РЕШЕНИЕ

№ делаА46-10974/2017

07 ноября 2017 года

город Омск

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Солодкевича И.М. при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Копыловой С.В., рассмотрев в открытом судебном заседании, состоявшемся 30 октября 2017 года, дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Русводоканал» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 646780, 

<

...>) к Региональной энергетической комиссии Омской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 644099, 

<

...>) об изменении долгосрочных параметров регулирования,

при участии в деле третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета требований, на стороне заявителя – Русско-Полянского городского поселения Русско-Полянского муниципального района Омской области в лице Администрации Русско-Полянского городского поселения Русско-Полянского муниципального района Омской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 646780, 

<

...>) и третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне заинтересованного лица – Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 644043, 

<

...>),

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью «Русводоканал» – ФИО1 (доверенность от 01.02.2017 сроком действия до 01.02.2019, паспорт);

от Русско-Полянского городского поселения Русско-Полянского муниципального района Омской области в лице Администрации Русско-Полянского городского поселения Русско-Полянского муниципального района Омской области – ФИО2 (доверенность от 09.01.2017 сроком действия до 31.12.2017, удостоверение);

от Региональной энергетической комиссии Омской области – ФИО3 (доверенность от 20.11.2015 сроком действия 3 года, удостоверение);

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области – ФИО4 (доверенность от 11.01.2017 сроком действия до 31.12.2017, удостоверение),

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Русводоканал» (далее – ООО «Русводоканал», общество, заявитель, концессионер) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Региональной энергетической комиссии Омской области (далее – РЭК Омской области, комиссия, орган регулирования тарифов) об изменении долгосрочных параметров регулирования в части установления базового уровня операционных расходов на 6 904 043 руб., нормативного уровня прибыли на 7 процентов.

К участию в деле определением от 12.07.2017 третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне заявителя привлечено Русско-Полянское городское поселение Русско-Полянского муниципального района Омской области (далее – поселение, концедент) в лице Администрации Русско-Полянского городского поселения Русско-Полянского муниципального района Омской области, определением от 09.10.2017 третьим лицом, не заявляющим самостоятельных требований относительно предмета спора, на стороне заинтересованного лица привлечено Управление Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее – Омское УФАС России, антимонопольный орган).

В судебном заседании требование ООО «Русводоканал» поддержано по основаниям, изложенным в заявлении, РЭК Омской области – не признано по мотивам, приведённым в отзыве. Поселением и Омским УФАС России разделена позиция участников процесса, на стороне которых они привлечены к участию в деле.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения участвующих в деле лиц, суд установил следующие обстоятельства.

РЭК Омской области 02.10.2015 (письмо № ИСХ-15/РЭК-5217) по заявлению поселения (письмо № 502 от 09.09.2015) согласован метод регулирования тарифов – метод индексации установленных тарифов, долгосрочные параметры регулирования, в том числе: базовый уровень операционных расходов – 5 220 360 руб., нормативный уровень прибыли – 0,5 %.

Обществом и поселением 28.01.2016 заключено концессионное соглашение № 1 (далее – концессионное соглашение), приложением № 3 к которому установлены долгосрочные параметры регулирования тарифов.

ООО «Русводоканал» 03.03.2017 обратилось в регулирующий орган с согласованным с поселением заявлением об изменении долгосрочных параметров регулирования в части установления базового уровня операционных расходов на 6 904 043 руб., нормативного уровня прибыли на 7 процентов.

РЭК Омской области (письмо № ИСХ-17/РЭК-1595 от 22.03.2017) со ссылкой на пункты 70, 75 Правил регулирования тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения, утверждённых Постановлением Правительства Российской Федерации от 13 мая 2013 года № 406 «О государственном регулировании тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения» (далее – Правила № 406) даны разъяснения Правил № 406, указано на отсутствие оснований для принятия решения о согласовании изменений значений долгосрочных параметров регулирования тарифов.

Общество 06.07.2017 обратилось в Арбитражный суд Омской области с настоящим заявлением.

