Арбитражный суд Тамбовской области

392020, г. Тамбов, ул. Пензенская, д. 67/12

 http://tambov.arbitr.ru 

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело №А64-9699/2018

21 марта 2019 года

г. Тамбов

Резолютивная часть решения объявлена 19 марта 2019 года

Решение в полном объеме изготовлено 21 марта 2019 года

Арбитражный суд Тамбовской области в составе судьи Т.В. Егоровой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи А.В. Лужайской (до перерыва), секретарем судебного заседания ФИО1 (после перерыва),

рассмотрев в судебном заседании дело по иску

АО «Тамбовская областная сбытовая компания», г. Тамбов (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к  АО «Тамбовские коммунальные системы», г. Тамбов  (ОГРН  1036888185916, ИНН  6832041909)

третьи лица: 1) АО «ОРЭС-Тамбов», г. Тамбов (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>)

2) МУП «Тамбовтеплосервис», г.Тамбов

о взыскании 124579,96 руб.

при участии в судебном заседании

от истца: ФИО2, доверенность от 28.12.2018 № 11;

от ответчика: ФИО3, доверенность от 15.01.2019 № 68 АА 1164330, ФИО4, доверенность от 15.01.2019 № 68 АА 1164353;

от третьих лиц: 1)  ФИО5, доверенность от 05.02.2018 № 68 АА 1003354, ФИО6, доверенность от 16.10.2017 № 19; 2) ФИО7, доверенность от 04.02.2019;

УСТАНОВИЛ:

АО «Тамбовская областная сбытовая компания», г. Тамбов,  обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к АО «Тамбовские коммунальные системы», г. Тамбов  о взыскании долга по оплате электрической энергии за октябрь 2018 г., рассчитанной по акту о неучтенном потреблении от 10.10.2018 №0136/18 в сумме 124579,96 руб.

Определением арбитражного суда 29.11.2018 дело назначено к рассмотрению в порядке упрощенного производства без вызова сторон в соответствии со ст. 228 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее  АПК РФ). 

Определением арбитражного суда от 11.01.2019 суд в порядке ч. 5 ст. 227 АПК РФ перешел к рассмотрению дела по общим правилам искового производства.

В процессе рассмотрения дела в порядке ст. 51 АПК РФ к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечены АО «ОРЭС-Тамбов», МУП «Тамбовтеплосервис».

В судебном заседании 18.03.2019 представитель истца поддержал заявленные исковые требования, представители ответчика возражают против иска, представители третьих лиц поддерживают позицию истца. Представитель МУП «Тамбовтеплосервис» отрицает факт подключения к энергопотребляющим установкам ответчика.

В целях представления лицами, участвующими в деле, дополнительных доказательств в судебном заседании в порядке ст. 163 АПК РФ объявлен перерыв до 19.03.2019, после окончания которого судебное заседание продолжено.

В судебном заседании 19.03.2019 представитель истца заявил об уточнении иска (заявление от 19.03.2019), просит взыскать с ответчика долг по оплате электрической энергии за октябрь 2018 г., рассчитанный по акту о неучтенном потреблении от 10.10.2018 №0136/18 в сумме 120133,75 руб. Указанное уточнение в порядке ст. 49 АПК РФ рассмотрено судом и принято. Позиции по делу ответчика и третьих лиц после перерыва не изменились.

Как следует из материалов дела, 23.07.2015 между ОАО «Тамбовская областная сбытовая компания» (гарантирующий поставщик) и АО «Тамбовские коммунальные системы» (потребитель) заключен договор купли-продажи электрической энергии (мощности) №4 (далее – договор купли-продажи электрической энергии), по условиям п. 1.1. которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу потребителю электрической энергии (мощности), качество которой должно соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации, а потребитель обязался принимать и оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность).

В силу пп. 3 п. 2.2.1. договора купли-продажи электрической энергии гарантирующий поставщик, равно как и привлеченные им лица имеет право проверки с целью соблюдения условий эксплуатации расчетных/контрольных приборов учета,  правильности их работы и их сохранности.

