/

АРБИТРАЖНЫЙ СУД

ДАЛЬНЕВОСТОЧНОГО ОКРУГА

 

улица Пушкина, дом 45, Хабаровск, 680000, официальный сайт: www.fasdvo.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ Ф03-4278/2017

15 ноября 2017 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 08 ноября 2017 года.

Полный текст постановления изготовлен 15 ноября 2017 года.

Арбитражный суд Дальневосточного округа в составе:

председательствующего Захаренко Е.Н.

судей Барбатова А.Н., Тарасова И.А. 

при участии:

от истца: Тарасенко Р.В. по доверенности от 11.01.2017 № 1 (до перерыва); Макарова Д.А. по доверенности от 11.01.2017 № 2;

от ответчика: Парубченко М.Н. по доверенности от 01.01.2017 № ДЭК-20-15/405Д; 

рассмотрев в судебном заседании с использованием системы видеоконференц-связи кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Фарватер № 775»

 

на решение от 26.05.2017, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2017

по делу № А51-8108/2017 Арбитражного суда Приморского края

дело рассматривали: в суде первой инстанции судья Бойко Ю.К.; в суде апелляционной инстанции судьи: Чижиков И.С., Горбачева С.Н., Ротко Л.Ю.

 

по иску общества с ограниченной ответственностью «Фарватер № 775»

к публичному акционерному обществу «Дальневосточная энергетическая компания»

о пресечении действий по введению ограничений режима энергопотребления

 

Общество с ограниченной ответственностью «Фарватер № 775» (ОГРН – 1032501802497; далее – ООО «Фарватер № 775», истец) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с исковым заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) к публичному акционерному обществу «Дальневосточная энергетическая компания» (ОГРН – 1072721001660; далее – ПАО «ДЭК», ответчик) о пресечении действий ПАО «ДЭК» по введению ограничений режима энергопотребления путем наложения запрета на совершение действий по введению ограничений режима электропотребления, включая полное ограничение на объектах мастерские, склады по адресу:  г. Владивосток, ул. Катерная, д. 2 «а», вызванные неоплатой безучетного потребления объема электрической энергии за период с 21.04.2016 по 21.02.2017.

Решением суда от 26.05.2017, оставленным без изменения постановлением Шестого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2017, в удовлетворении заявленных требований отказано.

В кассационной жалобе ООО «Фарватер № 775» просит Арбитражный суд Дальневосточного округа указанные судебные акты отменить, как принятые с нарушением норм материального права при несоответствии выводов  фактическим обстоятельствам дела, и принять  новый  судебный  акт об  удовлетворении иска.

Заявитель указывает, что  факт замены ООО «Фарватер № 775» блока трансформаторов тока с заводскими номерами № 296673, № 296678, № 296679 с номинальным первичным током в 100А на трансформаторы с заводскими номерами № 329911, № 329912, № 329914 с номинальным первичным током в 300А не оспаривался. При этом актом от 28.12.2016, паспортами трансформаторов тока, чеком на приобретение трансформаторов подтверждается  замена оборудования именно  28.12.2016, а не 21.04.2016, с учетом чего объем безучетно потребленной электроэнергии в размере 66 000 кВт.ч на сумму 363 817 руб. 98 коп. полностью оплачен истцом по платежному поручению от 22.03.2017 № 107. По  мнению заявителя,  ПАО «ДЭК» не привело доказательств, свидетельствующих о безучетном потреблении истцом электроэнергии в заявленной мощности  с 21.04.2016 по 21.02.2017 в сумме 1 451 038 руб. 39 коп., равно  как и не доказало вмешательство  потребителя в работу прибора учета, повлекшее искажение данных об объеме электропотребления.  Считает, что при расчетном определении объема потребленной электроэнергии ответчиком неправомерно применен показатель 24 часов работы оборудования в сутки, поскольку в  соответствии с приложением   № 2.1  к  договору   согласованный  общий  объем  за  данный  период   не  превышает  140 100 кВт.ч. Оспаривает  вывод  суда  апелляционной инстанции о том,  что  непосредственно  размер задолженности, образовавшейся  на стороне  истца   в  связи с   безучетным  потреблением электроэнергии,  в  рамках  разрешения настоящего спора   существенного значения  не имеет.

В отзыве на кассационную жалобу ПАО «ДЭК» не согласилось с ее доводами, просило обжалуемые судебные акты оставить в силе как законные и обоснованные.

 

В  судебном  заседании 31.10.2017,  проведенном в соответствии со статьей 153.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) посредством систем видеоконференц-связи при содействии Пятого арбитражного апелляционного суда,  представитель ООО «Фарватер № 775» поддержал доводы кассационной жалобы.

