АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Ленина д.74, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

Дело №

А70-14040/2022

г. Тюмень

26 января 2024 года

Резолютивная часть решения объявлена 12 января 2024 года. Полный текст решения изготовлен 26 января 2024 года.

Судья арбитражного суда Тюменской области Лоскутов В. В., рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении арбитражного суда Тюменской области по адресу: 

<

...> кабинет 715, дело по первоначальному иску

Общества с ограниченной ответственностью «Ривер Груп»

К акционерному обществу «Промэкскавация»

О взыскании задолженности и неустойки в размере 14 386 166, 14 рублей 

И встречное исковое заявление

Акционерного общества «Промэкскавация»

К обществу с ограниченной ответственностью «Ривер Груп»

О взыскании задолженности в размере 9 401 822, 84 рублей

Лицо, ведущее протокол судебного заседания, помощник судьи А.С. Ермолаева.

при участии в заседании от сторон

От АО «Промэкскавация»: ФИО1 на основании доверенности без номера от 11 июня 2021 года (том 6 л.д. 80-81)

от ООО «Ривер Груп»: ФИО2 на основании доверенности без номера от 08 декабря 2022 года (участвовал в судебном заседании 27 декабря 2023 года).

установил:

ООО «Ривер Груп» заявило иск о взыскании с АО «Промэкскавация» задолженности в размере 10 045 085, 45 рублей, в том числе 7 456 915, 81 рубль – задолженность по договору и отложенный платеж (50 %) в размере 2 588 169, 64 рублей, а также неустойку в размере 4 341 080, 69 рублей (том 1 л.д. 3-11, 90-98, 100-108, том 6 л.д. 27-35). 

АО «Промэкскавация» представило отзыв на первоначальное исковое заявление, возражает против его удовлетворения (том 6 л.д. 118-121, 137-140).

АО «Промэкскавация» заявило встречный иск о взыскании с ООО «Ривер Груп» задолженности (том 6 л.д. 37-39, 93-94), который определением Суда от 25 июля 2022 года принят к производству (том 6 л.д. 87). 

ООО «Ривер Груп» представило отзыв на встречный иск, возражает против его удовлетворения (том 6 л.д. 145-149), заявило ходатайства об истребовании доказательств (том 9 л.д. 8-9) и назначении судебной экспертизы (том 9 л.д. 18-19, том 15 л.д. 22-23), также представило пояснения (том 10 л.д. 14-15) и объяснения (том 10 л.д. 77-79, том 11 л.д. 15-17), возражения на дополнение к отзыву (том 10 л.д. 136-138, том 11 л.д. 1-2)

ООО «Ривер Груп» заявило ходатайство об истребовании доказательств (том 10 л.д. 70-71), от которого впоследствии отказалось (том 10 л.д. 133).

От АО «Промэкскавация» поступило дополнения к отзыву (том 10 л.д. 54-58, том 13 л.д. 45-48, 54-57), пояснения относительно назначения экспертизы (том 10 л.д. 50, 68-69) и письменные возражения (том 13 л.д. 81-82), также АО «Промэкскавация» заявило ходатайство о назначении судебной экспертизы (том 14 л.д. 113-114, 138-139). 

От ООО «Ривер Груп» поступило заключение специалиста (том 12 л.д. 23-150, том 13 л.д. 1-43, том 14 л.д. 108-110) и письменные возражения (том 13 л.д. 60-62, 87-91, 93-116), также просит привлечь к участию в деле в качестве третьего лица ООО «Западно-Сибирский нефтехимический комбинат» (том 15 л.д. 18-19). 

Определением Суда от 06 февраля 2023 года назначена судебная экспертиза, проведение которой поручено эксперту ООО «Компания-ПРОФАУДИТ» ФИО3, установлен срок проведения экспертизы до 01 апреля 2023 года и приостановлено производство по делу до окончания этой экспертизы (том 15 л.д. 76-77).

