Р Е Ш Е Н И Е

Именем Российской Федерации

Дело № А40-286335/18-47-2451

г. Москва

30 августа 2019 г.

Резолютивная часть решения объявлена 08 августа 2019 года

Полный текст решения изготовлен 30 августа 2019 года

Арбитражный суд в составе судьи Эльдеева А.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению (заявлению) ПАО «МОЭСК» к ответчику АО «ДРСУ», третьи лица: АО «Мосэнергосбыт», Департамент развития новых территорий города Москвы, ГКУ «Москворечье» о взыскании 3  490 473,17 руб.

при участии представителей: согласно протоколу   

УСТАНОВИЛ:

ПАО «МОЭСК» (ОГРН ОГРН 

<

***>) обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с иском к АО «ДРСУ» (ИНН 

<

***>) о взыскании 

неосновательное обогащение в размере стоимости бездоговорного потребления электрической энергии по Акту о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии от 06.02.2018 №349/ЭА-ю в сумме 3 375 721,75 руб. 

процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 03.04.2018 по 20.09.2018 в размере 114 751,42 руб.

Истец исковые требования поддержал в полном объеме по изложенным в исковом заявлении с учетом письменных пояснений обстоятельствам.

Ответчик по иску возразил по изложенным в письменном отзыве с пояснениями доводам.

Третьи лица представили письменные пояснения по иску. 

Исследовав письменные доказательства, суд установил.

06.02.2018 по факту выявленного бездоговорного потребления электрической энергии в отношении АО «ДРСУ» (Ответчик) составлен Акт о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии № 349/ЭА-ю (далее - Акт БДП) за период с 10.08.2017 по 30.11.2017.

Как указывает истец, в указанный период Ответчик осуществлял бездоговорное потребление электрической энергии через сети сетевой организации - ПАО «МОЭСК» (Истец).

В соответствии с п. 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии (далее по тексту - Основные положения), утверждённых постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 № 442, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В соответствии с п. 84 Основных положений, стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии, рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В силу 196 Основных положений, объем бездоговорного потребления электрической энергии определяется расчетным способом, предусмотренным пунктом 2 приложения № 3, который содержит формулу для определения объема бездоговорного потребления электро¬энергии исходя их технических характеристик подключения, а также периода времени, в течение которого осуществлялось бездоговорное потребление электрической энергии, но не более чем за 1 год.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с данным пунктом объеме бездоговорного потребления определяется исходя из цен (тарифов), указанных в разделе IV Основных положений.

В соответствии с вышеуказанными нормами законодательства, ПАО «МОЭСК» осуществлен расчет объема и стоимости бездоговорного потребления электрической энергии (мощности), которые составили 515 496 кВт/ч на сумму 3 375 721,75 рублей.

Подробный расчет объема и стоимости бездоговорного потребления электрической энергии указан в Приложении к Акту БДП.

Оригинал Акта о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии от 06.02.2018 № 349/ЭА-ю был направлен в адрес Ответчика уведомлением от 13.03.2018 № 39 ЭУТ-р.

Уведомлением от 20.03.2018 № 78/ЭУТ-р Ответчику были направлены оригиналы следующих документов: расчет объема и стоимости бездоговорного потребления электроэнергии, а также счёт на оплату. Направление указанных документов в адрес Ответчика подтверждается сведениями об отправке.

В силу п. 196 Основных положений, лицо, осуществившее бездоговорное потребление, обязано оплатить счет для оплаты стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления в течение 10 дней со дня получения счета.

Подробный расчет объема и стоимости бездоговорного потребления электрической энергии указывается в Приложении к Акту.

В нарушение требований действующего законодательства в установленный Основными положениями срок оплата стоимости электрической энергии в объеме бездоговорного потребления в сумме 3 375 721,75 рублей не произведена; просрочка оплаты началась с 03.04.2018.

Учитывая, что период просрочки платежа за бездоговорное потребление электрической энергии определяется с 03.04.2018, по смыслу вышеназванного закона, истец начислил проценты за пользование чужими денежными средствами на сумму неоплаченного долга.

