АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЦЕНТРАЛЬНОГО ОКРУГА

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

кассационной инстанции по проверке законности

и обоснованности судебных актов арбитражных судов,

вступивших в законную силу

Дело №А14 - 14470/2021

г.Калуга

30 сентября 2022 года

 

Резолютивная часть постановления объявлена 29 сентября 2022 года. 

Постановление в полном объеме изготовлено 30 сентября 2022 года.

Арбитражный суд Центрального округа в составе:

председательствующего судьи       Бессоновой Е.В.,

судей                                                Леоновой Л.В., Смолко С.И.,

при ведении протокола 

судебного заседания помощником судьи Дорониной Л.А.

при участии представителей: 

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области - ФИО1 по доверенности от 10.01.2022, диплом;

от открытого акционерного общества "Газпром газораспределение Воронеж" - ФИО2 по доверенности от 10.01.22, 17, диплом;

от индивидуального предпринимателя ФИО3; общества с ограниченной ответственностью "Ресурс М" - не явились, извещены надлежаще,

рассмотрев в открытом судебном заседании, проведенном путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда, кассационную жалобу Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области на решение Арбитражного суда Воронежской области от 31.03.2022 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2022 по делу №А14-14470/2021,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Газпром газораспределение Воронеж" (далее - ООО "Газпром газораспределение Воронеж", общество) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Управления Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области (далее - УФАС по Воронежской области, управление) о признании незаконным и отмене пунктов 2 и 4 решения от 07.07.2021 по делу N 036/07/18.1-717/2021.

Дело рассматривалось при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, ИП ФИО3, ООО "Ресурс М".

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 31.03.2022, оставленным без изменения постановлением Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2022, заявленные требования удовлетворены.

Не согласившись с решением и постановлением, управление обратилось в Арбитражный суд Центрального округа с кассационной жалобой, в которой просит их отменить, в удовлетворении требований отказать. В обоснование кассационной жалобы заявитель ссылается на неправильное применение судами норм материального права, несоответствие выводов судов обстоятельствам дела; считает, что принятое антимонопольным органом решение соответствует действующему законодательству, поскольку при внесении изменений в итоговый протокол закупочной комиссией фактически было принято противоположное решение (а не исправление технической ошибки) о допуске к участию заявки ИП ФИО3, которая не соответствовала установленным в документации о закупке требованиям, в связи с чем заявителем допущено формальное нарушение порядка проведения закупки.

В отзыве на кассационную жалобу ООО "Газпром газораспределение Воронеж" возражает против доводов кассационной жалобы, просит решение и постановление оставить без изменения, а кассационную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании, проведенном путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда, представитель управления поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе; представитель ООО "Газпром газораспределение Воронеж" возражала против доводов кассационной жалобы. 

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, явку своих представителя в суд округа и Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд не обеспечили, что в силу части 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела.

Законность судебных актов проверена кассационной инстанцией по правилам статьи 286 АПК РФ.

Как следует из материалов дела и установлено судами, ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" решением Совета директоров (протокол от 03.04.2020) утвердило Положение о закупках товаров, работ, услуг (далее - Положение), которое было размещено в Единой информационной системе в сфере закупок.

16.06.2021 ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" (заказчик) на официальном сайте www.zakupki.gov.ru разместило извещение N 32110384444 о проведении запроса предложений в электронной форме N 03-188-2021 по отбору организаций на поставку масел для бензоинструмента, участниками которого являются только субъекты малого и среднего предпринимательства; дата окончания приема заявок на участие в закупке - 23 июня 2021, рассмотрение заявок не позднее 29 июня 2021, подведение итогов не позднее 30 июня 2021 17:00.

Согласно протоколу рассмотрения первых частей заявок для участия в процедуре запроса предложений N 03-188-2021 от 23.06.2021 были допущены три участника; на основании протокола N 2 от 25.06.2021 о рассмотрении вторых частей заявок допущены к участию в запросе предложений два участника (ИП ФИО3 и ООО Ресурс М") из трех.

В соответствии с результатами рассмотрения заявок на участие в запросе предложений, закупка признана несостоявшейся ввиду отклонения всех заявок на участие, что подтверждается итоговым протоколом запроса предложений в электронной форме N 03-188-2021 от 25.06.2021.