12 апреля 2023 года Суд вынес определение о предоставлении дополнительной информации и продлении срока проведения экспертизы (том 15 л.д. 127). 

В связи с поступлением заключения эксперта (том 16 л.д. 13-150), 22 июня 2023 года Судом вынесено определение о возобновлении производства по делу (том 15 л.д. 147).

От экспертной организации поступило ходатайство об увеличении стоимости проведенной судебной экспертизы до 185 000 рублей (том 16 л.д. 4-6). 

ООО «Ривер Груп» возражает против увеличения стоимости проведения судебной экспертизы (том 18 л.д. 35-36), АО «Промэкскавация» считает возможным удовлетворить это ходатайство (том 18 л.д. 39-40, 66-67).

От АО «Промэкскавация» поступили дополнительный отзыв на первоначальное исковое заявление (том 18 л.д. 21-24, 82-85) и заявление об изменении встречных исковых требований (том 18 л.д. 12-15, 87-90), а также дополнительные пояснения и возражения (том 18 л.д. 46-47, 74-75), отзыв и ходатайство об уменьшении размера встречных исковых требований до 2 562 477, 14 рублей (том 18 л.д. 131-140, том 19 л.д. 1-2, 6-7, 17, 23).

ООО «Ривер Груп» представило возражения на заключение эксперта (том 17 л.д. 142-158) и на ходатайство об изменении встречных исковых требований (том 18 л.д. 1-9), письменные пояснения (том 18 л.д. 144-146), заявило ходатайство о привлечении третьего лица (том 18 л.д. 103-104, 126-127), истребовании доказательств (том 18 л.д. 107) и назначения повторной судебной экспертизы (том 18 л.д. 93-94, 117-118). 

В удовлетворении ходатайств ООО «Ривер Груп» отказано, на что указано в определении об отложении рассмотрения дела от 20 сентября 2023 года (том 19 л.д. 14-15). АО «Промэкскавация» изменило наименование на АО «САТКОМ» (том 19 л.д. 18-21, 28-43).

Судебное заседание начато в соответствии с определением об отложении рассмотрения дела от 21 ноября 2023 года в 09 часов 00 минут 27 декабря 2023 года (том 19 л.д. 64). 

Судом вынесено протокольное определение об объявлении перерыва до 15 часов 00 минут 10 января 2024 года. После перерыва судебное заседание продолжено.

Судом вынесено протокольное определение об объявлении перерыва до 12 часов 00 минут 12 января 2024 года. После перерыва судебное заседание продолжено.

 Исследовав материалы дела, заслушав представителя АО «САТКОМ», Суд считает, что первоначальные и встречные исковые требования подлежат частичному удовлетворению, по следующим основаниям.

13 мая 2019 года ООО «Ривер груп» (Субподрядчик) и АО «Промэкскавация» (Подрядчик) заключили договор подряда № СИБТ.04/2019, в соответствии с которым ООО «Ривер груп» обязалось выполнить согласованные сторонами работы приблизительной стоимостью 40 691 259, 98 рублей, а АО «Промэкскавация» обязалась их принять и оплатить в порядке, установленном разделом 4 договора (том 1 л.д. 109-150, том 2 л.д. 1-130). 

04 июня 2019 года стороны заключили дополнительное соглашение № 1, увеличив объем выполняемых работ и их ориентировочную стоимость до 71 390 072, 29 рублей (том 1 л.д. 15-16, том 2 л.д. 131-136).

В соответствии с пунктом 1 статьи 702 Гражданского кодекса Российской Федерации, по договору подряда одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его.

Как указывает ООО «Ривер Груп», в период с июня 2019 года по март 2021 года, оно выполнило работы, согласно подписанным сторонами без замечаний актам о приемке выполненных работ, а также справкам о стоимости выполненных работ и затрат, на общую сумму 46 870 097, 98 рублей (том 3 л.д. 46-160, том 4 л.д. 1-80, 110-157, том 5 л.д. 1-48, том 15 л.д. 85-125). 