 

ПАО «ДЭК»,  извещенное надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, явку представителя не обеспечило.

В судебном заседании в соответствии со статьей 163 АПК РФ объявлялся перерыв до 08.11.2017.

После перерыва судебное заседание продолжено в том же составе суда с участием представителей  сторон посредством систем видеоконференц-связи при содействии Пятого арбитражного апелляционного суда.

Представитель ООО «Фарватер № 775»   приобщил  письменные  пояснения  к   кассационной  жалобе и ходатайствовал  о приобщении к  материалам  дела дополнительных доказательств: Правил  внутреннего  трудового распорядка  общества от 01.01.2010,  акта  сверки взаимных  расчетов  от  16.10.2017  № 14328.

Рассмотрев ходатайство заявителя о приобщении дополнительных доказательств в порядке статьи 159 АПК РФ, судебная коллегия отказала в его удовлетворении, поскольку в силу части 3 статьи 286 указанного Кодекса окружной суд проверяет соответствие выводов судов о применении нормы права установленным ими по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, полномочий для приобщения к материалам дела новых доказательств у суда кассационной инстанции не имеется.

Представитель заявителя  поддержал  доводы   жалобы,  дополнительно указав,  что общество  осуществляло   деятельность в  режиме 8-часового  рабочего  дня  с  двумя  выходными,  поэтому  стоимость  безучетного  потребления  не могла превышать   772 286  руб. 34  коп. (140 100 кВт.ч),  которая  полностью погашена по состоянию на  16.10.2017.

Представитель  ПАО «ДЭК» поддержал позицию, изложенную  в отзыве на кассационную жалобу.

Законность принятых судебных актов проверяется Арбитражным судом Дальневосточного округа в порядке и пределах, установленных статьями 284, 286 АПК РФ.

Как  следует из материалов  дела и установлено  судами,  01.03.2016 между ООО «Фарватер № 775» и ПАО «ДЭК» заключен договор энергоснабжения № 16056, по условиям которого ПАО «ДЭК» обязалось осуществлять потребителю продажу электрической энергии, а также оказывать услуги по передаче электрической энергии, а ООО «Фарватер № 775» оплачивать приобретаемую электрическую энергию и оказанные услуги.

Пунктами 2.2.2, 7.2 договора предусмотрена возможность и порядок инициирования поставщиком ведения ограничения режима потребления в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения потребителем обязательств по оплате электрической энергии, в том числе по предварительной оплате договорных объемов в установленные сроки, если это привело к образованию задолженности потребителя перед поставщиком в размере, соответствующем денежным обязательствам потребителя не менее чем за один период между установленными настоящим договором сроками платежа. В случае, если потребителем приобретается энергия для электроснабжения объектов, ограничения режима которых может привести к экономическим, экологическим социальным последствиям и относящихся к категории потребителей согласно Приложению к Правилам полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, то частичное ограничение потребления электроэнергии вводится в соответствии с Правилами не ниже уровня аварийной брони.

Как  следует из  текста  искового заявления, 28.12.2016 на подстанции ТП-86 перегорел блок трансформаторов тока (трансформаторы с заводскими номерами № 296673, № 296678, № 296679 с номинальной первичной силой тока 100А), энергоснабжение ООО «Фарватер № 775» было нарушено. С целью недопущения нарушения технологического процесса на предприятии истец произвел замену вышедших из строя трансформаторов на новые, более мощные с номинальной первичной силой тока 300А (трансформаторы тока с заводскими номерами № 329911, № 329912, № 329914).

21.02.2017 АО «Оборонэнерго» в ходе плановой проверки расчетных приборов учета электрической энергии проведен осмотр электроустановок потребителя, установлен факт вмешательства в работу ИКУЭ со вскрытием пломб на трансформаторах тока и заменой трансформаторов с номиналом 110/5 на 300/5; объем безучетного потребления электрической энергии со стороны ООО «Фарватер № 775» рассчитан за период с 21.04.2016 (дата предыдущей проверки) по 21.02.2017 (7 344 часов) и составил 263 232 кВт.ч., о чем составлен акт № ПРМ/Б.уч/2017/2 от 21.02.2017 с приложением расчета.

ПАО «ДЭК» выставило ООО «Фарватер № 775»  счет от 28.02.2017 №43881/3/02 на оплату потребленной электроэнергии в сумме 1 451 038 руб. 39 коп.

Не согласившись, в том числе с периодом расчета безучетного потребления, посчитав, что сумма, подлежащая доплате должна составлять 363 817 руб. 98 коп. за  период с 28.12.2016 по  21.02.2017, истец оплатил указанную сумму платежным поручением № 107 от 22.03.2017.