В его обоснование отмечено, что по результатам 2016 г. размер фактических операционных расходов составил 6 904 043 руб., что потребовало внесения изменений в заключенное ранее концессионное соглашение. Органом регулирования тарифов в этом отказано, что в силу пункта 75 Правил № 406 обусловило предъявление соответствующего требования в суд.

Поселением подтверждены фактические обстоятельства, на которые сослалось ООО «Русводоканал».

Концедентом, указано на то, что согласие РЭК Омской области на изменение концессионного соглашения – обязательное условие для их согласования антимонопольным органом (пункт 5 Правил предоставления антимонопольным органом согласия на изменение условий концессионного соглашения, утверждённых Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 апреля 2014 года № 368 (далее – Правила № 368), пункт 68 Правил № 406)). Однако для принятия органом регулирования тарифов решения о согласовании изменения долгосрочных параметров регулирования тарифов, необходимо соответствующее решение суда.

Комиссией требование не признано, заявлено о несоблюдении порядка обращения с заявлением об изменении значений долгосрочных параметров регулирования, предусмотренного разделом VIII Правил № 406.

Впоследствии органом регулирования тарифов замечено, что обстоятельства, при наличии которых пункт 2 Правил № 368 допускает изменение условий концессионного соглашения, отсутствуют, изменение условий концессионного соглашения не входит в компетенцию РЭК Омской области, вследствие чего комиссия не является надлежащим ответчиком по делу.

Омское УФАС России разделена позиция заинтересованного лица.

Суд оставляет требование ООО «Русводокал» без удовлетворения, основываясь на следующем.

В соответствии с частью 1 статьи 3 Федерального закона от 21 июля 2005 года № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» (далее – Закон «О концессионных соглашениях») по концессионному соглашению одна сторона (концессионер) обязуется за свой счет создать и (или) реконструировать определенное этим соглашением имущество (недвижимое имущество или недвижимое имущество и движимое имущество, технологически связанные между собой и предназначенные для осуществления деятельности, предусмотренной концессионным соглашением) (далее - объект концессионного соглашения), право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне (концеденту), осуществлять деятельность с использованием (эксплуатацией) объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, установленный этим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления указанной деятельности.

Частью 3 статьи 13 Закона «О концессионных соглашений» предусмотрено, что концессионное соглашение может быть изменено по соглашению сторон. Условия концессионного соглашения, определенные на основании решения о заключении концессионного соглашения и конкурсного предложения концессионера по критериям конкурса (а именно к таковым относится концессионное соглашение, заключенное поселением и обществом), могут быть изменены по соглашению сторон концессионного соглашения на основании решения Правительства Российской Федерации (для концессионного соглашения, концедентом в котором является Российская Федерация), органа государственной власти субъекта Российской Федерации (для концессионного соглашения, концедентом в котором является субъект Российской Федерации) либо органа местного самоуправления (для концессионного соглашения, концедентом в котором является муниципальное образование), а также в случаях, предусмотренных частью 3.1 настоящей статьи, частью 7 статьи 5, частями 1, 3 и 4 статьи 20 и статьей 38 настоящего Федерального закона.

В случае, если объектом концессионного соглашения является имущество, указанное в части 1.2 статьи 10 настоящего Федерального закона, для изменения условий концессионного соглашения, в том числе условий, изменяемых по соглашению сторон на основании решений органов государственной власти или органа местного самоуправления, определенных на основании решения о заключении концессионного соглашения, конкурсной документации и конкурсного предложения концессионера по критериям конкурса, необходимо согласие антимонопольного органа, полученное в порядке и на условиях, которые установлены Правительством Российской Федерации. Указанное согласие требуется также в случае изменения условий концессионного соглашения по основаниям, предусмотренным частями 1, 3 и 4 статьи 20 настоящего Федерального закона (часть 3.2 статьи 13 Закона «О концессионных соглашений»).

В соответствии с частью 3.3 статьи 13 Закона «О концессионных соглашений» для изменения условий, предусмотренных пунктом 1 части 1.2 статьи 10 настоящего Федерального закона, требуется получение предварительного согласия органа исполнительной власти или органа местного самоуправления, осуществляющих регулирование цен (тарифов) в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере регулирования цен (тарифов), в порядке, установленном нормативными правовыми актами Российской Федерации в области регулирования тарифов в сфере теплоснабжения, в сфере водоснабжения и водоотведения.