В соответствии с пунктами 3.1.2., 3.1.4., 3.1.6., 3.1.7., 3.1.9. договора купли-продажи электрической энергии потребитель обязался:

- надлежащим образом производить оплату электроэнергии (мощности) и услуг;

- вести учет электрической энергии (мощности);

- в суточный срок с даты обнаружения письменно информировать гарантирующего поставщика обо всех нарушениях схемы учета и установленных пломб, неисправностях в работе (утрате) средств измерения электрической энергии (мощности);

- осуществлять снятие показаний приборов учета совместно с сетевой организацией  и предоставлять гарантирующему поставщику и сетевой организации показания приборов учета в течение следующего рабочего дня по утвержденной форме; 

- обеспечивать за свой счет замену, поверку, работоспособность и сохранность приборов учета, установленные уполномоченным органом по техническому регулированию и метрологии и изготовителем, обеспечивать установленных на приборе учета пломб.

Согласно п. 4.6. договора купли-продажи электрической энергии показания прибора учета снимаются потребителем самостоятельно не позднее 00 часов первого дня месяца, следующего за расчетным с оформлением акта снятия показаний.

В силу п. 4.10. договора купли-продажи электрической энергии по фактам безучетного потребления электроэнергии составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную электроэнергию. 

В соответствии с п. 9.1 договор купли-продажи электрической энергии действует с даты подписания по 31.12.2015 и считается ежегодно продленным, если не позднее, чем за 30 дней до окончания его действия ни одна из сторон не уведомит о его прекращении, изменении, либо о заключении договора на иных условиях. Доказательств расторжения договора энергоснабжения в материалы дела не представлено.

Согласно приложению №1 к договору купли-продажи электрической энергии одним из объектов поставки электрической энергии является ПНС ул. Набережная, д. 14, точка поставки расположена на кабельных наконечниках РУ-0,4 кВ ТП-190, центр питания: ТП-190.

Между ООО «РКС-Холдинг» (арендодатель) и ОАО «ТКС» (арендатор) заключен договор долгосрочной аренды недвижимого имущества от 01.11.2014 №РКСХ-2014/11-010 в отношении нежилого помещения, расположенного по адресу: 

<

...>, №1.

В соответствии с материалами дела сетевой организацией, оказывающей услуги по  передаче электрической энергии на указанный объект, является АО «ОРЭС-Тамбов».

18.05.2017 в присутствии представителя АО «Тамбовские коммунальные системы» на объекте, расположенном по адресу: 

<

...>, установлен  и принят в эксплуатацию прибор учета Меркурий 230 ART-01 с заводским номером 20370367.

10.10.2018 при проверке технического состояния приборов учета электрической энергии сетевой организацией в присутствии представителя потребителя по адресу: 

<

...>, установлено, что  прибор учета Меркурий 230 ART-01 с заводским номером 20370367 в качестве расчетного не пригоден по причине подключения до прибора учета трехфазного кабеля нагрузки на кабеле фаза А – 7,6А; фаза В - 7,7А, фаза С – 8,1А, о чем составлен акт проверки от 10.10.2018 №5247/18. Потребителю предписано в срок до 15.10.2018 отключить кабель с вводного рубильника, подключенный до прибора учета. 

По результатам проверки на основании акта от 10.10.2018 №5247/18 о непригодности прибора учета сотрудниками сетевой организации в присутствии представителя потребителя в отношении прибора учета Меркурий 230 ART-01 с заводским номером 20370367 составлен акт о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии от 10.10.2018 №0136/18, согласно которому: «С вводного рубильника до прибора учета подключен трехфазный кабель. Нагрузка на кабеле на момент проверки составила по фазе А – 7,6А; по фазе В - 7,7А, по фазе С – 8,1А».

В соответствии с актом проверки технического состояния приборов учета от 11.10.2018 №5248/18 трехфазный кабель, подключенный до прибора учета, отключен.

