акт о приемке выполненных работ №12 от 20.03.2017года  Капитальный ремонт теплотрассы ТК-28-38 ТК-39-ТК-40 по ул. 1 Мая Куйбышевского района на сумму 252 756 руб. 95 коп., №21 от 20.03.2017года Капитальный ремонт теплотрассы ТК-28-38 ТК-39-ТК-40 по ул. 1 Мая Куйбышевского района на сумму  - 236 833 руб. 76 коп.; справка о стоимости выполненных работ и затрат  Капитальный ремонт теплотрассы ТК-28-38 ТК-39-ТК-40 по ул. 1 Мая Куйбышевского района г. Новокузнецка  №21 от 20.03.2017года на сумму 15 923 руб. 19 коп. ( в рамках договора подряда №02-02-1496 от 08.08.2016года) .

Указанные акты  были  истцом вручены ответчику нарочно (вх.№1387 от 03.04.2017года)  с сопроводительным письмом (исх.№24 от 03.04.2017года), однако не были возвращены подрядчику, в связи с чем, ООО «СПСК» обратилось к ответчику с претензией исх. №69 от 17.08.2017года  (получена ответчиком вх. №4021 от 17.08.2017года) с требованием  в течение 14 дней вернуть подписанные экземпляры актов КС-2 и КС-3 и указанием на намерение обратиться в Арбитражный суд Кемеровской области с иском.

В ответе на указанную претензию (письмо МП «ССК»  от 01.09.2017года №02-0/2180)  заказчик, оспаривая  сам факт выполнения подрядчиком дополнительных работ по представленным в материалы дела актам приемки выполненных работ,  отсутствие подписанных сторонами документов на дополнительные объемы работ , невозможности проверки фактического выполнения подрядчиком работ , указанных в актах  приемки выполненных работ, отказал в подписании предъявленных истцом форм КС-2 и КС-3 на дополнительные и корректирующие объемы работ.

   Суд, оценив доводы стороны и исследовав представленные в материалы дела доказательства, не нашел оснований для удовлетворения заявленного иска.

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

В соответствии со ст. 709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса.

3. Цена работы может быть определена путем составления сметы.

В случае, когда работа выполняется в соответствии со сметой, составленной подрядчиком, смета приобретает силу и становится частью договора подряда с момента подтверждения ее заказчиком.

4. Цена работы (смета) может быть приблизительной или твердой. При отсутствии других указаний в договоре подряда цена работы считается твердой.

5. Если возникла необходимость в проведении дополнительных работ и по этой причине в существенном превышении определенной приблизительно цены работы, подрядчик обязан своевременно предупредить об этом заказчика. Заказчик, не согласившийся на превышение указанной в договоре подряда цены работы, вправе отказаться от договора. В этом случае подрядчик может требовать от заказчика уплаты ему цены за выполненную часть работы.

Подрядчик, своевременно не предупредивший заказчика о необходимости превышения указанной в договоре цены работы, обязан выполнить договор, сохраняя право на оплату работы по цене, определенной в договоре.

6. Подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

В силу ст. 743 ГК РФ подрядчик обязан осуществлять строительство и связанные с ним работы в соответствии с технической документацией, определяющей объем, содержание работ и другие предъявляемые к ним требования, и со сметой, определяющей цену работ. При отсутствии иных указаний в договоре строительного подряда предполагается, что подрядчик обязан выполнить все работы, указанные в технической документации и в смете.

Договором строительного подряда должны быть определены состав и содержание технической документации, а также должно быть предусмотрено, какая из сторон и в какой срок должна предоставить соответствующую документацию.

Подрядчик, обнаруживший в ходе строительства не учтенные в технической документации работы и в связи с этим необходимость проведения дополнительных работ и увеличения сметной стоимости строительства, обязан сообщить об этом заказчику.

При неполучении от заказчика ответа на свое сообщение в течение десяти дней, если законом или договором строительного подряда не предусмотрен для этого иной срок, подрядчик обязан приостановить соответствующие работы с отнесением убытков, вызванных простоем, на счет заказчика. Заказчик освобождается от возмещения этих убытков, если докажет отсутствие необходимости в проведении дополнительных работ.