Поскольку сумма начисленного безучетного потребления не  оплачена потребителем в полном объеме   15.03.2016 ПАО «ДЭК» направило в адрес истца  телефонограмму № 601-10-3-352 об оплате задолженности до 25.03.2017, указав, что в случае неоплаты будет приостановлена подача электрической энергии с 30.03.2017.

ООО «Фарватер № 775»,  посчитав действия гарантирующего поставщика по ограничению энергоснабжения незаконными, обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением.

Отказывая в удовлетворении исковых требований,  суды обеих инстанций обоснованно руководствовались следующим.

 

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

 

На основании статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Согласно нормам статьи 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов, оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией (пункт 1).

Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами (пункт 3).

На основании пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения № 442), под безучетным потреблением электроэнергии понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Основных положений № 442).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений № 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Пунктом 193 Основных положений № 442 определены требования к содержанию акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Пунктом 194 Основных положений № 442 предусмотрено, что расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа, соответственно, в течение 2-х рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)).

Согласно пункту 195 Основных положений № 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления. Потребитель (покупатель) обязан оплатить указанный счет в срок, определенный в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности).

В силу пункта 172 Основных положений № 442 проверка расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Расчет за безучетное потребление электрической энергии производится на основании акта, составляемого по факту такого потребления.

Факт безучетного потребления зафиксирован актом от 21.02.2017.

Судами установлено, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии соответствует условиям Основных положений № 442, подписан представителем ответчика. Предыдущая проверка электрохозяйства истца произведена 21.04.2016.

На основании вышеизложенного,  суды пришли к правильному выводу о том, что истцом допущено безучетное потребление электроэнергии в период с 21.04.2016 по 21.02.2017, задолженность по оплате которого абонентом погашена лишь частично.

В силу положений части 1 статьи 38 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» субъекты электроэнергетики, обеспечивающие поставки электрической энергии потребителям электрической энергии, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и территориальные сетевые организации (в пределах своей ответственности), отвечают перед потребителями электрической энергии за надежность обеспечения их электрической энергией и ее качество в соответствии с требованиями технических регламентов и иными обязательными требованиями. Запрещается ограничение режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня, в отношении потребителей электрической энергии, не имеющих задолженности по оплате электрической энергии и исполняющих иные предусмотренные законодательством Российской Федерации и соглашением сторон обязательства.

В подпункте «б» пункта 2 Правил полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 №  442,  содержится указание на то, что одним из обстоятельств, при наступлении которых вводится ограничение режима потребления электрической энергии, является неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательств по оплате электрической энергии (мощности) и (или) услуг по передаче электрической энергии.

Законодатель, таким образом, предоставляет гарантирующему поставщику право в установленном законом порядке вводить ограничение потребления электрической энергии при наличии задолженности потребителя по ее оплате.

 

При этом факт безучетного потребления электрической энергии является основанием для введения ограничения режима потребления электрической энергии (абзац 4 подпункта «б» пункта 2 вышеуказанных Основных положений № 442 (в  редакции,  действующей на  момент составления  акта о безучетном  потреблении)).

Исходя из установленных обстоятельств дела и вышеуказанных норм закона,  суды правомерно признали, что введение режима ограничения потребления электроэнергии в отношении ООО «Фарватер № 775» является для ПАО «ДЭК» реализацией предоставленного законом и договором права, в связи с чем отказали в удовлетворении иска в полном объеме.

Оснований для несогласия с указанным выводом судов у кассационной инстанции не имеется.

Указание  заявителя   жалобы на отсутствие   самого  факта   безучетного потребления, ввиду не доказанности вмешательства  потребителя в работу прибора учета, повлекшее искажение данных об объеме электропотребления, не признано судом  округа  убедительным.

Как  верно отмечено  судом  первой инстанции,  потребитель  в  соответствии с   пунктом  2.11.6  Правил  технической  эксплуатации  электроустановок  потребителей, утвержденных  Приказом   Минэнерго  России  от 13.01.2003  № 6 (далее – ПТЭЭП), обязан  средства  измерений и учета  электрической  энергии, а также  информационно-измерительные системы   содержать в исправном  состоянии. Установка и замена  измерительных трансформаторов  тока и напряжения,  к  вторичным  цепям  которых   подключены  расчетные  приборы,   выполняется  персоналом эксплуатирующего  их  потребителя    с  разрешения   энергоснабжающей организации.    Условиями договора  энергоснабжения (пункты 3.1.6 и 3.1.7)  на  потребителя  возложена  обязанность  незамедлительно (в  день обнаружения) сообщать  гарантирующему поставщику и сетевой  компании  о выявленных  фактах   выхода  из строя  измерительного комплекса;  уведомлять  путем  направления  заявки  о намерении  демонтировать  в  целях замены, ремонта  или поверки  прибора  учета.