Сетевой организацией по акту от 10.10.2018 №0136/18 рассчитан объем безучетного потребления электрической энергии в размере 34800 кВт.ч., о чем составлена справка-расчет о неучтенном потреблении (безучетное потребление). Согласно уточненному исковому заявлению  объем безучетного потребления за вычетом частичной оплаты составил 33558 кВт.ч., стоимость безучетного потребления электрической энергии в указанном объеме рассчитана в сумме 120133,75 руб. Потребителю на оплату выставлены счет-фактура от 31.10.2018 №Т0041048/1, счет от 31.10.2018 №Т0030635, составлен акт от 31.10.2018 №Т0031952.

Поскольку потребитель не оплатил долг, истец обратился в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением в уточненном объеме. Досудебный порядок урегулирования спора в соответствии со ст. 4 АПК РФ при обращении в арбитражный суд с настоящим иском соблюден, что подтверждает претензия от 29.10.2018 №130/2695 с отметкой о вручении 29.10.2018.

Исследовав материалы дела, изучив представленные по делу доказательства, суд находит исковое заявление обоснованным и подлежащим удовлетворению, руководствуясь следующими основаниями.

Согласно ч. 1 ст. 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают, в том числе из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

В соответствии с ч. 1 ст. 11 ГК РФ арбитражные суды осуществляют защиту нарушенных или оспоренных гражданских прав. 

Статьей 12 ГК РФ предусмотрены определенные способы защиты гражданских прав. Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с рассматриваемым требованием, являются установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права потребовать исполнения определенного обязательства от ответчика, наличия у ответчика обязанности исполнить это обязательство и факта его неисполнения последним.

В соответствии со ст. 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности. Обязательства возникают из договора, вследствие причинения вреда и из иных оснований, указанных в Гражданском кодексе РФ.

В силу требований ст. 309, ст. 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. 

По правилам ч. 3 ст. 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

В соответствии со ст. 548 ГК РФ к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, применяются правила о договоре энергоснабжения, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно ч. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Как установлено нормами ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. 

В силу ст. 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами. 

Гражданско-правовые отношения, связанные с поставкой и передачей электрической энергии на розничном рынке в спорный период регулируются Федеральным законом от 26.03.2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон №35-ФЗ), «Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 года №442 (далее - Основные положения), «Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг», утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 года № 861 (далее - Правила № 861). 

Согласно пункту 136 Основных положений №442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных: с использованием указанных в настоящем разделе приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением № 3.

В силу п. 137 Основных положений №442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля.

Согласно пункту 145 Основных положений №442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

В соответствии с пунктом 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 №6 (далее – Правила №6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов (НТД). Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих НТД и инструкций заводов- изготовителей (пункт 2.11.4 Правил).

В силу п. 167 Основных положений № 442 субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с данным разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований указанных Положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

На основании пункта 176 Основных положений результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем. 

Пунктом 193 Основных положений предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации).

При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении.

10.10.2018 при проверке технического состояния приборов учета электрической энергии, сетевой организацией в присутствии представителя АО «Тамбовские коммунальные системы» специалиста ФИО8 по адресу: 

<

...>, установлено, что  прибор учета Меркурий 230 ART-01 с заводским номером 20370367 в качестве расчетного не пригоден по причине подключения трехфазного кабеля нагрузки на кабеле фаза А – 7,6А; фаза В - 7,7А, фаза С – 8,1А, о чем составлен акт проверки от 10.10.2018 №5247/18. Потребителю предписано в срок до 15.10.2018 отключить кабель с вводного рубильника, подключенный до прибора учета. 

На основании акта проверки от 10.10.2018 №5247/18 сотрудниками сетевой организации в присутствии представителя потребителя АО «Тамбовские коммунальные системы» специалиста ФИО8 в отношении прибора учета Меркурий 230 ART-01 с заводским номером 20370367 составлен акт о неучтенном (бездоговорном) потреблении электрической энергии от 10.10.2018 №0136/18, согласно которому: «С вводного рубильника до прибора учета подключен трехфазный кабель. Нагрузка на кабеле на момент проверки составила по фазе А – 7,6А; по фазе В - 7,7А, по фазе С – 8,1А».

