СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

ул. Набережная реки Ушайки, 24, г. Томск, 634050.

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Томск                                                                                                               Дело № А27-4865/2017

Полный текст постановления изготовлен 11.12.2017.

Резолютивная часть постановления объявлена 04.12.2017.

Седьмой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Нагишевой О. Б.

судей: Захарчука Е. И., ФИО3 Ю.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Любимовой А. Н.

при участии: 

от истца: ФИО1 по доверенности от 14.12.2016,

от ответчика: ФИО2 по доверенности от 0812.2016,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Новокузнецкая теплосетевая компания» (07АП-8140/17) на решение Арбитражного суда Кемеровской области от 08.08.2017 по делу № А27-4865/2017 (судья Нестеренко А.О.) 

по иску акционерного общества «Кузнецкая ТЭЦ» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 650000, 

<

...>) 

к обществу с ограниченной ответственностью «Новокузнецкая теплосетевая компания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, 654005, 

<

...>)

о взыскании денежных средств, 

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество «Кузнецкая ТЭЦ» (истец) обратилось в Арбитражный суд Кемеровской области с иском, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (АПК РФ), к обществу с ограниченной ответственностью «Новокузнецкая теплосетевая компания» (ответчик) о взыскании 393 497,65 руб. основного долга за период с 01.08.2016 по 31.12.2016 по договору оказания услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя и поставки тепловой энергии теплоносителя от 01.01.2015 № НТК-1-15, а также 2 355,57 руб. неустойки.

Решением Арбитражного суда Кемеровской области от 08.08.2017 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, ответчик обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить в части и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований в части взыскания 240 151,30 руб. основного долга.

Заявитель жалобы указывает, что представленный истцом расчет нормативных потерь (счета-фактуры от 31.08.2016 на сумму 8 744,46 руб., от 30.09.2016 на сумму 28 517,24 руб., от 31.10.2016 на сумму 33 024,36 руб., от 30.11.2016 на сумму 36 509,85 руб., от 31.12.2016 на сумму 46 550,44 руб.) соответствует объему, согласованному сторонами в приложении № 2 к договору, и ответчиком не оспаривается, с представленным истцом расчетом сверхнормативного потребления тепловой энергии и теплоносителя (счет- фактура № 11-122016-1155628-С от 31.12.2016 на сумму 240 151,30 руб.) ответчик не согласен, поскольку данный объем сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя ответчиком признан не был, акт приема-передачи тепловой энергии в количестве 295,884 Гкал и ХОВ в количестве 1 981,283 м3 на общую сумму 240 151,30 руб. ответчиком не подписан, в связи с чем у истца не имелось оснований для взыскания основного долга в указанной части. Указывает, что приложением № 11 к договору установлен порядок расчета сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, согласно которому расчет осуществляется, в том числе с учетом данных по потреблению тепловой энергии и теплоносителя потребителями заказчика, а также потерь на сетях иных теплосетевых организаций. Истцом указанные исходные данные за весь спорный период с 01.01.2016 по 31.12.2016 представлены не были, документально не подтверждены, что исключает возможность ответчику проверить предъявленный истцом к оплате объем сверхнормативных потерь, либо с ним согласиться, либо представить свой контррасчет.

Истец в порядке статьи 262 АПК РФ представил отзыв на апелляционную жалобу истца, в котором просит решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

От ответчика поступили возражения на отзыв истца, в которых указано, что суд первой инстанции, разрешая спор, неправильно определил юридически значимые обстоятельства дела. Выводы суда не соответствуют установленным по делу обстоятельствам и не подтверждены материалами дела, в связи с чем, решение суда в части взыскания задолженности в размере 240 151,30 руб. должно быть отменено.

Определением суда апелляционной инстанции от 16.10.2017 судебное разбирательство откладывалось до 14.11.2017. Суд обязывал истца до дня судебного заседания представить детальный расчет задолженности в сумме 240 151,30 руб. и письменные пояснения относительно представленного в материалы дела счета-фактуры № 11-122016-1155628-С от 31.12.2016, согласно которому начисление произведено за сверхнормативное потребление теплоэнергии. Ответчику пердлагалось представить письменные пояснения относительно расчета истца, с приложением контррасчета.

