АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 

115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 

http://www.msk.arbitr.ru 

Именем Российской Федерации 

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-140412/23-93-1158

10 октября 2023 года

г. Москва

 

Резолютивная часть решения объявлена 20 сентября 2023 года.  Решение в полном объеме изготовлено 10 октября 2023 года.  

Арбитражный суд города Москвы в составе:  

Судьи Позднякова В.Д. при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1 

с использованием средств аудиозаписи в ходе судебного заседания.  рассмотрев в открытом судебном заседании дело  

по заявлению Министерства природопользования и экологии Республики  Башкортостан (450006, РЕСПУБЛИКА БАШКОРТОСТАН, УФА ГОРОД, ЛЕНИНА  УЛИЦА, 86, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 29.08.2008, ИНН:  

<

***>, КПП: 027801001)  

к Федеральной антимонопольной службе (123001, ГОРОД МОСКВА, САДОВАЯ- КУДРИНСКАЯ УЛИЦА, ДОМ 11, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН:  19.04.2004, ИНН: 

<

***>, КПП: 770301001)  

третьи лица: 

1. ООО "Русэкогрупп - Краснокамск" (630099, РОССИЯ, НОВОСИБИРСКАЯ ОБЛ.,  ГОРОД НОВОСИБИРСК Г.О., НОВОСИБИРСК Г., НОВОСИБИРСК Г.,  ОКТЯБРЬСКАЯ УЛ., Д. 42, ЭТАЖ/ОФИС 2/225/3, ОГРН: 

<

***>, Дата  присвоения ОГРН: 18.04.2022, ИНН: 

<

***>, КПП: 540601001)  

2. ООО "Русэкогрупп - Дюртюлинский" (119435, РОССИЯ, Г. МОСКВА, ВН.ТЕР.Г.  МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ ХАМОВНИКИ, БОЛЬШОЙ САВВИНСКИЙ ПЕР.,  Д. 12, СТР. 6, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 26.04.2021, ИНН:  

<

***>, КПП: 770401001)  

3. Публично-правовая компания по формированию комплексной системы  обращения с твердыми коммунальными отходами "Российский экологический  оператор" (123112, РОССИЯ, Г. МОСКВА, ВН.ТЕР.Г. МУНИЦИПАЛЬНЫЙ  ОКРУГ ПРЕСНЕНСКИЙ, ПРЕСНЕНСКАЯ НАБ., Д. 12, ЭТАЖ 51, ОГРН:  

1197746250030, Дата присвоения ОГРН: 10.04.2019, ИНН: 7703474222, КПП:  770301001)  

4. АСРО "Объединение предпринимателей по рециклингу отходов" (450078,  РОССИЯ, РЕСП. БАШКОРТОСТАН, ГОРОД УФА Г.О., УФА Г., УФА Г.,  ВЛАДИВОСТОКСКАЯ УЛ., Д. 2, К. 1, ОФИС 306, ОГРН: 

<

***>, Дата  присвоения ОГРН: 12.03.2013, ИНН: 

<

***>, КПП: 027801001);  

5. ООО "Эльбрус" (450112, РЕСПУБЛИКА БАШКОРТОСТАН, УФА ГОРОД,  ЦВЕТОЧНАЯ 

<

...>, ЭТАЖ 2, ОГРН: 

<

***>, Дата  присвоения ОГРН: 07.09.2020, ИНН: 

<

***>, КПП: 027301001);  

6. ООО "ОРИН" (450104, РОССИЯ, РЕСП. БАШКОРТОСТАН, ГОРОД УФА Г.О.,  УФА Г., УФА Г., ДАУТА ЮЛТЫЯ УЛ., Д. 7, ОГРН: 

<

***>, Дата  присвоения ОГРН: 25.03.2021, ИНН: 

<

***>, КПП: 027701001)  

о признании незаконным предупреждения от 13.06.2023 № МШ/46316/23 о  прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения  антимонопольного законодательства.  