Процесс проведения проверки сотрудниками сетевой организации зафиксирован средствами видеофиксации, видеозапись проверки в порядке ст. 162 АПК РФ воспроизведена в судебном заседании.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений №442 безучетным является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Определение безучетного потребления электрической энергии имеет диспозитивную основу и связано с характеристикой действий потребителя, направленных на нарушение порядка учета электрической энергии.

Действующим законодательством не предусмотрен исчерпывающий перечень действий потребителя, влекущих безучетное потребление электрической энергии. Состав безучетного потребления электроэнергии образуют не только активные действия потребителя, направленные на нарушение учета электроэнергии путем вмешательства в работу прибора учета, но и бездействие, выражающееся в отсутствии надлежащей технической эксплуатации со стороны потребителя, в том числе осмотров прибора учета с целью своевременного выявления недостатков учета и сообщения об этом энергоснабжающей организации.

Из приведенного определения следует, что безучетное потребление электрической энергии действующее законодательство обуславливает совершением потребителем различных действий, одни из которых являются основанием для квалификации в качестве безучетного потребления в силу факта их совершения потребителем, тогда как другие действия для подобной квалификации должны привести к искажению данных об объеме потребления электрической энергии.

Согласно п. 1.6.8. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей № 6 конструктивные изменения электрооборудования и аппаратов, а также изменения электрических схем при выполнении ремонтов осуществляются по утвержденной технической документации.

Все изменения в электроустановках, выполненные в процессе эксплуатации, должны своевременно отражаться на схемах и чертежах за подписью ответственного за электрохозяйство с указанием его должности и даты внесения изменения; информация об изменениях в схемах должна доводиться до сведения всех работников, для которых обязательно знание этих схем, с записью в журнале учета работ по нарядам и распоряжениям (п. 1.8.3 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей № 6).

Изменения в технические документы по схеме установки прибора учета Меркурий 230 ART-01 с заводским номером 20370367 не вносились.

В соответствии с п. 2.11.17. Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей № 6 обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию; персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям. 

Условия договора энергоснабжения (п. 3.1.6) корреспондируют указанным требованиям.

Согласно п. 4.6. договора купли-продажи электрической энергии показания прибора учета снимаются потребителем самостоятельно не позднее 00 часов первого дня месяца, следующего за расчетным с оформлением акта снятия показаний.

Учитывая, что проверка прибора учета состоялась 10.10.2018 потребитель, снимая показания прибора учета за сентябрь 2018 г., при визуальном осмотре имел возможность увидеть дополнительный кабель, подключенный с вводного рубильника до прибора учета.

Изложенные в актах от 10.10.2018 №5247/18, №0136/18 сведения свидетельствуют о том, что на момент проверки с вводного рубильника до прибора учета подключен трехфазный кабель, не предусмотренный  соглашением сторон, который прибором учета не учитывался, что привело к искажению данных об объеме потребляемой электрической энергии.

Доказательств, опровергающих зафиксированные в акте нарушения, ответчиком не представлено (статья 65 АПК РФ).

В рассматриваемом случае показания прибора учета о количестве поставленного энергоресурса не могут считаться достоверными.  

Согласно представленным в материалы дела показаниям прибора учета, карты учетного абонента в отношении прибора учета, установленного  по адресу: 