Из приведённых норм Закона «О концессионных соглашениях» следует, что орган регулирования тарифов не является стороной концессионного соглашения, что при отождествлении требования, заявленного ООО «Русводоканал» в настоящем деле, с требованием об изменении концессионного соглашения, вывод о том, что РЭК Омской области может быть признана лицом, обязанным по такому требованию, нельзя признать верным.

Вместе с этим, РЭК Омской области не лишнее в процессе изменения условий концессионного соглашения лицо, комиссия имеет и полномочия, и обязанности в сфере отношений, урегулированных Законом «О концессионных соглашениях», подзаконными актами, в том числе Правилами № 406.

Эти полномочия и обязанности РЭК Омской области – публичные, они реализуются и исполняются соответственно комиссией как органом регулирования тарифов – органом, осуществляющим публичные полномочия, отношения, складывающиеся меж ней и сторонами концессионного соглашения – отношения власти и подчинения, что означает то, что требования, предъявленные к комиссии (вне зависимости от предмета требования, избранного обществом), подлежат рассмотрению не в общем исковом порядке, а с особенностями, установленными главой 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

В этой связи, поскольку концессионером усмотрены основания к изменению условия концессионного соглашения, предусмотренного пунктом 1 части 1.2 статьи 10 Закона «О концессионных соглашениях» (значения долгосрочных параметров регулирования деятельности концессионера (долгосрочных параметров регулирования тарифов, определенных в соответствии с нормативными правовыми актами Российской Федерации в сфере водоснабжения и водоотведения), постольку в силу части 3.3 статьи 13 Закона «О концессионных соглашений» общество вправе обратиться в суд с требованием о понуждении РЭК Омской области, как органа исполнительной власти, осуществляющего регулирование цен (тарифов) в соответствии с законодательством Российской Федерации в сфере регулирования цен (тарифов), в порядке, установленном нормативными правовыми актами Российской Федерации в области регулирования тарифов в сфере водоснабжения и водоотведения, к даче предварительного согласия на изменение концессионного соглашения или с заявлением о признании решения об отказе в таком согласовании незаконным.

Однако заявителем предложено требование, предполагающее при его удовлетворении судом изменение условий концессионного соглашения судом, тогда как условия концессионного соглашения могут быть определены судом по смыслу законодательства, регулирующего спорные отношения, при наличии спора о них между сторонами концессионного соглашения, разрешаемого судом в общем исковом порядке, принимая во внимание то, что концессионное соглашение – гражданско-правовой договор, но разногласий между концессионером и концедентом нет, они солидарны в намерении изменить условия концессионного соглашения.

Выбор способа защиты нарушенного в представлении лица, обращающегося за судебной защитой, права, предмета и оснований заявляемого им требования – исключительная прерогатива такого лица.

Учитывая изложенные выше соображения и предложенные ООО «Русводоканал» способ защиты, предмет требования, суд не находит требование общества обоснованным – предъявленным к надлежащему исходя из его предмета лицу.

Одновременно с этим суд считает необходимым отметить следующее.

В соответствии с пунктом 68 Правил № 406 орган регулирования тарифов представляет предварительное согласие на изменение значений долгосрочных параметров регулирования тарифов, установленных в качестве условий концессионного соглашения, заключенного в отношении централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем, или отказ в таком согласии на основании заявления об изменении значений долгосрочных параметров регулирования.

В соответствии с пунктом 69 Правил № 406 заявление об изменении долгосрочных параметров регулирования тарифов составляется в произвольной форме и представляется в орган регулирования тарифов в письменной форме непосредственно или почтовым отправлением либо в электронной форме в виде электронного документа.

Заявление об изменении долгосрочных параметров регулирования тарифов подается одной из сторон концессионного соглашения, заключенного в отношении централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем, либо уполномоченным лицом одной из сторон концессионного соглашения в отношении централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем (далее - лицо, подавшее заявление об изменении долгосрочных параметров регулирования тарифов) и подписывается лицом, подавшим заявление об изменении долгосрочных параметров регулирования тарифов.