От истца поступили дополнения к возражениям на апелляционную жалобу, в которых просит оставить решение без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения. Истец указывает, что расчет сверхнормативных потерь произведен в соответствии со СНиП 2.04.14-88, РД 153-34.0-20.523-98. Научно-прикладной справочник по климату СССР выпуск 20. Не приняв меры к установке приборов учета на границе принадлежащих ответчику тепловых сетей и тепловых сетей смежных теплосетевых организаций, ответчик принял на себя риск отнесения на него сверхнормативных потерь теплоносителя, определенных расчетным путем. Объем нормативных потерь каждой сетевой организации, участвующей в передаче тепловой энергии и теплоносителя определен истцом в соответствии с приложениями к заключенными с ними договорам об оказании услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, выставлен к оплате в счетах-фактурах. Примененный истцом тариф на теплоноситель утвержден Постановлением РЭК КО №669 от 01.12.2015. Считает, что обязанность, с учетом действующего законодательства по оплате сверхнормативных потерь, возникших в процессе транспортировки тепловой энергии лежит на ответчике. Ответчик не представил доказательств необоснованности исковых требований. 

От истца также поступило ходатайство о приобщении к материалам дела баланса тепловой энергии по АО «Кузнецкая ТЭЦ» за 2016 г.

Протокольным определением от 14.11.2017 судебное разбирательство было отложено на 04.12.2017.

От истца поступили письменные пояснения по предоставленному в материалы дела «Балансу тепловой энергии по Кузнецкая ТЭЦ за 2016 года». 

От ответчика поступило дополнение к апелляционной жалобе, в котором считает, что решение в части взыскания задолженности по оплате сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя в размере 240 151,30 должно быть отменено. Указывает, что смежными теплосетевыми организациями, участвующими наряду с ответчиком в процессе передачи тепловой энергии и теплоносителя до потребителей истца, являются муниципальное предприятие Новокузнецкого городского округа «Сибирская Сбытовая Компания» (МУП «ССК») и общество с ограниченной ответственностью «Тепловые сети Новокузнецка» (ООО «ТСН»), считает, что решение по настоящему делу затрагивает их интересы, в связи с чем они должны были быть привлечены судом первой инстанции к участию в деле в качестве третьих лиц. Также считает, что оставление решения без изменения будет иметь преюдициальное значение для рассмотрения дела № А27-21064/2017 по иску АО «Кузнецкая ТЭЦ» о взыскании с МУП «ССК» сверхнормативных потерь за период с января по март 2016 года, которое рассматривается судом первой инстанции, а также в отношении иных смежных теплосетевых организаций. 

В судебном заседании представитель ответчика поддержала доводы апелляционной жалобы, возражений на отзыв истца и дополнений к апелляционной жалобе, по изложенным в них основаниям.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, по изложенным им в отзыве и дополнениях к возражениям на апелляционную жалобу основаниям. В отношении доводов ответчика относительно того, что судом не привлечены к участию в деле в качестве третьих лиц МУП «ССК» и ООО «ТСН» возражал, поскольку ходатайства об их привлечении в суде первой инстанции ответчиком заявлено не было, а рассмотрение настоящего дела не затрагивает их права и законные интересы.

Заслушав представителей сторон, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, дополнений к ней, возражений и письменных пояснений, проверив законность и обоснованность решения суда первой инстанции в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 01.01.2015 между истцом (заказчиком) и ответчиком (исполнителем) заключен договор на оказание услуг по передаче тепловой энергии и теплоносителя, поставки тепловой энергии и теплоносителя (в целях компенсации нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях и энергетическом оборудовании) № НТК-1-15, по условиям которого исполнитель обязуется осуществлять организационно и технологически связанные действия, обеспечивающие поддержание технических устройств тепловых сетей в состоянии, соответствующем установленным техническими регламентами требованиям, преобразование тепловой энергии в центральных тепловых пунктах и передачу тепловой энергии с использованием теплоносителя от точки приема тепловой энергии, теплоносителя до точки передачи тепловой энергии, теплоносителя, осуществлять возврат теплоносителя от точки передачи до точки приема, приобретать тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях исполнителя, а заказчик обязуется оплачивать услуги исполнителя, а также осуществлять поставку тепловой энергии и теплоносителя для компенсации нормативных потерь, возникающих в тепловых сетях и энергетическом оборудовании исполнителя (пункт 1.1. договора).