<

...> за период с января 2016 г. по декабрь 2016 г., с 02.05.2017 по 31.01.2019  объем потребления составил:  в январе 2016г. – 72745 кВт.ч.,  в феврале 2016г. – 74375 кВт.ч.,  в марте 2016г. – 75201 кВт.ч.,  в апреле 2016г. – 75403 кВт.ч.,  в мае 2016г. – 75627 кВт.ч.,  в июне 2016г. – 75849 кВт.ч.,  в июле 2016г. – 76110 кВт.ч.,  в августе 2016г. – 76342 кВт.ч.,  в сентябре 2016г. – 76590 кВт.ч.,  в октябре 2016г. – 76810 кВт.ч.,  в ноябре 2016г. – 77041 кВт.ч.,  в декабре 2016г. – 78832 кВт.ч., в мае 2017г. – 4,6 кВт.ч.,  в июне 2017г. – 249 кВт.ч.,  в июле 2017г. – 483 кВт.ч.,  в августе 2017г. – 736 кВт.ч.,  в сентябре 2017г. – 977 кВт.ч.,  в октябре 2017г. – 1224 кВт.ч.,  в ноябре 2017г. – 2478 кВт.ч.,  в декабре 2017г. – 4185 кВт.ч., в январе 2018 г. – 5870 кВт.ч.,  в феврале 2018 г. -7446 кВт.ч.,  в марте 2018 г. -9360 кВт.ч.,  в апреле 2018 г. -10027 кВт.ч.,  в мае 2018 г. -10385 кВт.ч.,  в июне 2018 г. -10682 кВт.ч.,  в июле 2018 г. -10995 кВт.ч.,  в августе 2018 г. -11094 кВт.ч.,  в сентябре 2018 г. -11331 кВт.ч.,  в октябре 2018 г. -11605 кВт.ч.,  в ноябре 2018 г. -12126 кВт.ч., в декабре 2018 г. – 12922 кВт.ч.,  в январе 2019 г. – 12977 кВт.ч.

Анализ представленной динамики потребления электрической энергии ответчиком за период с января 2016 г. по декабрь 2016 г., с 02.05.2017 по 31.01.2019, позволяет сделать выводы о наличии падения потребления электрической энергии в 2017 г. и скачке энергопотребления после отключения трехфазного кабеля (что установлено в акте проверки от 11.10.2018 №5248/18), причины чего ответчиком доказательно не обоснованы.

Таким образом, суд приходит к выводу, что установленная неисправность в виде подключения до прибора учета трехфазного кабеля,  могла быть определена ответчиком визуально и в соответствии с пунктом 145 Основных положений №442, статьями 539, 543 ГК РФ, п. 3.1.6., 3.1.7., 4.6. договора купли-продажи электрической энергии, у него возникла обязанность сообщить исполнителю услуг по договору о неисправности прибора учета. Установление факта неисправности прибора учета (несоответствия его показаний объему потребленного ресурса) в случае нарушения сроков извещения о такой неисправности в силу приведенных выше норм права вне зависимости от наличия или отсутствия факта вмешательства потребителя в прибор учета свидетельствует о безучетном потреблении энергоресурса и влечет обязанность по его оплате. 

С учетом указанных обстоятельств суд приходит к выводу, что ответчик при выявленных нарушениях осуществлял безучетное потребление электроэнергии, что подтверждается актом о неучтенном потреблении электрической энергии от 10.10.2018 №0136/18, который соответствует требованиям Основных положений №442, являющимся основанием для расчета объема и стоимости безучетного потребления.

Довод ответчика о том, что произвело спорное подключение к прибору учета Меркурий 230 ART-01 с заводским номером 20370367 и осуществляло несанкционированное потребление электрической энергии МУП «Тамбовтеплосервис», не может быть положен в основу решения.

В соответствии с ч. 1 ст. 64, ст. 168 АПК РФ арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, исходя из представленных доказательств.

В силу ч. 1 ст. 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. 

Согласно ст. 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые согласно закону должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Из акта разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сторон, видеозаписи проверки следует и сторонами не оспаривается, что прибор учета  находится в эксплуатационной ответственности ответчика.

В данном случае указанная позиция ответчика основана на неверном толковании пункта 145 Основных положений.  Из буквального толкования  п. 145 следует, что обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также   пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний,  своевременной замене  возлагается  на  собственника  такого  прибора учета.  В рассматриваемом случае собственником прибора учета является потребитель.   