Кроме того, как полагает ООО «Ривер Груп», в мае 2022 года оно выполнило работы еще на сумму 5 066 130, 72 рублей, которые не были приняты АО «Промэкскавация» (том 4 л.д. 81-109), всего, как считает ООО «Ривер Груп», им были выполнены работы на сумму 51 936 228, 70 рублей (46 870 097, 98 рублей + 5 066 130, 72 рублей).

АО «Промэкскавация» оплатило выполненные работы денежными средствами в размере 33 254 502, 36 рублей. 

Кроме того, на основании пункта 4.5.3 договора, ООО «Ривер груп» согласно с обоснованностью удержания АО «Промэкскавация» услуг генподряда в размере 5 148 907, 27 рублей, которые составляют 10 % от стоимости выполненных работ (том 5 л.д. 49-62). 

ООО «Ривер груп» не оспаривает обоснованность удержания АО «Промэкскавация» затрат на энергоресурсы в сумме 170 676 рублей, стоимости предоставленного персонала в размере 671 000 рублей (том 1 л.д. 68-71, том 5 л.д. 63-70), стоимости услуг спецтехники в размере 57 888 рублей (том 1 л.д. 72-77, том 5 л.д. 71-82), то есть всего на 899 564 рублей.

Также ООО «Ривер Груп», в соответствии с пунктом 4.5 договора, согласно с обоснованностью первоначального удержания АО «Промэкскавация» гарантийного удержания в размере 5 176 339, 27 рублей, но считает, что в настоящее время наступили основания для выплаты 50 % гарантийного удержания, то есть 2 588 169, 64 рублей

Таким образом, по мнению ООО «Ривер груп», задолженность АО «Промэкскавация» составляет 10 045 085, 13 рублей (51 936 228, 70 рублей - 33 254 502, 36 рублей   5 148 907, 27 рублей - 899 564 рублей - 2 588 169, 64 рублей), которая до в настоящего времени не оплачена (том 5 л.д. 147-151, том 6 л.д. 1-24). 

На основании пункта 1 статьи 711 Гражданского кодекса Российской Федерации, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно.

  Во встречном исковом заявлении АО «Промэкскавация», ссылаясь на пункты 9.9 и 9.12 договора, указывает на получение ООО «Ривер груп» давальческих материалов, которые были не полностью использованы или возвращены, в связи с чем просит взыскать задолженность в размере 9 401 822, 84 рублей (том 1 л.д. 18-67, том 2 л.д. 137-164, том 3 л.д. 1-45, том 6 л.д. 43-79, 95-114, том 7 л.д. 1-44, 50-151, том 8 л.д. 1-163, том 9 л.д. 21-24, 31-36, том 10 л.д. 17-47, 59-65, 81-132, том 11 л.д. 3-14, 18-114, том 13 л.д. 64-76, 120-152, том 14 л.д. 1-90).

В силу пункта 1 статьи 713 Гражданского кодекса Российской Федерации, подрядчик обязан использовать предоставленный заказчиком материал экономно и расчетливо, после окончания работы представить заказчику отчет об израсходовании материала, а также возвратить его остаток либо с согласия заказчика уменьшить цену работы с учетом стоимости остающегося у подрядчика неиспользованного материала.

Как указано в части 1 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. В силу части 1 статьи 65 Кодекса, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Часть 2 статьи 9 этого же Кодекса устанавливает, что лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В заключении эксперта № 16/06/2023 от 16 июня 2023 года, подготовленном экспертом ООО «Компания-ПРОФАУДИТ» ФИО3 (том 16 л.д. 13-150, том 17 л.д. 1-140), даны следующие ответы на поставленные Судом вопросы: 

По первому вопросу: Работы, указанные в актах КС-2 № 8.1, № 8.2, № 8.3, № 8.4 и № 8.5 от 31 мая 2022 года, предусмотрены договором № № СИБТ. 04/2019 от 13 мая 2019 года и рабочей документацией, за исключением части работ, указанных в акте КС-2 № 8.3 от 31 мая 2022 года.