Из данных норм Правил № 406 следует, что ООО «Русводоканал» вправе обратиться в РЭК Омской области с заявлением об изменении долгосрочных параметров регулирования тарифов, установленных в качестве условий концессионного соглашения.

Этим правом общество воспользовалось, подав в орган регулирования тарифов заявление от 02.03.2017.

Пунктом 70 Правил № 406 закреплено, что к заявлению об изменении долгосрочных параметров регулирования тарифов прилагаются следующие документы и материалы:

а) концессионное соглашение, заключенное в отношении централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем, либо заверенная в установленном порядке его копия;

б) документ, подтверждающий согласие сторон концессионного соглашения, заключенного в отношении централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем, на изменение значений долгосрочных параметров регулирования тарифов, установленных в качестве условий концессионного соглашения, с указанием новых значений долгосрочных параметров регулирования тарифов;

в) документ, подтверждающий полномочия лица, подавшего заявление об изменении долгосрочных параметров регулирования тарифов, на подачу заявления об изменении долгосрочных параметров регулирования тарифов и прилагаемых к нему документов и материалов.

Заинтересованным лицом не опровергнуто наличие для принятия решения по заявлению ООО «Русводоканал» документов и материалов, перечисленных в пункте 70 Правил № 406.

Согласно пункту 71 Правил № 406 при получении заявления об изменении долгосрочных параметров регулирования тарифов и прилагаемых к нему документов и материалов орган регулирования тарифов проверяет его на соответствие положениям пункта 70 настоящих Правил.

Орган регулирования тарифов в течение 5 календарных дней регистрирует заявление об изменении долгосрочных параметров регулирования тарифов и прилагаемые к нему документы и материалы в случае их соответствия положениям пункта 70 настоящих Правил или возвращает лицу, подавшему заявление об изменении долгосрочных параметров регулирования тарифов, с указанием причин отказа (пункт 72 Правил № 406).

Письмо № ИСХ-17/РЭК-1595 от 22.03.2017, оформленное в срок, установленный пунктом 74, а не 72 Правил № 406, не содержит указания на то, что заявление от 02.03.2017 не соответствует требованиям пункта 70 Правил № 406.

Пунктом 74 Правил № 406 предусмотрено, что в случае соответствия заявления об изменении долгосрочных параметров регулирования тарифов и прилагаемых к нему документов и материалов положениям пункта 70 настоящих Правил орган регулирования тарифов рассматривает его в течение не более 15 календарных дней со дня регистрации.

В силу пункта 75 Правил № 406 орган регулирования тарифов дает предварительное согласие на изменение долгосрочных параметров регулирования тарифов при наличии:

а) копии решения суда или копии предписания федерального органа исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов, заверенных в установленном порядке, с указанием размеров изменения долгосрочных параметров регулирования тарифов. При этом предлагаемые в заявлении об изменении долгосрочных параметров регулирования тарифов значения долгосрочных параметров регулирования тарифов должны соответствовать значениям долгосрочных параметров регулирования, определенным в соответствии с указанным решением суда или предписанием федерального органа исполнительной власти в области государственного регулирования тарифов;

б) заверенной в установленном порядке копии акта технического обследования объектов водоснабжения и водоотведения, являющихся объектами концессионного соглашения в отношении централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем, проведенного в первый долгосрочный период регулирования с даты заключения концессионного соглашения с указанием информации, подтверждающей, что фактические значения показателей энергосбережения и энергетической эффективности, установленных в качестве долгосрочных параметров регулирования тарифов, выше соответствующих фактических значений показателей потерь и удельного потребления энергетических ресурсов на единицу объема отпуска воды или объема принятых сточных вод, указанных в конкурсной документации, при этом предлагаемые в заявлении об изменении долгосрочных параметров регулирования тарифов значения показателей энергосбережения и энергетической эффективности должны быть не выше фактических значений показателей энергосбережения и энергетической эффективности, определенных техническим обследованием;

в) заверенной в установленном порядке копии инвестиционной программы концессионера. При этом сумма амортизации и прибыли, рассчитанная на период реализации инвестиционной программы исходя из нормативного уровня прибыли, указанного в заявлении об изменении долгосрочных параметров регулирования тарифов, не должна превышать сумму расходов инвестиционной программы (на период ее реализации), финансируемых за счет средств концессионера.