Письменная претензия об оплате задолженности, Ответчиком не исполнена.

В связи с неоплатой ответчиком истцу спорной задолженности в установленные сроки, истцом заявлены исковые требования. 

Исковые требования удовлетворению не подлежат по следующим основаниям. 

Истец указывает, что сотрудниками сетевой организации ПАО «МОЭСК» в силу статьи 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04 мая 2012 г. №442 была проведена проверка объектов электросетевого хозяйства на предмет выявления безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии, в ходе которой обнаружен факт бездоговорного потребления электрической энергии в период с 10.08.2017 года по 30.11.2017 года, по адресу: г. Москва, 

<

...> вблизи д. 3А, подземный пешеходный переход, бытовой городок, о чем был составлен Акт №349/ЭА-ю о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии юридическими лицами от 06.02.2018.

В соответствии с Государственным контрактом № ЭА-10/08/17-1 ГК от 10 августа 2017 года (далее - Контракт), заключенным на основании результатов определения Исполнителя способом закупки открытый конкурс, протокол рассмотрения единственной заявки на участие в электронном аукционе от 26 июля 2017 г.№0173200001417000493-4, Акционерное общество «ДРСУ» (Генеральный подрядчик) выполняло подрядные работы по объекту: «Строительство участка автодороги от ул. Железнодорожная до границы с Московской областью (подход к эстакаде на 33 км. Киевского направления МЖД)» (завершение выполнения работ).

Заказчиком по указанному контракту выступал Департамент развития новых территорий города Москвы.

Ответственным по строительству объекта являлся заместитель генерального директора по строительству ФИО2

В соответствии с п.2.1 ст.2 Контракта «Цена Контракта составляет 321 696 919 (триста двадцать один миллион шестьсот девяносто шесть тысяч девятьсот девятнадцать) рублей 77 копеек (далее - Цена Контракта) (в том числе НДС 18% - 49 072 411 (сорок девять миллионов семьдесят две тысячи четыреста одиннадцать) рублей 49 копеек) и является твёрдой на весь срок выполнения работ за исключением случаев, предусмотренных настоящим Контрактом и законодательством.»

В соответствии со ст. 12 Технического задания являющегося неотъемлемой частью Контракта, Цена Контракта включает в себя все затраты, издержки и иные расходы Генерального подрядчика, в том числе сопутствующие, связанные с исполнением настоящего Контракта, в том числе:

- накладные расходы Генерального подрядчика;

- затраты на электроэнергию при использовании передвижных электростанций;

- затраты на энергоснабжение осветительных установок, необходимых для обеспечения горизонтальной освещенности покрытия проезжей части в зоне производства работ;

- затраты на оплату за потребление электроэнергии и пользование другими сетями с момента подключения к сетям до проведения приёмочной комиссии;

- все иные затраты, которые несёт Генеральный подрядчик при выполнении работ по настоящему Контракту.

Перечисленные выше затраты являются затратами Генерального подрядчика, напрямую связанными с исполнением настоящего Контракта и не компенсируются Генеральному подрядчику дополнительно.

В соответствии со статьей 3 Контракта, срок выполнения работ предусмотренных Контрактом составлял - не позднее 112 (ста двенадцати) дней с даты заключения Контракта.

В дату окончания работ включены:

- сдача результата работ Генеральным подрядчиком, и приёмка его Заказчиком/Техническим заказчиком по Акту приёмки объекта капитального строительства государственного заказа города Москвы;

- передача Генеральным подрядчиком Заказчику/Техническому заказчику документов (исполнительной документации) в соответствии с условиями настоящего Контракта и требованиями действующего законодательства РФ;

- передача Генеральным подрядчиком Заказчику/Техническому заказчику документов, необходимых для передачи Объекта в Департамент городского имущества города Москвы.

С 11 ноября 2017 года, в связи с необходимостью получения точки подключения и последующего завершения монтажных и пусконаладочных работ согласно ТУ № НМ-16-202-1290(922083/102/НМ) от 18.10.2016, стороны договорились приостановить выполнение работ Генеральным подрядчиком с 11 ноября 2017 года до даты получения точки подключения, в связи с чем, 29 декабря 2017 года между Департаментом развития новых территорий города Москвы и Генеральным подрядчиком заключено соответствующее дополнительное соглашение № 2.