при участии: от заявителя – ФИО2 дов. от 01.08.2023, диплом 

от ответчика – ФИО3 дов. от 26.12.2022, диплом; ФИО4 дов. от  29.08.2023, диплом  

от третьих лиц – 1) ФИО5 дов. от 21.08.23, адвокат, Жемчужников А.А. дов.  от 28.08.2023, адвокат. 2) ФИО5 дов от 21.08.2023, адвокат. 3) ФИО6  дов. от 22.12.2022, диплом; ФИО7 дов. от 24.08.2023, диплом 4) не  явился, извещен. 5) не явился, извещен 6) не явился, извещен.  

УСТАНОВИЛ:

Министерство природопользования и экологии Республики Башкортостан  обратилось в Арбитражный суд г.Москвы с заявлением о признании  недействительным предупреждения ФАС России от 13.06.2023 № МШ/46316/23 о  прекращении действий (бездействия), которые содержат признаки нарушения  антимонопольного законодательства.  

В обоснование заявленных требований, заявитель указывает, что исполнение  изложенных в предупреждении требований является нецелесообразным в связи с  тем, что концессионные соглашения фактически заключены и добросовестно  исполняются сторонами. Положениями статьи 37 Закона № 115-ФЗ прямо  предусмотрено требование представления лицом, подающим заявку о готовности к  участию в конкурсе на заключение концессионного соглашения аналогичных  сведений и документов, предоставляемых лицом, выступившим с инициативой о  заключении концессионного соглашения. Предоставление в составе заявки  документа, подтверждающего полномочия лица на ее подписание и подачу  необходимо для установления действия представителя в интересах юридического  лица и наличия реального намерения участвовать в конкурсе.  

ФАС России представлен письменный отзыв на заявление, в котором просит  суд в удовлетворении заявленных требований отказать, поскольку  антимонопольного органа предупреждение должно содержать только  предварительную оценку действий (бездействия) лица на предмет наличия в них  нарушения антимонопольного законодательства и представлять возможность лицу  самостоятельно устранить допущенные нарушения, если таковые имели место в  

действительности. При этом Министерством были предъявлены необоснованные  требования к заявкам и, как следствие, не исполнена предусмотренная частью 4.7  статьи 37 Закона о концессионных соглашениях обязанность по размещению лишь  предложения о заключении концессионного соглашения с целью принятия заявок о  готовности к участию в конкурсе, что повлекло за собой создание  непредусмотренных законом ограничений для подачи заявок о готовности участия в  конкурсе.  

ООО "Русэкогрупп - Краснокамск", ООО "Русэкогрупп - Дюртюлинский",  ППК "Российский экологический оператор" направили письменные пояснения,  согласно которым указали фактические обстоятельства, против удовлетворения  заявленных требований возражали.  

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные  требования по основаниям и доводам, изложенным в заявлении.  

Представитель заинтересованного лица в судебном заседании возражал  против удовлетворения заявленных требований по основаниям и доводам,  изложенным в отзыве.  

Представители третьих лиц, ООО "Русэкогрупп - Краснокамск", ООО  "Русэкогрупп - Дюртюлинский", ППК "Российский экологический оператор" в  судебном заседании поддержали позицию заявителя по основаниям и доводам,  изложенным в письменных пояснениях  

АСРО "Объединение предпринимателей по рециклингу отходов", ООО  "Эльбрус", ООО "ОРИН", извещенные надлежащим образом в порядке ст. 123 АПК  РФ о времени и месте проведения судебного заседания, в том числе, публично,  путем размещения информации на официальном сайте суда www.kad.arbitr.ru, своих  представителей в суд не направили. Дело рассмотрено в их отсутствие в порядке ч.  5 ст. 156 АПК РФ.  

Исследовав материалы дела, выслушав мнение представителей лиц,  участвующих в деле, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства,  проверив все доводы заявления, отзыва и письменных пояснений на него, суд  признает заявление подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.  