Подрядчик, не выполнивший обязанности, установленной пунктом 3 указанной  статьи, лишается права требовать от заказчика оплаты выполненных им дополнительных работ и возмещения вызванных этим убытков, если не докажет необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства. При согласии заказчика на проведение и оплату дополнительных работ подрядчик вправе отказаться от их выполнения лишь в случаях, когда они не входят в сферу профессиональной деятельности подрядчика либо не могут быть выполнены подрядчиком по не зависящим от него причинам.

Таким образом, в случае, если подрядчик на свой страх и риск выполнил дополнительные работы, не известив об этом заказчика, и не согласовав с ним выполнение дополнительных объемов работ, он лишается права  как на получение их стоимости даже в виде неосновательного обогащения, так и на понуждение заказчика в их принятии.

Доказательства того, что необходимость немедленных действий в интересах заказчика, в частности в связи с тем, что приостановление работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства, в материалах дела отсутствуют.

Доказательства надлежащего согласования с заказчиком необходимости выполнения указанных в представленных в материалы дела актах  приемки выполненных работ объемов работ с уполномоченными лицами заказчика в материалы дела не представлены.

Имеющиеся в материалах дела дефектные акты, подписанные   главными инженерами  организаций , не утвержденные директорами или иными уполномоченными лицами МП «ССК», при отсутствии согласованных сторонами и подписанных уполномоченными  лицами заказчика и подрядчика смет на выполнение дополнительных объемов работ, не позволяют установить факт согласования заказчиком  необходимости выполнения дополнительных объемов работ и поручения подрядчику задания на их выполнение.

При отсутствии  изначально подписанных сторонами актов приемки выполненных работ на  изначально согласованный сторонами в подписанных к договорам локальных сметах объемов работ, суд не может установить по представленным в материалы дела  корректирующим  актам и актам на дополнительные работы, какие из указанных в актах работы действительно являются дополнительными и в связи с чем, произведена подрядчиком корректировка выполненных работ.

Дополнительных соглашений по вопросу увеличения цены договоров, либо увеличения объема работ по договорам  не  утверждалось и не заключалось, доказательств того, что  приостановление работ для согласования  с заказчиком дополнительных объемов работ могло привести к гибели или повреждению объекта строительства (наличие немедленных действий в интересах заказчика), истцом не представлено.

Таким образом, доказательств выполнения подрядчиком обязанности, предусмотренной пунктом 3 статьи 743  ГК РФ, в материалы дела не представлено.

Кроме того, суд полагает, что заявленные истцом требования в той редакции, в которой они заявлены в иске не могут быть  удовлетворены судом в связи с тем обстоятельством, что фактически истец, при отсутствии надлежащей проверки объемов и стоимости фактически выполненных подрядчиком работ, просит суд  признать действительными дополнительные и корректирующие объемы работ, то есть фактически  просит признать их подлежащими оплате. Между тем, при  оспаривании заказчиком факта выполнения работ, предполагает необходимость представления подрядчиком  исполнительной  документации на спорный объем работ, в том числе актов освидетельствования скрытых работ , журналов производства работ и иной документации , позволяющей установить действительный объем выполненных подрядчиком объемов работ на объекте.

Между тем, истцом указанные документы не представлены, предложения суда о предоставлении исполнительной документации по договорам оставлены без исполнения.

С учетом вышеизложенного, суд не находит оснований для удовлетворения заявленных истцом требований,  в связи с недоказанностью как самого факта выполнения подрядных работ, указанных в односторонних актах приемки КС-2, так и в связи  с отсутствием доказательств  согласования сторонами необходимости выполнения дополнительных объемов работ.

Госпошлина по иску относится на истца и подлежит взысканию с него в доход федерального бюджета РФ.

Руководствуясь статьями  171, 176, 180, 181, 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

р е ш и л:

В иске отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью  «Сибирская Промышленно – строительная  производственная компания»  в доход Федерального  бюджета РФ 6 000 рублей госпошлины по иску.

Решение может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд, г. Томск в течение месяца со дня его принятия.

Судья О. С. Андуганова