Заявки участников с порядковыми номерами N 2 (ООО "Ресурс М") и N 3 (ИП ФИО3) отклонены соответственно с формулировкой: "В форме коммерческого предложения (Форма 3) в поле "Технические характеристики и комплектация, гарантийный срок" участник указал "В соответствии с техническим заданием"; "В форме коммерческого предложения (Форма 3) в поле "Наименование товара" участник указал "В соответствии с техническим заданием".

Итоговый протокол запроса предложений в электронной форме N 03-188-2021 от 25.06.2021 был размещен в Единой информационной системе в сфере закупок 25.06.2021 в 16 час.11 мин.

В течение срока проведения процедуры закупки, до этапа заключения контракта, заказчик 01.07.2021 в 18 час. 11 мин. в Единой информационной системе в сфере закупок опубликовал извещение о внесении изменений от 30.06.2021 в итоговый протокол, согласно которому к участию в процедуре допущены по результатам рассмотрения первых и вторых частей заявок два участника ИП ФИО3 (заявка N 3) и ООО "Ресурс М" (заявка N 2); итоговый протокол с внесенными изменениями от 30.06.2021 размещен в Единой информационной системе в сфере закупок 01.07.2021.

 Заявка участника N 2 (ООО "Ресурс М") признана наилучшей, заказчиком принято решение заключить договор с данным участником.

28.06.2021 (до внесения изменения в итоговый протокол спорного запроса предложений - 30.06.2021) в Управление Федеральной антимонопольной службы по Воронежской области поступила жалоба ИП ФИО3 на действия ОАО "Газпром газораспределение Воронеж", в которой выражалось несогласие с итогами закупки, выраженными в итоговом протоколе от 25.06.2021 (решение об отказе в допуске к участию в запросе предложений).

Решением комиссии Воронежского УФАС России от 07.07.2021 по делу N 036/07/18.1-717/2021 жалоба ИП ФИО3 на действия заказчика - ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" при проведении закупки в форме запроса предложений N 03-188-2021 в электронной форме по отбору организаций на поставку масел для бензоинструмента (идентификационный номер закупки 321103384444) признана несостоятельной (пункт 1 решения).

Пунктом 2 решения действия ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" в соответствии с частью 17 статьи 18.1 Федерального закона "О защите конкуренции" от 26.07.2006 N 135-ФЗ признаны как нарушение статьи 3 Федерального закона от N 223-ФЗ от 18.07.2011 "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".

В пункте 3 решения антимонопольный орган по результатам рассмотрения жалобы определил предписание не выдавать.

Пунктом 4 решения предписано передать материалы настоящего дела соответствующему должностному лицу Воронежского УФАС России для рассмотрения вопроса о возбуждении административных производств, в связи с выявлением в действиях должностных лиц ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" признаков составов административных нарушений, предусмотренных статьей 7.32.3 КоАП РФ.

Полагая, что пункты 2 и 4 решения антимонопольного органа являются незаконными, нарушающими права и законные интересы заявителя, ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" обратилось в арбитражный суд.

Удовлетворяя заявленные требования, суды первой и апелляционной инстанций обоснованно руководствовались следующим.

Частью 1 статьи 3 Закона  N 223-ФЗ от 18.07.2011 "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон N 223-ФЗ) установлено, что при закупке товаров, работ, услуг заказчики руководствуются следующими принципами: 1) информационная открытость закупки; 2) равноправие, справедливость, отсутствие дискриминации и необоснованных ограничений конкуренции по отношению к участникам закупки; 3) целевое и экономически эффективное расходование денежных средств на приобретение товаров, работ, услуг (с учетом при необходимости стоимости жизненного цикла закупаемой продукции) и реализация мер, направленных на сокращение издержек заказчика; 4) отсутствие ограничения допуска к участию в закупке путем установления неизмеряемых требований к участникам закупки.

В соответствии с пунктом 3 части 10 статьи Закона N 223-ФЗ любой участник закупки вправе обжаловать в антимонопольном органе в порядке, установленном статьей 18.1 Закона N 135-ФЗ, с учетом особенностей, установленных настоящей статьей, действия (бездействие) заказчика.

В силу части 17 статьи 18.1 Закона N 135-ФЗ при рассмотрении жалобы по существу комиссия антимонопольного органа рассматривает обжалуемые акты и (или) действия (бездействие) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей.