В соответствии с ч.1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица  вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании  недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и  действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия,  должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт,  решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному  нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере  предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на  них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления  предпринимательской и иной экономической деятельности.  

Срок для обращения в суд, предусмотренный ч.4 ст.198 АПК РФ, заявителем  не пропущен.  

Как следует из материалов дела, в антимонопольный орган поступили  заявления АСРО «Объединение предпринимателей по рециклингу отходов», ООО  «Эльбрус» и ООО «Орин» о наличии в действиях Министерства признаков  нарушения части 1 статьи 15 Закона о защите конкуренции, выразившегося в  создании препятствий для доступа на товарный рынок услуг по обращению с  

твёрдыми коммунальными отходами путём предъявления не предусмотренных  законом требований к заявкам о готовности к участию в конкурсе на заключение  концессионного соглашения.  

Из поданных заявлений следовало, что Министерством в целях принятии  заявок о готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионных  соглашений в отношении создания и эксплуатации объектов обработки и  размещения (захоронения) твердых коммунальных отходов вблизи города Уфа  Республики Башкортостан, в отношении создания и эксплуатации объектов  обработки и размещения (захоронения) твердых коммунальных отходов на  территории Краснокамского района Республики Башкортостан, в отношении  создания и эксплуатации объектов обработки и размещения (захоронения) твердых  коммунальных отходов на территории Дюртюлинского района Республики  Башкортостан на официальном сайте в информационно-телекоммуникационной  сети «Интернет» для размещения информации о проведении торгов (извещение №  22000087130000000011 (3 лота), далее - Извещение) 31.12.2022 опубликовано  извещение о приеме заявок о готовности к участию в конкурсе на заключение  концессионных соглашений.  

В указанном извещении к лицу, подающему заявку о готовности к участию в  конкурсе на заключение концессионного соглашения, предъявлены требования к  оформлению заявки, согласно которым такое лицо должно представить также  перечень документов, в частности, справки из налогового органа, территориального  органа Пенсионного фонда Российской Федерации, территориального органа Фонда  социального страхования Российской Федерации, копии документов,  подтверждающих полномочия лица на подписание и подачу заявки о готовности к  участию в конкурсе.  

Полагая, что указанные требования к подаче заявки о готовности к участию в  конкурсе на право заключения концессионного соглашения не основаны на  требованиях законы, ФАС России в адрес Министерства природопользования и  экологии Республики Башкортостан выдано предупреждение от 13.06.2023   № МШ/46316/23 о прекращении действий (бездействия), которые содержат  признаки нарушения антимонопольного законодательства.  

В оспариваемом предупреждении указано, что для устранения указанных  последствий требуется отменить протоколы по рассмотрению заявок о готовности  участия в конкурсе на право заключения концессионного соглашения от 15.02.2023   № 136-п и № 137-п, исключить необоснованные требования к оформлению заявок, а  также исполнить возложенную частью 4.7 статьи 37 Закона о концессионных  соглашениях обязанность по принятию заявок о готовности к участию в конкурсе.  

В соответствии со статьей 39.1 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ  "О защите конкуренции" (далее - Закон о защите конкуренции) в целях пресечения  действий (бездействия), которые приводят или могут привести к недопущению,  ограничению, устранению конкуренции и (или) ущемлению интересов других лиц  (хозяйствующих субъектов) в сфере предпринимательской деятельности либо  ущемлению интересов неопределенного круга потребителей, антимонопольный  орган выдает предупреждение в письменной форме о прекращении действий  (бездействия), об отмене или изменении актов, которые содержат признаки  нарушения антимонопольного законодательства (часть 1).  