По второму вопросу: С учётом ранее подписанных сторонами актов КС-2, объем и стоимость работ, выполненных ООО «Ривер Груп» согласно актам КС-2 № 8.1, № 8.2, № 8.3, № 8.4 и № 8.5. от 31 мая 2022 года, с применением расценок, установленных договором № СИБТ. 04/2019 от 13 мая 2019 года, составляет 1 892 038, 35 рублей.

По третьему вопросу: В целом объём и стоимость подтвержденных работ, выполненных ООО «Ривер Груп» по договору № СИБТ.04/2019 от 13 мая 2019 года по представленным актам о приемке выполненных работ по форме КС-2 составляет 43 195 933, 52 рублей.

При этом эксперт отметил, что стоимость выполненных работ рассчитывалась без применения коэффициентов удорожания, которые не предусмотрены условиями договора № СИБТ.04/2019 от 13 мая 2019 года. Также эксперт отмечает, что на исследование представлены акты, в которых указаны соответствующие коэффициенты (вахтовый метод и т.п.). Указанные акты подписаны всеми сторонами и в них отдельными строками представлены данные коэффициенты, которые были приняты стороной заказчика. Так как эксперту стоял вопрос относительно только условий договора, то эксперт в своем расчете данные коэффициенты не учитывает, однако они были приняты заказчиком в актах по форме КС-2.

По четвертому вопросу: Объем неиспользованных и не переданных материалов и оборудования от ООО «Ривер Груп» к АО «Промэкскавация» составляет 2 329 775, 52 рублей.

У Суда отсутствуют основания сомневаться в достоверности выводов экспертов, предупрежденных об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, содержание и форма экспертного заключения также соответствует требования Федерального закона Российской Федерации «О государственной судебно-экспертной деятельности в Российской Федерации», поэтому Суд считает возражения ООО «Ривер груп» (том 17 л.д. 142-158) не обоснованными, а заключение, подготовленное специалистом ФИО4 (том 12 л.д. 23-150, том 13 л.д. 1-43, том 14 л.д. 108-110), не опровергающие доводы эксперта.

Как указано в пункте 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации, сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

В пункте 12 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 24 января 2000 года № 51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» разъяснено, что наличие акта приемки работ, подписанного заказчиком, не лишает заказчика права представить суду возражения по объему и стоимости работ.

Таким образом, наличие подписанных сторонами без замечаний актов о приемке выполненных работ, а также справок о стоимости выполненных работ и затрат, на общую сумму 46 870 097, 98 рублей, не препятствует оспариванию их со стороны АО «Промэкскавация»

С учетом выводов, сделанных экспертом относительно применения сторонами при подписании актов КС-2 коэффициентов, не предусмотренных договором, Суд исходит из того, что ООО «Ривер груп» выполнило работы на сумму 43 195 933, 52 рублей. 

Учитывая факт выполнения ООО «Ривер груп» на вышеуказанную сумму, АО «Промэкскавация» имеет право на услуги генподряда в размере 4 319 593, 35 рублей.

Как указано в пункте 4.5 договора, сумма оплаты за выполненные работы уменьшается на 10 % от стоимости выполненных работ (отложенный платеж) – сумму, являющуюся гарантией исполнения субподрядчиком своих обязательств по настоящему договору.

Согласно пункту 4.5.1.договора, 50 % от суммы отложенного платежа являются гарантией исполнения субподрядчиком своих обязательств по настоящему договору и выплачиваются подрядчиком субподрядчику после наступления любого из событий, в том числе, подписания сторонами «Акта приемки подрядчиком законченного строительством объекта» в первый четверг по истечении 30 календарных дней с даты подписания указанного акта.  