В связи с истечением срока действия Контракта и отсутствием уточненных точек подключения, согласно ТУ № НМ-16-202-1290(922083/102/НМ) от 18.10.2016, 05 апреля 2018 г. между Департаментом развития новых территорий города Москвы и Генеральным подрядчиком подписан Акт о результатах реализации государственного контракта № ЭА-10/08/17-1 ГК на выполнение подрядных работ по объекту: «Строительство участка автодороги от ул. Железнодорожная до границы с Московской областью (подход к эстакаде на 33 км. Киевского направления МЖД)» (завершение выполнения работ) от 10 августа 2017 года. Работы выполнены Генеральным подрядчиком на сумму 148 418 849 (Сто сорок восемь миллионов четыреста восемнадцать тысяч восемьсот сорок девять) рублей 08 копеек, включая НДС-18% - 22 640 163 (Двадцать два миллиона шестьсот сорок миллионов сто шестьдесят три) рубля 42 копейки.

В ходе выполнения работ Заказчиком осуществлялся контроль соблюдения сроков, объема и качества выполнения работ по Контракту.

В период выполнения работ предусмотренных Контрактом освещение бытового городка и пешеходного перехода осуществлялось с использованием передвижных электростанций Генерального подрядчика.

В период выполнения работ, Ответчиком эксплуатировались бензиновые и дизельные генераторы Fubag BS 6600, Fubag BS 5500, Fubag TI 2000, Fubag DS 11000.

Как указывает Ответчик, Топливо необходимое для эксплуатации вышеуказанных генераторов приобреталось в ООО «АВТОТРАНСОЙЛ», ООО «ЭЦК».

Наличие на объекте передвижных электростанций, подтверждается в том числе инвентаризационными описями, составленными после проверки товарно-материальных ценностей на объекте.

В период выполнения работ предусмотренных Контрактом, заявлений на временное технологическое присоединение ТП-6/0,4кВ № 482 мощностью 250кВА с питанием от ТП-481яч.2 (Ф-17 ПС-124), КЛ-бкВ ТП-481яч.2-ТП-482ячЛ, Департаментом развития новых территорий не подавалось.

Указанное, подтверждается, в том числе письменными пояснениями Департамента развития новых территорий города Москвы.

Истец указывает на то, что сотрудниками сетевой организации ПАО «МОЭСК» в силу статьи 167 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства РФ от 04 мая 2012 г. №442 была проведена проверка объектов электросетевого хозяйства на предмет выявления безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии, в ходе которой обнаружен факт бездоговорного потребления электрической энергии в период с 10.08.2017 по 30.11.2017 по адресу: г. Москва, 

<

...> вблизи д. 3А, подземный пешеходный переход, бытовой городок, о чем был составлен Акт №349/ЭА-ю о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии юридическими лицами от 06.02.2018 года.

В Акте не указана дата проведения проверки, указан период безучетного потребления с 10.08.2017 по 30.11.2017, что не может соответствовать действительности нахождения и выполнения работ Ответчиком на объекте.

Периоды безучетного потребления электрической энергии, заявленные истцом, не соответствуют требованиям п. 84 Основных положений, а также условиям Контракта.

В подтверждение выставленных мощностей Истцом не представлены показания контрольных измерительных приборов и счетчиков учета.

Истцом, при составлении Акта о неучтенном потреблении электрической энергии №349/ЭА-ю от 06.02.2018 не указана дата предыдущей контрольной проверки прибора учета.

Период безучетного потребления указан истцом без подтверждающих документов спорного периода.

Согласно п. 195 Основных положений, объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно указанному Акту, при осмотре электроустановки (дата и время осмотра отсутствуют) обнаружен факт потребления электрической энергии в отсутствие договора энергоснабжения (купли-продажи) путем (способом) присоединения к сетям ПАО «МОЭСК», а также:

- представитель потребителя на составление акта не явился, извещен.