Доказательств   соблюдения  условий  договора в  части уведомления ответчика о намерении   заменить трансформаторы в материалы  дела не представлено. Самостоятельный  демонтаж  истцом  измерительных трансформаторов и срыв  с них  пломб, обоснованно  признан  судами  фактом безучетного  потребления  даже  без   признаков  вмешательства  в  сам  прибор  учета,  объективно данный  факт  влиял  на  достоверность  данных  учета, поскольку  технические  характеристики (в  частности коэффициент  трансформации измерительного трансформатора) не отражали  объективные  физические  величины потребления.

Доводы заявителя о том, что задолженности по оплате безучетного электропотребления на стороне истца не имеется, уже были предметом исследования и оценки судов обеих инстанций.      Как верно указал суд, позиция истца о том, что период безучетного потребления необходимо исчислять с момента замены трансформаторов, а не с даты предыдущей проверки электрохозяйственной деятельности абонента основана на неверном толковании и понимании заявителем Основных положений № 442.

 

Признавая обоснованным произведенный истцом расчет объемов и стоимости электрической энергии, подлежащей оплате ответчиком (исходя из 24 часов работы оборудования в сутки семь дней в неделю), суд первой инстанции и апелляционный суд правильно применили положения пункта 195 Основных положений N 442 и подпункта "а" пункта 1 приложения N 3 к ним, определив  объем    путем  умножения  установленной  в  договоре  максимальной  мощности токоприемников (50 кВт.ч)  на 306 дней  работы по  24  часа  в сутки.

 

Названная норма не исключает возможность использования при определении объема потребления электрической энергии показателя количества часов работы энергопринимающих устройств (оборудования), согласованного сторонами при заключении договора энергоснабжения. Однако в  рассматриваемом случае суды не  установили, что при заключении договора энергоснабжения стороны согласовали режим работы энергопринимающих устройств абонента. Доказательств того, что энергопринимающие устройства (оборудование) общества работали  в течение меньшего  количества времени,  истец   при разрешении спора  в  суде первой и апелляционной инстанций не представил.

 

Доводы  заявителя  жалобы, приведенные  в  кассационной  жалобе об   осуществлении  работы в  режиме 8-часового  рабочего  дня  с  двумя  выходными, не  могут  быть  предметом  оценки на  данной стадии процесса,  как ранее  не заявленные  при разрешении  спора.

 

Наличие  задолженности   потребителя  по оплате   ресурса   на  момент  получения извещения  о приостановлении  подачи  электрической энергии  имело правовое значение  для  разрешения    настоящего  иска. Выводы   судебной  коллегии  об обратном   признаны  судом округа  ошибочными, но  это  не привело к  принятию  ошибочного  решения.

 

Как  установили  суды, ответчиком  обоснованно  предъявлено   требование   по безучетному  потреблению  за  367 200 кВт. ч,   потребителем  оплачено  по данным  учета  за  103 968 кВт. ч,  самостоятельно за  безучетное  потребление – 66 000 кВт. ч.  Соответственно,   на  момент предъявления  требования о возможном  приостановлении подачи ресурса  общество   не погасило долг перед   гарантирующим  поставщиком  за  197 237 кВт. ч,  что  предоставило  право последнему ввести ограничения режима потребления электрической энергии.

Иные доводы кассационной жалобы не опровергают правильность применения судами норм материального права относительно спорных правоотношений сторон, а по существу направлены на переоценку фактических обстоятельств дела, что недопустимо в суде кассационной инстанции в силу части 2 статьи 287 АПК РФ.

Учитывая, что дело рассмотрено судами полно и всесторонне, выводы судов соответствуют имеющимся в материалах дела доказательствам и фактическим обстоятельствам спора, неправильного применения норм материального права и нарушений положений действующего процессуального законодательства также не допущено, правовые основания для отмены обжалуемого решения от 26.05.2017, постановления от 27.07.2017 и удовлетворения кассационной жалобы отсутствуют.

Расходы по уплате государственной пошлины за кассационное рассмотрение дела на основании статьи 110 АПК РФ относятся на заявителя жалобы.

Руководствуясь статьями 286-289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Дальневосточного округа 

 

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 26.05.2017, постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 27.07.2017 по делу № А51-8108/2017 Арбитражного суда Приморского края оставить без изменения, кассационную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

 

Председательствующий судья                                           Е.Н. Захаренко

 

Судьи                                                                                    А.Н. Барбатов

И.А. Тарасов