30 декабря 2021 года сторонами был подписан акт № 2 приемки законченного строительством объекта (том 10 л.д. 3-4, 8-11), таким образом, в настоящее время ООО «Ривер групп» имеет право на получения от АО «Промэкскавация» суммы отложенного платежа в размере 2 159 796, 68 рублей (43 195 933, 52 рублей х 10 % = 4 319 593, 35 рублей х 50 %). 

Как указано в пункте 4.5.2 договора, 50 % от суммы отложенного платежа являются гарантией исполнения субподрядчиком своих обязательств по настоящему договору в гарантийный период и выплачиваются подрядчиком субподрядчику после истечения гарантийного срока на основании счета, выставленного субподрядчиком подрядчику или в течении 30 календарных дней со дня предоставления субподрядчиком банковской гарантии исполнения обязательств в гарантийный период, предусмотренный пунктом 25.3 договора.

Пунктом 26.2. срок нормальной работы объекта устанавливается в два года с даты подписания акта о приемке законченного строительством объекта (КС-11) с двух сторон.   

Так как при рассмотрении первоначального иска ООО «Ривер групп» не заявляет требований о взыскании второй половины отложенного платежа, они Судом не рассматриваются и не оцениваются. 

Оценив в соответствии со статьей статье 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все представленные сторонами доказательства, в том числе заключение эксперта, Суд считает, что задолженность АО «Промэкскавация» перед ООО «Ривер груп», без учета второй половины отложенного платежа, составляет 2 562 477, 13 рублей (43 195 933, 52 рублей - 33 254 502, 36 рублей (оплачено) - 899 564 рублей (удержания АО «Промэкскавация») - 4 319 593, 35 рублей (генподряд) - 2 159 796, 68 рублей (вторая часть отложенного платежа).

Пунктом 28.6.1. вышеуказанного договора установлено, что в случае, если подрядчик нарушил условия оплаты, оговоренные в статье 4 договора, на срок свыше 30 календарных дней, подрядчик, при условии надлежащего выполнения субподрядчиком своих обязательств по договору, обязан уплатить субподрядчику неустойку в размере 0, 1 % от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки.

На основании этого пункта договора, на задолженность по договору в размере 7 456 915, 81 рублей, ООО «Ривер груп» начислило неустойку в размере 4 123 674, 44 рублей за период с 25 декабря 2020 года по 30 июня 2022 года (553 дня), согласно расчету, указанному в первоначальном исковом заявлении. 

Так как Судом установлено, что задолженность АО «Промэкскавация» без учета первых 50 % отложенного платежа составляет 402 680, 45 рублей (2 562 477, 13 рублей - 2 159 796, 68 рублей), а также с учетом периода действия моратория, с 25 декабря 2020 года по 30 марта 2022 года, с АО «Промэкскавация» в пользу ООО «Ривер груп» подлежит взысканию неустойка в размере 185 635, 69 рублей. 

Также, на основании этого пункта договора, на сумму отложенного платежа в размере 2 588 169, 64 рублей, ООО «Ривер груп» начислило неустойку в размере 217 406, 25 рублей за период с 08 апреля 2022 года по 30 июня 2022 года (84 дня), согласно расчету, указанному в первоначальном исковом заявлении. 

Поскольку Судом установлено, что размер 50 % отложенного платежа составляет 2 159 796, 68 рублей, за этот период с АО «Промэкскавация» в пользу ООО «Ривер груп» подлежит взысканию неустойка в размере 181 422, 92 рублей. 

Всего с АО «Промэкскавация» в пользу ООО «Ривер груп» подлежит взысканию неустойка в размере 367 058, 61 рублей (185 635, 69 рублей + 181 422, 92 рублей).

При подаче первоначального иска ООО «Ривер груп» оплатило государственную пошлину в размере 94 391 рубль (том 1 л.д. 14, том 6 л.д. 25). 