- в акте не указано, как именно осуществлено подключение к сетям ПАО «МОЭСК», каким образом. Акт о неучтенном потреблении электрической энергии не содержит определенные и понятные сведения о способе, которым потребитель осуществил безучетное потребление.

- в акте не указана точка присоединения к электрической сети - место физического соединения энергопринимающего устройства (энергетической установки);

- в акте нет указания на мощность и характеристики присоединенных устройств;

- в акте не отмечено о нарушениях пломб на соответствующих приборах учета;

- неизвестно каким образом определен срок начала и окончания бездоговорного потребления.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии должен содержать определенные и понятные сведения о способе, которым потребитель осуществил безучетное потребление.

Согласно письму Межрегионального технологического управления от 28.03.2019 за № 10982-А/2/2.2-11: «МТУ Ростехнадзора не производился осмотр и не выдавалось разрешение на допуск в эксплуатацию электроустановки РУ-0,4 кВ КТП-482 по адресу: г.Москва, 

<

...> вблизи д. 3А».

Ответа на заявление АО «ДРСУ» от 12.02.2019 №б/н (заявка № И-19-00-917125/903/НМ от 13.02.2019) о предоставлении документов, на указанную выше подстанцию от ПАО «МОЭСК» не поступало.

В материалы дела представлена копия распоряжения о внесении изменений в нормальную схему Московского РЭС от 14.06.2017., согласно которому главному инженеру Московского РЭС ФИО3 поручалось в том числе включить по временной схеме ТП, внести запись в «журнал изменений нормальной схемы электрических соединений 6-10кВ МРЭС», инженеру ПТГ ФИО4 внести изменения в нормальную однолинейную схему 10 кВ Московского РЭС, в документацию РС и в базу SAP, ведущему инженеру ГККЭ МРЭС ФИО5 в том числе предоставить в РЭС сканированные копии документов, подтверждающих факт подключения.

Однако на вопрос о суда о предоставлении, в том числе вышеперечисленных документов, подтверждающие факт подключения ТП, представитель истца пояснил, что указанные доказательства представить не может, затруднился пояснить являются ли перечисленные физические лица работниками ПАО «МОЭСК» на момент рассмотрения дела.

Исходя из вышеизложенного, электроустановка РУ-0,4 кВ КТП-482 по адресу: г.Москва, 

<

...> вблизи д. 3А, являющаяся производственным объектом тепло- и электроэнергетики, в спорный период не находилась в эксплуатации.

Согласно п. 1 ст. 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) энергии).

В соответствии со ст.309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона.

Согласно ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. 

Статьей 65 АПК РФ предусмотрено, что каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается, как на основании своих требований или возражений.

В силу ч. 2 ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или не совершения ими процессуальных действий, в том числе по не представлению отзыва на исковое заявление.

Доводы истца, о том что представленные Ответчиком документы не подтверждают исполнение Ответчиком обязательств на условиях соответствующих представленных Ответчиком договоров поставки, не являются основанием, для опровержения изложенных Ответчиком в письменном отзыве с дополнением обстоятельств и выводов суда о том каким образом производилась оплата энергоснабжения на спорном объекте. 

Таким образом, истцом не представлено доказательств, что в спорный период Ответчик осуществлял потребление энергии, выявленное по Акту о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии от 06.02.2018 №349/ЭА-ю на сумму 3 375 721,75 руб., в связи с чем, обязательства по оплате указанной суммы у Истца отсутствуют; просрочки оплаты не имеется; исковые требования удовлетворению не подлежат в полном объеме.

Расходы по госпошлине распределяются в порядке ст. 110 АПК РФ. 

Учитывая изложенное, на основании ст. ст. 8, 9, 11, 12, 307, 309, 310, 544, 1102 ГК РФ, руководствуясь ст. ст. 4, 64, 65, 71, 101, 102, 110, 167-171, 180-182 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении иска отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия в Девятый арбитражный апелляционный суд.

Судья                                                                                                     А.А. Эльдеев