Предупреждение выдается лицам, указанным в части 1 настоящей статьи, в  случае выявления признаков нарушения, том числе, статьи 15 Закона о защите  конкуренции. Принятие антимонопольным органом решения о возбуждении дела  без вынесения предупреждения и до завершения срока его выполнения не  допускается (часть 2 статьи 39.1 Закона).  

При этом предупреждение преследует цель понудить хозяйствующих  субъектов в добровольном порядке устранить допущенные нарушения закона.  

В случае невыполнения предупреждения в установленный срок при наличии  признаков нарушения антимонопольного законодательства антимонопольный орган  обязан принять решение о возбуждении дела о нарушении антимонопольного  законодательства в срок, не превышающий десяти рабочих дней со дня истечения  срока, установленного для выполнения предупреждения (часть 8 статьи 39.1  Закона).  

В силу части 4 статьи 39.1 Закона о защите конкуренции предупреждение  должно содержать: 1) выводы о наличии оснований для его выдачи; 2) нормы  антимонопольного законодательства, которые нарушены действиями  (бездействием) лица, которому выдается предупреждение; 3) перечень действий,  направленных на прекращение нарушения антимонопольного законодательства,  устранение причин и условий, способствовавших возникновению такого  нарушения, устранение последствий такого нарушения, а также разумный срок их  выполнения.  

Приказом Федеральной антимонопольной службы от 22.01.2016 N 57/16  утвержден Порядок выдачи предупреждения о прекращении действий  (бездействия), которые содержат признаки нарушения антимонопольного  законодательства (далее - Порядок выдачи предупреждения), а также форма такого  предупреждения.  

Пунктом 2.2 Порядка выдачи предупреждения установлены аналогичные  требования к содержанию требования.  

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 46 постановления Пленума  Верховного Суда Российской Федерации от 04.03.2021 N 2 "О некоторых вопросах,  возникающих в связи с применением судами антимонопольного законодательства",  при рассмотрении споров, связанных с оспариванием законности предупреждений,  судам необходимо учитывать, что по смыслу взаимосвязанных положений частей 1  и 4 статьи 39.1, пункта 7 части 9 статьи 44 Закона о защите конкуренции  предупреждение должно содержать предварительную оценку действий  (бездействия) лица на предмет наличия в них нарушения антимонопольного  законодательства и представлять возможность лицу самостоятельно устранить  допущенные нарушения, если таковые имели место в действительности.  

Поскольку предупреждение выносится при обнаружении лишь признаков  правонарушения, а не его факта, то судебной проверке подлежит факт наличия  таких признаков по поступившим в антимонопольный орган информации и  документам как основаниям вынесения предупреждения. При этом суд не  устанавливает факт совершения нарушения антимонопольного законодательства и  вину в его совершении, которые должны быть установлены антимонопольным  органом при производстве по делу в случае его возбуждения, и не предрешает  выводы антимонопольного органа в порядке главы 9 Закона о защите конкуренции  (пункт 3 Обзора по вопросам судебной практики, возникающим при рассмотрении  дел о защите конкуренции и дел об административных правонарушениях в  

указанной сфере, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской  Федерации 16.03.2016).  

Законность и обоснованность предупреждения также связана с оценкой его  исполнимости, в том числе определенности предписываемых действий и  возможности их исполнения в указанные сроки.  

Частью 4 статьи 10 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О  концессионных соглашениях» установлено, что Правительство Российской  Федерации утверждает примерные концессионные соглашения в отношении  указанных в части 1 статьи 4 данного Федерального закона отдельных объектов  концессионных соглашений.  

Постановлением Правительства Российской Федерации от 05.12.2006 № 748  утверждено примерное концессионное соглашение в отношении систем  коммунальной инфраструктуры и иных объектов коммунального хозяйства, в том  числе объектов водо-, тепло-, газо- и энергоснабжения, водоотведения, очистки  сточных вод, объектов, на которых осуществляются обработка, утилизация,  обезвреживание и размещение твердых коммунальных отходов, объектов,  предназначенных для освещения территорий городских и сельских поселений,  объектов, предназначенных для благоустройства территорий, а также объектов  социального обслуживания граждан (далее – форма концессионного соглашения).  