Согласно пункту 1.3. договора при исполнении настоящего договора стороны договорились понимать понятия в следующем значении: нормативные потери тепловой энергии и теплоносителя - технически неизбежные потери тепловой энергии и теплоносителя, возникающие в тепловых сетях и энергетическом оборудовании исполнителя, величина которых определена в соответствии с действующим законодательством РФ и согласована сторонами в Приложении № 2 к настоящему договору.

Максимальная величина мощности тепловых сетей по точкам присоединения, в пределах которой Исполнитель обязан обеспечить передачу тепловой энергии (мощности), теплоносителя потребителям заказчика составляет 66,77 Гкал/час, согласно приложения №1 к договору (пункты 1.4-1.5. договора).

Пунктом 2.1.7 договора установлено, что исполнитель принял на себя обязательство приобретать и оплачивать тепловую энергию, теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии и теплоносителя, возникающие в тепловых сетях.

Количество тепловой энергии и теплоносителя в целях компенсации потерь, определяется по показаниям приборов учета, а в случае их отсутствия определяется как сумма величин: а) количество нормативных потерь энергии, рассчитанных в соответствии с Приказом Минэнерго РФ от 30.12.2008 № 325 (в соответствии с приложением № 2); в) количество сверхнормативных потерь определяется в соответствии с приложением № 10 (пункты 4.1-4.2. договора).

В соответствии с пунктом 5.9. договора оплата стоимости тепловой энергии и теплоносителя, приобретаемой исполнителем для компенсации нормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя, производится по тарифам, установленным для заказчика уполномоченным на то органом государственной власти РФ, и осуществляется исполнителем ежемесячно до 20 числа месяца, следующего за расчетным.

В случае просрочки исполнения обязанности по оплате обязанная сторона уплачивает другой стороне неустойку в размере 1/300 ставки рефинансирования Банка России, действующей на день предъявления требования об оплате, начисленную на сумму, подлежащую оплате, за каждый день просрочки (пункт 7.2. договора).

Поскольку выставленные истцом в адрес ответчика акты приема-передачи тепловой энергии, счета-фактуры от 31.08.2016 на сумму 8744,46 рублей, от 30.09.2016 на сумму 28517,24 рублей, от 31.10.2016 на сумму 33024,36 рублей, от 30.11.2016 на сумму 36509,85 рублей, от 31.12.2016 на сумму 46 550,44 рублей, от 31.12.2016 на сумму 240151,30 рублей ответчиком не оплачены, и направленная истцом в адрес ответчика претензия от 01.03.2017 с требованием об оплате задолженности оставлена последним без удовлетворения, истец обратился в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования, исходил из доказанности истцом права требования образовавшейся у ответчика задолженности.

Суд апелляционной инстанции поддерживает выводы суда первой инстанции, отклоняя доводы апелляционной жалобы, при этом исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности. Гражданские права и обязанности могут возникать, в частности, из договоров и иных сделок.

Согласно статьям 309 - 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключение договора.

В силу пункта 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В силу статьи 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение о предмете договора, условиях, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договора данного вида.

Согласно пункту 1 статьи 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон. В предусмотренных законом случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами и (или) органами местного самоуправления.

В силу пункта 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Федеральный закон "О теплоснабжении" от 27.07.2010 № 190-ФЗ (Закон № 190-ФЗ) определяет правовые основы экономических отношений, возникающих в связи с производством, передачей, потреблением тепловой энергии, тепловой мощности, теплоносителя с использованием систем теплоснабжения, созданием, функционированием и развитием таких систем, а также определяет полномочия органов государственной власти, органов местного самоуправления поселений, городских округов по регулированию и контролю в сфере теплоснабжения, права и обязанности потребителей тепловой энергии, теплоснабжающих организаций, теплосетевых организаций.

В соответствии с пунктом 5 статьи 13 Закона № 190-ФЗ теплосетевые организации или теплоснабжающие организации компенсируют потери в тепловых сетях путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании, либо заключают договоры поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя с другими теплоснабжающими организациями и оплачивают их по регулируемым ценам (тарифам) в порядке, установленном статьей 15 настоящего Закона.