Доказательства, подтверждающие наличие у МУП «Тамбовтеплосервис» доступа к прибору учета Меркурий 230 ART-01 с заводским номером 20370367, акты правоохранительных органов, устанавливающие факты проникновения лиц, не имеющих прав доступа в помещение, где установлен прибор учета, в материалы дела не представлены.

Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (ч. 2 ст. 9 АПК РФ).

Согласно п. 84 Основных положений №442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В силу п. 194 Основных положений №442 расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

В соответствии с абз. 3 п. 195 Основных положений № 442 объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В связи с выявленным фактом безучетного потребления электроэнергии с учетом  справки-расчета по акту от 10.10.2018 №0136/2018, истцом рассчитан объем безучетного потребления в размере 33558 кВт.ч. (за вычетом оплаченного объема 1242 кВт.ч.).

Согласно абз.2 п. 172 Основных положений № 442 проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Судом установлено, что предыдущая проверка технического состояния приборов учета электрической энергии в отношении ответчика проведена 18.05.2017, о чем составлен акт №1664/17.

В рассматриваемом случае объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям №442.

В случаях, предусмотренных пунктами 166, 178, 179, 181 и 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, применяются следующие расчетные способы определения объема потребления электрической энергии (мощности): а) объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВтч, определяется: если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, за исключением случая, указанного в абзаце седьмом настоящего подпункта, по формуле: , где: Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт; T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов, ч.

Максимальная мощность 10 кВт согласована сторонами в акте разграничения границ балансовой принадлежности и эксплуатации ответственности сторон. 

Принимая во внимание, что предыдущая проверка прибора учета Меркурий 230 ART-01 с заводским номером 20370367 состоялась 18.05.2017, период безучетного потребления электроэнергии равный 3480 ч. за период с 19.05.2018 по 10.10.2018,  определен истцом  верно.

Согласно представленным истцом в материалы дела уточненным расчетам объем  безучетного потребления за период с 19.05.2018 по 10.10.2018 (3480 ч.), исходя из максимальной мощности  присоединения – 10 кВт., составляет 33558 кВт.ч. (за вычетом оплаченного объема 1242 кВт.ч.). С учетом подлежащего применению тарифа в размере 3,033800 руб., стоимость безучетно потребленной электроэнергии за 3480 ч., за вычетом фактически оплаченного объема (1242 кВт.ч.) составляет 120133,75 руб.

Данный расчет объема безучетного потребления электрической энергии суд считает правомерным, права ответчика и третьего лица не нарушены, контррасчет не представлен.

В силу ч. 3.1 ст. 70 АПК РФ обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения относительно существа заявленных требований.

В соответствии с ч. 2 ст. 65 АПК РФ обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, определяются арбитражным судом на основании требований и возражений лиц, участвующих в деле, в соответствии с подлежащими применению нормами материального права. 

В силу ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий.

Представленные по делу и исследованные судом доказательства и обстоятельства по спору сторон согласно заявленным основаниям, предмету иска суд находит достаточными для разрешения спора по существу.

Учитывая изложенные выше обстоятельства, суд приходит к выводу об удовлетворении исковых требований.

 В соответствии с ч. 1 ст. 110 АПК РФ судебные расходы по уплате государственной пошлины по иску подлежит отнесению на ответчика.

Руководствуясь статьями 102, 110, 112, 150, 167-170, 171 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

                                 РЕШИЛ:

Взыскать с АО «Тамбовские коммунальные системы», г. Тамбов  (ОГРН  

<

***>, ИНН  

<

***>), в пользу АО «Тамбовская областная сбытовая компания», г. Тамбов (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), основной долг в сумме 120133,75 руб., а также судебные расходы по уплате государственной пошлины в сумме 4604,00руб.

АО «Тамбовская областная сбытовая компания», г. Тамбов (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), произвести из федерального бюджета возврат государственной пошлины в сумме 133,00 руб., выдать справку.

Выдать исполнительный лист после вступления решения в законную силу.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения в мотивированном виде, а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня вступления решения по делу в законную силу.

 Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанции через Арбитражный суд Тамбовской области.

        Судья                                 Т.В. Егорова