Пунктами 114 и 115 формы концессионного соглашения установлен перечень  оснований для прекращения концессионного соглашения, а также для его  досрочного расторжения, к которым относятся:  

- истечение срока его действия; - соглашение сторон; - судебное решение о его досрочном расторжении. 

При этом концессионное соглашение может быть расторгнуто досрочно  только на основании решения суда по требованию одной из сторон в случае  существенного нарушения другой стороной его условий.  

Пунктом 2 постановления Правительства Российской Федерации от  05.12.2006 № 748 установлено, что концессионное соглашение по вышеуказанным  объектам заключается в соответствии с примерным концессионным соглашением и  может содержать не противоречащие законодательству Российской Федерации  положения, не урегулированные этим примерным концессионным соглашением.  

Таким образом, поскольку вопрос о расторжении концессионного  соглашения в данном случае урегулирован, то его расторжение возможно только по  основаниям, установленным пунктами 114 и 115 формы концессионного  соглашения.  

Следовательно, предупреждение антимонопольного органа является  неисполнимым.  

Наличие заключенных концессионных соглашений на дату выдачи  предупреждения явно свидетельствует о неисполнимости предупреждения и  несоразмерности требований, предъявляемых ФАС России, в сложившейся  ситуации. Кроме того, принимая во внимание отсутствие поданных заявок о  готовности к участию в конкурсе цели, достигаемые предупреждением не  направлены на реализацию прав и законных интересов конкретных хозяйствующих  субъектов и в данном случае достижение этих целей влечет нарушение прав в сфере  

экономической деятельности как самого заявителя, так и его контрагентов - ООО  «РусЭкоГрупп-Краснокамск», ООО «РусЭкоГрупп-Дюртюлинский».  

ФАС России указывает, что на стадии подачи заявок о готовности к участию  в конкурсе уполномоченный орган не вправе устанавливать условия, согласно  которым лица, подающие заявки должны приложить документы, подтверждающие  соответствие этих лиц требованиям, установленным частью 4.11 статьи 37  Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях».  

Статья 1 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных  соглашениях» устанавливает, что целями Закона являются привлечение инвестиций  в экономику Российской Федерации, обеспечение эффективного использования  имущества, находящегося в государственной или муниципальной собственности, на  условиях концессионных соглашений и повышение качества товаров, работ, услуг,  предоставляемых потребителям.  

Именно для достижения указанных целей законодателем регламентирована  детальная процедура для заключения концессионного соглашения.  

По смыслу части 4.9 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ  «О концессионных соглашениях» заключение концессионного соглашения  осуществляется на конкурсной основе в порядке, установленном данным Законом, в  случае, если в сорока пятидневный срок с момента размещения на официальном  сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» предложения о  заключении концессионного соглашения поступили заявки о готовности к участию  в конкурсе на заключение концессионного соглашения в отношении объекта  концессионного соглашения, предусмотренного в предложении, от иных лиц,  отвечающих требованиям, предъявляемым Законом к концессионеру, а также  требованиям, предъявляемым частью 4.1 статьи 37 указанного Закона к инициатору  заключения концессионного соглашения.  

Таким образом, основанием для проведения конкурса в соответствии с  частью 4.9 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О  концессионных соглашениях» будет являться поступление заявок лишь от тех лиц,  которые отвечают установленным названным Законом критериям.  

Следовательно, требования уполномоченного органа о документальном  подтверждении данного соответствия не могут рассматриваться как нарушение  антимонопольного законодательства.  