Согласно пункту 11 статьи 15 Закона № 190-ФЗ теплосетевые организации или теплоснабжающие организации приобретают тепловую энергию (мощность), теплоноситель в объеме, необходимом для компенсации потерь тепловой энергии в тепловых сетях таких организаций, у единой теплоснабжающей организации или компенсируют указанные потери путем производства тепловой энергии, теплоносителя источниками тепловой энергии, принадлежащими им на праве собственности или ином законном основании и подключенными к одной системе теплоснабжения.

Пунктом 7 статьи 19 Закона о теплоснабжении предусмотрено, что коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя осуществляется в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, которые утверждаются Правительством Российской Федерации.

На основании пункта 9 Инструкции об утверждении порядка определения нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной приказом Минэнерго России от 30.12.2008 № 325 (Инструкция № 325), к нормативам технологических потерь относятся потери и затраты энергетических ресурсов, обусловленные техническим состоянием теплопроводов и оборудования и техническими решениями по надежному обеспечению потребителей тепловой энергией и созданию безопасных условий эксплуатации тепловых сетей.

В силу технологических особенностей процесса транспортировки тепловой энергии до конечных потребителей в ее ходе часть энергии теряется, не доходя до конечных потребителей, и поэтому она не оплачивается теплоснабжающей организации. Утраченная в сетях тепловая энергия относится к нормативным потерям теплоснабжающей организации.

Соответственно в отношении количества энергии, не дошедшей до потребителей, сетевая компания по отношению к теплоснабжающей организации сама выступает в качестве потребителя, вследствие чего у нее возникает обязанность по уплате стоимости энергии на основании статьи 544 ГК РФ.

В Методических указаниях по расчёту регулируемых цен (тарифов) в сфере теплоснабжения, утвержденных приказом ФСТ России от 13.06.2013 № 760-э, разъяснено, что в необходимую валовую прибыль (НВВ), учитываемую при расчете тарифа на услуги по передаче тепловой энергии включаются, в том числе, расходы на компенсацию потерь тепловой энергии, теплоносителя при их передаче. При определении объема полезного отпуска тепловой энергии, отпускаемой из тепловой сети, используется объем отпуска тепловой энергии в тепловые сети, уменьшенный на объем нормативных технологических потерь тепловой энергии в тепловых сетях. Тариф на услуги по передаче тепловой энергии определяется как соотношение НВВ к объёму отпуска тепловой энергии из тепловых сетей регулируемой организации (объём передаваемой по сетям теплосетевой компании энергии). Таким образом, расходы на компенсацию нормативных потерь в сетях учитываются в тарифе на передачу, увеличивая данный тариф.

Порядок распределения потерь тепловой энергии, теплоносителя между тепловыми сетями при отсутствии приборов учета на границах смежных тепловых сетей определен разделом V Правил № 1034.

Согласно пункту 22 Правил № 1034 в случае, если участки тепловой сети принадлежат на праве собственности или ином законном основании различным лицам или если существуют перемычки между тепловыми сетями, принадлежащие на праве собственности или ином законном основании различным лицам, на границе балансовой принадлежности должны быть установлены узлы учета.

В соответствии с подпунктом б пункта 128 Правил № 1034 распределение потерь тепловой энергии, теплоносителя, а также количества тепловой энергии, теплоносителя, передаваемых между тепловыми сетями теплоснабжающих организаций и теплосетевых организаций при отсутствии приборов учета на границах смежных частей тепловых сетей, производится расчетным путем следующим образом: в отношении теплоносителя, переданного на границе балансовой принадлежности смежных тепловых сетей, расчет основывается на балансе количества теплоносителя, отпущенного в тепловую сеть и потребленного теплопотребляющими установками потребителей, с учетом потерь теплоносителя, связанных с аварийными утечками теплоносителя, оформленных актами, нормативов технологических потерь при передаче тепловой энергии, утвержденных в установленном порядке, и потерь, превышающих утвержденные значения (сверхнормативные).

Согласно пункту 129 Правил № 1034 распределение сверхнормативных потерь тепловой энергии, теплоносителя между смежными тепловыми сетями производится в количествах, пропорциональных значениям утвержденных нормативов технологических потерь и потерь тепловой энергии с учетом аварийных утечек теплоносителя через поврежденную теплоизоляцию.

Как указано в пунктах 54 и 55 Правил организации теплоснабжения в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 08.08.2012 года № 808 (Правила № 808), по договору поставки тепловой энергии (мощности) и (или) теплоносителя для компенсации потерь единая теплоснабжающая организация (поставщик) определяет объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в соответствии с правилами коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным на реализацию государственной политики в сфере теплоснабжения.