В случае, если в ходе рассмотрения жалобы комиссией антимонопольного органа установлены иные нарушения в актах и (или) действиях (бездействии) организатора торгов, оператора электронной площадки, конкурсной или аукционной комиссии, уполномоченного органа и (или) организации, осуществляющей эксплуатацию сетей, комиссия антимонопольного органа принимает решение с учетом всех выявленных нарушений.

Согласно части 5 статья 39 Закона N 135-ФЗ если в ходе рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства антимонопольный орган выявит обстоятельства, свидетельствующие о наличии административного правонарушения, антимонопольный орган возбуждает дело об административном правонарушении в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об административных правонарушениях.

Ответственность за нарушение предусмотренных законодательством Российской Федерации в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц сроков размещения в единой информационной системе в сфере закупок информации о закупке товаров, работ, услуг, размещение которой предусмотрено законодательством Российской Федерации в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц предусмотрена статьей 7.32.3 КоАП РФ.

В соответствии с частями 1, 2, пунктом 4 части 5, частью 7.2 и 27 статьи 3.4 Закона N 223-ФЗ конкурентная закупка в электронной форме, участниками которой с учетом особенностей, установленных Правительством Российской Федерации в соответствии с пунктом 2 части 8 статьи 3 настоящего Федерального закона, могут быть только субъекты малого и среднего предпринимательства, осуществляется в соответствии со статьями 3.2 и 3.3 настоящего Федерального закона и с учетом требований, предусмотренных настоящей статьей.

Конкурентная закупка с участием субъектов малого и среднего предпринимательства осуществляется путем проведения конкурса в электронной форме, аукциона в электронной форме, запроса котировок в электронной форме или запроса предложений в электронной форме. Запрос предложений в электронной форме проводится в порядке, установленном настоящей статьей для проведения конкурса в электронной форме, с учетом особенностей, установленных настоящей статьей.

При включении в конкурс в электронной форме этапов, указанных в части 4 настоящей статьи, то по результатам каждого этапа конкурса в электронной форме составляется отдельный протокол.

При этом протокол по результатам последнего этапа конкурса в электронной форме не составляется. По окончании последнего этапа конкурса в электронной форме, по итогам которого определяется победитель, составляется итоговый протокол.

Заказчик составляет итоговый протокол в соответствии с требованиями части 14 статьи 3.2 настоящего Федерального закона и размещает его на электронной площадке и в единой информационной системе.

Согласно части 4 статья 4 Закона N 223-ФЗ протоколы, составляемые в ходе закупки, размещаются заказчиком в единой информационной системе не позднее чем через три дня со дня подписания таких протоколов.

В соответствии с частью 18 статьи 4 Закона N 223-ФЗ порядок размещения в единой информационной системе информации о закупке устанавливается Правительством Российской Федерации.

Пунктами 4 и 5 Положения, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 10.09.2012 N 908 (далее - Положение N 908)  определено, что информация о закупке размещается в единой информационной системе только после подписания документа, содержащего указанную информацию, усиленной квалифицированной электронной подписью лица, уполномоченного на размещение в единой информационной системе информации от имени заказчика (представитель заказчика).

В силу пунктов 37 и 38 Положения N 908 для размещения информации о внесении изменений в протокол, составленный в ходе закупки, представитель заказчика в соответствии с пунктом 34 настоящего Положения вносит изменения в протокол, составленный в ходе закупки, и размещает измененные электронные виды документов, предусмотренных пунктом 35 настоящего Положения, а также размещает электронный вид документа, предусмотренного пунктом 5 настоящего Положения.

Измененный протокол, составленный в ходе закупки, считается размещенным в единой информационной системе надлежащим образом после размещения в соответствии с пунктом 4 настоящего Положения в единой информационной системе документов, предусмотренных пунктом 37 настоящего Положения.

Верно применяя приведенные нормы права, суды на основе исследования материалов дела установили, что в соответствии с извещением о проведении спорного запроса предложений, подведение итогов закупки должно быть осуществлено до 17 час. 30.06.2021 путем составления в порядке части 27 статьи 3.4 Закона N 223-ФЗ итогового протокола. При этом в силу части 4 статья 4 Закона N 223-ФЗ, а также пункта 6.9.4 Положения о закупках ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" протоколы, составляемые в ходе закупки, размещаются заказчиком в единой информационной системе не позднее чем через три дня со дня подписания таких протоколов.