Формальный подход ФАС России не учитывает конкретных обстоятельств  данного дела, в частности того, что концессионные соглашения были заключены  еще в апреле 2023 года до вынесения предупреждения, третьи лица, подавшие  жалобы в антимонопольный орган – АСРО «Объединение предпринимателей по  рециклингу отходов», ООО «Эльбрус» и ООО «Орин» не подавали заявок о  готовности к участию в конкурсе, заключение концессионных соглашений не  привело к ограничению конкуренции и доступа на рынок иным хозяйствующим  субъектам, поскольку ни одной заявки подано не было.  

Довод ФАС России о том, что на этапе подачи заявки о готовности к участию  в конкурсе на право заключения концессионного соглашения заявитель не вправе  был устанавливать обязательность представления документов, подтверждающих  соответствие требованиям, установленным в Законе № 115-ФЗ не основан на  нормах права.  

Правовая позиция ФАС России позволяет инициировать проведение торгов  любому участнику гражданского оборота, заявившему в декларационной форме о  

своем соответствии требованиям действующего законодательства, и может  привести к нерациональному и неэффективному расходованию бюджетных средств  на организацию торгов при отсутствии у подобного лица фактической возможности  на участие в соответствующих торгах.  

Вместе с тем, согласно части 1 статьи 13 Федерального закона от 21.07.2005   № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» концессионное соглашение  заключается путем проведения конкурса на право заключения концессионного  соглашения, за исключением случаев, предусмотренных статьей 37 Закона № 115- ФЗ.  

Концессионное соглашение в соответствии с частью 4.1 статьи 37  Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях»  может быть заключено по инициативе лиц, указанных в пункте 2 части 1 статьи 5  Закона (концессионеров) и отвечающих требованиям, предусмотренным частью  4.11 статьи 37 Закона, в порядке, установленном частями 4.2 - 4.10 и 4.12 данной  статьи.  

Согласно части 4.2 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ  «О концессионных соглашениях» лицо, выступающее с инициативой заключения  концессионного соглашения, вправе представить предложение о заключении  концессионного соглашения с приложением проекта концессионного соглашения в  Правительство Российской Федерации, либо субъект Российской Федерации, либо  муниципальное образование в зависимости от того, в чьей собственности находится  объект концессионного соглашения, предусмотренный таким предложением.  

В соответствии с частью 4.4 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 №  115-ФЗ «О концессионных соглашениях» орган, уполномоченный на рассмотрение  предложения о заключении концессионного соглашения, в течение 30 календарных  дней со дня поступления предложения о заключении концессионного соглашения  рассматривает такое предложение и принимает одно из указанных в той же части  данной статьи Закона решений.  

В случае принятия решения о возможности заключения концессионного  соглашения на предложенных инициатором условиях уполномоченный орган в  десятидневный срок со дня принятия указанного решения размещает на  официальном сайте в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» для  размещения информации о проведении торгов, определенном Правительством  Российской Федерации (далее - официальный сайт) предложение о заключении  концессионного соглашения в целях принятия заявок о готовности к участию в  конкурсе на заключение концессионного соглашения от иных лиц, отвечающих  требованиям, предъявляемым частью 4.11 статьи 37 Федерального закона от  21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» к лицу, выступающему с  инициативой заключения концессионного соглашения (часть 4.7 статьи 37 Закона   № 115-ФЗ).  

Согласно части 4.9 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 № 115-ФЗ  «О концессионных соглашениях» в случае, если в 45-дневный срок с момента  размещения на официальном сайте, предложения о заключении концессионного  соглашения поступили заявки о готовности к участию в конкурсе на заключение  концессионного соглашения в отношении объекта концессионного соглашения,  предусмотренного в предложении о заключении концессионного соглашения, от  иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым Законом к концессионеру, а  также требованиям, предъявляемым частью 4.1 той же статьи, орган,  

уполномоченный Правительством Российской Федерации, либо субъектом  Российской Федерации, либо муниципальным образованием на рассмотрение  предложения о заключении концессионного соглашения, обязан разместить  данную информацию на официальном сайте. В этом случае заключение  концессионного соглашения осуществляется на конкурсной основе в порядке,  установленном Законом.  