Объем потерь тепловой энергии и теплоносителя в тепловых сетях определяется единой теплоснабжающей организацией за расчетный период на основании данных коммерческого учета тепловой энергии, собранных самостоятельно, а также предоставленных теплоснабжающими и теплосетевыми организациями, тепловые сети которых технологически присоединены к ее тепловым сетям, и зафиксированных в первичных учетных документах, составленных в соответствии с договорами оказания услуг по передаче тепловой энергии, или расчетным способом. На основании указанных данных единая теплоснабжающая организация представляет теплосетевой организации данные о величине потерь тепловой энергии и теплоносителя.

Заявитель жалобы указывает, что представленный истцом расчет нормативных потерь (счета-фактуры от 31.08.2016 на сумму 8 744,46 руб., от 30.09.2016 на сумму 28 517,24 руб., от 31.10.2016 на сумму 33 024,36 руб., от 30.11.2016 на сумму 36 509,85 руб., от 31.12.2016 на сумму 46 550,44 руб.) соответствует объему, согласованному сторонами в приложении № 2 к договору, и ответчиком не оспаривается.

Ответчик не согласен с расчетом сверхнормативного потребления тепловой энергии и теплоносителя (счет-фактура № 11-122016-1155628-С от 31.12.2016 на сумму 240 151,30 руб.), поскольку данный объем сверхнормативных потерь тепловой энергии и теплоносителя ответчиком признан не был, акт приема-передачи на указанную сумму ответчиком не подписан.

Из материалов дела следует, что в отсутствие приборов учета на тепловых сетях между ответчиком и смежными теплосетевыми организациями, с учетом фактического потребления теплоносителя потребителями объем потребления определен по показаниям индивидуальных приборов учета, а по многоквартирным жилым домам - по показаниям общедомовых (коллективных) приборов учета при их наличии, либо расчетным путем с использованием норматива услуги на ГВС в случае их отсутствия в МКД), с учетом пропорционального распределения теплоносителя на сети теплосетевых организаций-третьих лиц, объем сверхнормативных потерь теплоносителя, приходящихся на ответчика, составили 295,884 Гкал, 1981,28 м3 на сумму 240 151, 30,98 руб. за период с 01.01.2016г.-31.12.2016.

Истец является ресурсоснабжающей организацией. Выработку тепловой энергии осуществляет самостоятельно.

Ответчик - теплосетевая организация, осуществляющая передачу тепловой энергии и теплоносителя от истца потребителям.

В соответствии со статьей 13 Федерального закона от 23.11.2009 № 261-ФЗ «Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Если иные требования к местам установки приборов учета используемых энергетических ресурсов не установлены настоящим Федеральным законом, другими федеральными законами, иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, исполнение требований настоящей статьи в части организации учета используемых энергетических ресурсов применительно к объектам, подключенным к системам централизованного снабжения соответствующим энергетическим ресурсом, должно обеспечивать учет используемых энергетических ресурсов в местах подключения указанных объектов к таким системам либо применительно к объектам, используемым для передачи энергетических ресурсов, в местах подключения смежных объектов, используемых для передачи энергетических ресурсов и принадлежащих на праве собственности или ином предусмотренном законодательством Российской Федерации основании разным лицам (часть 1).

Таким образом, суд апелляционной инстанции считает обоснованным довод о том, что не приняв меры к установке приборов учета на границе принадлежащих ответчику тепловых сетей, и тепловых сетей смежных теплосетевых организаций, ответчик принял на себя риск отнесения на него сверхнормативных потерь теплоносителя, определенных расчетным путем.

Объем нормативных потерь каждой сетевой организации, участвующей в передаче тепловой энергии и теплоносителя определен истцом в соответствии с приложениями к заключенными с ними договорам об оказании услуг по передаче тепловой энергии, теплоносителя, выставлен к оплате в счетах-фактурах.

Примененный истцом тариф на теплоноситель утвержден Постановлением РЭК КО №669 от 01.12.2015г.

Исходя из вышеизложенного и с учетом действующего законодательства, суд апелляционной инстанции соглашается с доводами истца о том, что именно на ответчике лежит обязанность по оплате сверхнормативных потерь в заявленном размере, возникших в процессе транспортировки тепловой энергии. Иного не доказано.