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, государственная пошлина взыскивается с АО «САТКОМ» в пользу ООО «Ривер груп» пропорционально размеру удовлетворенных требований  (20, 4 %), что составляет 19 256 рублей.

В свою очередь, встречные исковые требования о взыскании стоимости давальческого материала подлежат удовлетворению в размере 2 329 775, 52 рублей в соответствии с заключением эксперта. При этом Суд считает ошибочной позицию АО «Промэкскавация» о том, что данная сумма подлежит взысканию с учетом налога на добавленную стоимость, что составляет 2 562 477, 14 рублей, поскольку данная позиция не основана на нормах действующего законодательства и заключенного между сторонами договора. 

При подаче встречного иска АО «САТКОМ» оплатило государственную пошлину в размере 70 100 рублей (том 6 л.д. 41, 116). В связи с уменьшением встречных исковых требований подлежит возврату АО «САТКОМ» государственная пошлина в размере 34 288 рублей 

В остальной части, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, государственная пошлина взыскивается с ООО «Ривер груп» в пользу АО «САТКОМ» пропорционально размеру удовлетворенных требований  (91 %), что составляет 32 589 рублей.

Для проведения судебной экспертизы ООО «Ривер групп» внесло на депозит арбитражного суда Тюменской области 98 000 рублей (том 9 л.д. 25, 151, том 10 л.д. 51, том 15 л.д. 28), а АО «САТКОМ» - 325 000 рублей (том 14 л.д. 133, том 15 л.д. 17, 30). 

ООО «Компания-ПРОФАУДИТ» определила стоимость проведения им судебной экспертизы в размере 98 000 рублей (том 8 л.д. 37-38). 

Эта же стоимость указана в определении Суда от 06 февраля 2023 года, при этом расходы на проведение экспертизы возложены на ООО «Ривер груп» (том 15 л.д. 76-77), на эту же сумму ООО «Компания-ПРОФАУДИТ» выставила счет на оплату (том 16 л.д. 10-11).

Поскольку судебная экспертиза проведена, при этом во время проведения экспертизы экспертная организация не заявляла о необходимости увеличения стоимости экспертизы, и не предоставила доказательств, подтверждающих наличие соответствующих оснований, Суд не находит оснований для увеличения стоимость судебной экспертизы до 185 000 рублей. 

В связи с частичным удовлетворением первоначальных исковых требований, расходы на проведение экспертизы взыскиваются с АО «САТКОМ» в пользу ООО «Ривер груп» в размере 19 992 рублей (98 000 рублей х 20, 4 %). 

На основании вышеизложенного, руководствуясь статьями 110, 167-171, 181-182 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Суд

Р     Е     Ш     И     Л:

Первоначальные исковые требования удовлетворить частично.

Взыскать с акционерного общества «САТКОМ» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Ривер Груп» 2 968 783 рубля 74 копейки, в том числе задолженность в размере 2 562 477 рублей 13 копеек, неустойку в размере 367 058 рублей 61 копейку, расходы на проведение экспертизы в размере 19 992 рублей и государственную пошлину в размере 19 256 рублей. 

В удовлетворении остальной части первоначальных исковых требований отказать.

Встречные исковые требования удовлетворить частично.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Ривер Груп» в пользу акционерного общества «САТКОМ» 2 362 364 рубля 52 копейки, в том числе задолженность в размере 2 329 775 рублей 52 копейки и государственную пошлину в размере 32 589 рублей.

В удовлетворении остальной части встречных исковых требований отказать.

Выдать акционерному обществу «САТКОМ» справку на возврат государственной пошлины в размере 34 288 рублей.

В результате зачета взыскать с акционерного общества «САТКОМ» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Ривер Груп» 606 419 рублей 22 копейки.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Восьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи жалобы через арбитражный суд Тюменской области.

 Судья

Лоскутов В.В.