В случаях, не отвечающих положениям пункта 75 настоящих Правил, орган регулирования тарифов принимает решение об отказе в согласовании изменения значений долгосрочных параметров регулирования тарифов (пункт 76 Правил № 406).

Решение органа регулирования тарифов о согласовании изменения значений долгосрочных параметров регулирования тарифов, установленных концессионным соглашением в отношении централизованных систем горячего водоснабжения, холодного водоснабжения и (или) водоотведения, отдельных объектов таких систем, или об отказе в таком согласовании направляется лицу, подавшему заявление об изменении долгосрочных параметров регулирования тарифов, не позднее чем через 5 рабочих дней со дня принятия такого решения, а также размещается на официальном сайте органа регулирования в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» (пункт 77 Правил № 406).

ООО «Русводоканал» в нарушение части 1 стать 65 АПК РФ не представлены доказательства того, что наряду с документами, названными в пункте 70 Правил № 406, РЭК Омской области была обеспечена документами, указанными в пункте 75 Правил № 406, заинтересованное лицо же по сути уклонилось от оценки документов, поданных обществом, – письмо № ИСХ-17/РЭК-1595 от 22.03.2017, оформившее решение об отказе в согласовании изменения значений долгосрочных параметров регулирования тарифов, сведено к воспроизведению пунктов 70, 75 Правил № 406.

Суд отмечает, что в рассматриваемом случае отсутствие копии решения суда с указанием размеров изменения долгосрочных параметров регулирования тарифов, не принадлежит к основаниям для отказа в принятии решения об отказе в согласовании изменения значений долгосрочных параметров регулирования тарифов, поскольку, что суд считает необходимым выделить вновь, нельзя найти случая, при котором решение суда может быть принято вне спора между сторонами заключенного концессионного соглашения и вне дела об оспаривании решения органа регулирования тарифов об отказе в согласовании изменения значений долгосрочных параметров регулирования тарифов, коим настоящее дело признано быть не может как в виду иного предмета требования, так и вследствие того, что суд не вправе подменять РЭК Омской области как орган регулирования тарифов – орган исполнительной власти, что при ином разрешении дела видится безусловным, принимая во внимание, что заинтересованным лицом анализ документов, представленных ООО «Русводоканал», по существу не проводился.

Доводы комиссии, основанные на отсутствии со ссылкой на Правила № 368 оснований для принятия решения о предварительном согласовании изменения значений долгосрочных параметров регулирования тарифов, не были отражены в письме № ИСХ-17/РЭК-1595 от 22.03.2017, а потому не могут быть предметом оценки в данном деле при проверке оформленного им решения, поскольку при оспаривании решения органа, осуществляющего публичные полномочия, вывод о соответствии (несоответствии) такого решения закону, иному нормативному правовому акту следует из того, что положено в основание этого решения (отражено в нём).

При таких обстоятельствах суд не усматривает оснований для удовлетворения требования ООО «Русводоканал», в связи с чем относит судебные расходы в виде государственной пошлины, уплаченной им за его рассмотрение при обращении с ним, по правилам части 1 статьи 110, части 1 статьи 112 АПК РФ на общество.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 112, 167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, именем Российской Федерации,

решил:

требование общества с ограниченной ответственностью «Русводоканал» к Региональной энергетической комиссии Омской области об изменении долгосрочных параметров регулирования оставить без удовлетворения.

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба, а в случае подачи апелляционной жалобы со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Омской области в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, 

<

...> Октября, д. 42) в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (625010, 

<

...>) в течение двух месяцев со дня принятия (изготовления в полном объёме) постановления судом апелляционной инстанции.

Информация о движении дела может быть получена путём использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

СудьяИ.М. Солодкевич