Проанализировав совокупные нормы  пунктов 37 и 38 Положения N 908, (как имеющее приоритет перед Положением о закупках ОАО "Газпром газораспределение Воронеж",  в котором, как и в извещении о проведении закупки, не содержится правил внесения изменений в протокол, составленный в ходе закупки), суды пришли к обоснованному выводу о том, что ОАО "Газпром газораспределение Воронеж" имело право до 30.06.2021 до 17 часов включительно (срок подведения итогов) вносить изменения в итоговый протокол закупки от 25.06.2021 путем составления, подписания и размещения в единой информационной системе измененного итогового протокола закупки, поскольку ограничения сроков по внесению изменений отсутствуют; воспользовавшись предоставленным ему правом на внесение изменений в протокол, заказчик фактически устранил допущенное им нарушение до рассмотрении Воронежским УФАС России жалобы ИП ФИО3, с соблюдением порядка, закрепленного в пунктах 37, 38 Положения N 908, учитывая, что итоговый протокол от 25.06.2021, с внесенными изменениями от 30.06.2021 (с учетом трехдневного срока, установленного частью 12 статьи 4 Закона N 223-ФЗ), необходимо было разместить в Единой информационной системе не позднее 03.07.2021, в то время как он размещен 01.07.2021.

Далее, оценив содержание оспариваемого пункта 2 решения антимонопольного органа, суды обоснованно учли, что заказчику вменяется нарушение принципа информационной открытости закупки - статьи 3 Закона N 223-ФЗ. Именно на предмет наличия нарушений приведенной нормы, применительно к процедуре и характеру внесенных в итоговый протокол изменений,  суды оценивали оспариваемый пункт.  

Так, давая оценку повторяющемуся доводу о том, что заявителем было допущено формальное нарушение порядка проведения закупки, поскольку при внесении изменений в итоговый протокол закупочной комиссией фактически было принято противоположное решение  о допуске к участию заявки ИП ФИО3, которая не соответствовала установленным в документации о закупке требованиям, суды правомерно учли конкретные обстоятельства настоящего спора, а именно: соблюдение заказчиком установленных сроков внесения изменений в итоговый протокол закупок, а также тот факт, что изменение 30.06.2021 итогового протокола от 25.06.2021 повлекло за собой такое изменение результата закупки, при котором оба ранее отклоненных участника смогли поучаствовать  в закупке в условиях равной конкурентной борьбы, то есть нарушения прав кого-либо из участников закупки  допущено не было.

Отдельно следует отметить, что все действия заказчика, как по первоначальному отклонению, зафиксированному в итоговом протоколе от 25.06.2021, так и по последующему допуску, зафиксированному в изменениях в итоговом протоколе от 30.06.2021, носили синхронный характер, не ставя ни одного из допущенных участников в преимущественное положение. 

В этой связи апелляционная коллегия правомерно указала, что при установленных конкретных обстоятельствах, нарушение непосредственно принципа информационной открытости вследствие нарушения сроков опубликования соответствующего измененного протокола от 30.06.2021 не допущено, в связи с чем пункт 2 оспариваемого решения правомерно признан недействительным.

В отношении пункта 4 оспариваемого решения кассационная жалоба доводов, отличных от доводов по пункту 2 оспариваемого решения, не содержит. 

Выводы судов о признании незаконным пункта 4 оспариваемого решения  со ссылкой на положения пункта 2 части 1 статьи 29, части 1 статьи 198 АПК РФ, правовые позиции  Конституционного Суда Российской Федерации, разъяснения Верховного Суда РФ, изложенных в Определении от 28.01.2029 N 305-КГ18-17135 по делу N А40-250904/2017, суд округа находит сделанными при правильном применении норм права и соответствующими материалам дела. 

Поскольку фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судами первой и апелляционной инстанций на основе полного и всестороннего исследования имеющихся в деле доказательств, нормы материального и процессуального права, в том числе влекущие безусловную отмену судебных актов, не нарушены, у суда кассационной инстанции отсутствуют основания, предусмотренные статьей 288 АПК РФ, для отмены обжалуемых судебных актов.

Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда Воронежской области от 31.03.2022 и постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.06.2022 по делу                  №А14-14470/2021 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст.291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий судья                    Е.В. Бессонова

Судьи                                Л.В. Леонова

 

                                                                                                      С.И. Смолко