Заявитель жалобы указывает, что истцом указанные приложением № 11 к договору исходные данные за весь спорный период с 01.01.2016 по 31.12.2016 представлены не были, документально не подтверждены, что исключает возможность ответчику проверить предъявленный истцом к оплате объем сверхнормативных потерь, либо с ним согласиться, либо представить свой контррасчет.

В целях подтверждения объемов сверхнормативных потерь, а также во исполнение требований, содержащихся в определении апелляционного суда от 16.10.2017, истец представил следующие документы:

1. Баланс тепловой энергии по АО «Кузнецкая ТЭЦ» за 2016г., 

2. Копии счетов - фактур за период с 01.01.2016г. - 31.12.2016г. (на оплату нормативных потерь, выставленных ООО «НТК»), 

3. Величины отпущенной тепловой энергии от АО «Кузнецкая ТЭЦ» за период с 01.01.2016-31.12.2016,

4. Копии счетов - фактур за период с 01.01.2016 - 31.12.2016 (на оплату нормативных потерь, выставленных МП «ССК», смежной сетевой организации),

5. Копии актов приема - передачи тепловой энергии за период с 01.01.2016г. -31.12.2016г., выставленных ООО «ТСН»,

6. Информация о реализации тепловой энергии потребителям АО «Кузнецкая ТЭЦ» за период с 01.01.2016 - 31.12.2016 (указаны все потребители тепловой энергии АО «Кузнецкая ТЭЦ», также указаны объемы потребления каждого потребителя),

7. Копия расчета распределения сверхнормативных потерь в 2016г. для ООО «НТК».

Как пояснил истец, указанные в перечисленных выше документах данные использованы для расчета сверхнормативных потерь ответчика за период с 01.01.2016 - 31.12.2016, а также указал, что ежемесячно направлял в адрес ответчика счета - фактуры и акты выполненных работ за спорный период. 

Таким образом, ответчик имел возможность ознакомиться с исходными данными и проверить расчеты истца.

Суд соглашается с доводами истца о том, что в случае несогласия с выставленными объемами и начисленными суммами, ответчик имел право представить свои замечания и возражения. 

Однако доказательств тому, что ответчик направлял в адрес истца какие-либо возражения, касающиеся выставленных объемов и начисленных сумм, в материалы дела не представлено.

Таким образом, ответчик соглашался с начисленными к оплате суммами и объемами.

Заявитель жалобы, ссылаясь на то, что требования истца являются незаконными, а расчет необоснованным, не представил свой контррасчет задолженности с учетом полученных документов, как и не представил доказательства незаконности исковых требований.

С учетом изложенного, суд первой инстанции правомерно пришел к выводу об удовлетворении исковых требований, и взыскал с ответчика в пользу истца 393 497,65 руб. основного долга, 2 355,57 руб. неустойки.

Расчет неустойки ответчиком не оспорен, контррасчет не представлен.

Доводы заявителя жалобы относительно того, что суд первой инстанции не привлек к участию в деле в качестве третьих лиц МУП «ССК» и ООО «ТСН», подлежат отклонению судом апелляционной инстанции, поскольку ходатайства об их привлечении в суде первой инстанции ответчиком заявлено не было, доказательств тому, что рассмотрение настоящего дела затрагивает их права и законные интересы в материалы дела не представлено, а ссылка заявителя жалобы на дело № А27-21064/2017 по иску АО «Кузнецкая ТЭЦ» о взыскании с МУП «ССК» сверхнормативных потерь за период с января по март 2016 года, которое рассматривается судом первой инстанции, не может является таким доказательством, поскольку, какого либо преюдициального значения при рассмотрении настоящего спора не имеет.

Таким образом, доводы апеллянта, изложенные в жалобе, не опровергают выводы суда первой инстанции по существу рассмотренного дела, а выражают несогласие с ними, что не является основанием для отмены оспариваемого решения.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьями 110, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Седьмой арбитражный апелляционный суд

 

                                                        ПОСТАНОВИЛ:

 

Решение Арбитражного суда Кемеровской области от 08.08.2017 по делу № А27-4865/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев. 

 

 

Председательствующий                                                        О. Б. Нагишева

 

Судьи                                                                                        Е. И. Захарчук

 

  ФИО3