Если в 45-дневный срок со дня размещения на официальном сайте  указанного предложения не поступило заявок о готовности к участию в конкурсе,  от иных лиц, отвечающих требованиям, предъявляемым Федеральным законом от  21.07.2005 № 115-ФЗ «О концессионных соглашениях» к концессионеру, а также  требованиям, предъявляемым частью 4.1 статьи 37 Закона, с лицом, выступившим с  инициативой о заключении концессионного соглашения, концессионное  соглашение заключается на условиях, предусмотренных в предложении о  заключении концессионного соглашения и проекте концессионного соглашения, без  проведения конкурса (часть 4.10 статьи 37 Закона).  

В соответствии с частью 4.11 статьи 37 Федерального закона от 21.07.2005 №  115-ФЗ «О концессионных соглашениях» лицо, выступающее с инициативой  заключения концессионного соглашения, а также иные лица, подающие заявки на  заключение концессионного соглашения, должны отвечать следующим  требованиям:  

1) отсутствие решения о ликвидации юридического лица - заявителя (лица,  подающего заявку на заключение концессионного соглашения) или о прекращении  физическим лицом - заявителем (лицом, подающим заявку на заключение  концессионного соглашения) деятельности в качестве индивидуального  предпринимателя;  

2) отсутствие определения суда о возбуждении производства по делу о  банкротстве в отношении лица, выступающего с инициативой заключения  концессионного соглашения;  

3) отсутствие недоимки по налогам, сборам, задолженности по иным  обязательным платежам в бюджеты бюджетной системы Российской Федерации (за  исключением сумм, на которые предоставлены отсрочка, рассрочка,  инвестиционный налоговый кредит в соответствии с законодательством Российской  Федерации о налогах и сборах, которые реструктурированы в соответствии с  законодательством Российской Федерации, по которым имеется вступившее в  законную силу решение суда о признании обязанности лица по уплате этих сумм  исполненной) за прошедший календарный год, размер которых превышает двадцать  пять процентов балансовой стоимости активов лица, по данным бухгалтерской  (финансовой) отчетности за последний отчетный период;  

4) наличие средств или возможности их получения в размере не менее пяти  процентов от объема заявленных в проекте концессионного соглашения инвестиций  (предельного размера расходов на создание и (или) реконструкцию объекта  концессионного соглашения, которые предполагается осуществить  концессионером, на каждый год срока действия концессионного соглашения).  

Заявителем в требованиях к оформлению заявки был указан следующий  перечень документов и информационных материалов, прилагаемых к заявке о  готовности к участию в конкурсе на право заключения концессионного соглашения:  

- нотариально заверенные копии учредительных документов, а также копия  договора простого товарищества (договора о совместной деятельности)  

юридических лиц или нотариально заверенная копия свидетельства о  государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя;  

- выписка из Единого государственного реестра юридических лиц либо из  Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей;  

- справки налогового органа, территориального органа Пенсионного фонда  Российской Федерации и территориального органа Фонда социального страхования  Российской Федерации о состоянии расчетов принципала (плательщика сбора,  налогового агента) по налогам, сборам и иным обязательным платежам в бюджеты  бюджетной системы Российской Федерации, подтверждающие исполнение  принципалом обязанности по уплате налогов, сборов, пеней, штрафов, процентов,  отсутствие задолженности по уплате обязательных платежей, а также  задолженности по уплате процентов за пользование бюджетными средствами,  соответствующих пеней, штрафов и иных финансовых санкций;  

- документ, подтверждающий наличие у лица, подающего заявку, средств или  возможности их получения в размере не менее пяти процентов объема, заявленных  в проекте концессионного соглашения инвестиций (предельного размера расходов  на создание и (или) реконструкцию объекта концессионного соглашения, которые  предполагается осуществить концессионером, на каждый год срока действия  концессионного соглашения;  

в случае привлечения лицом, подающим заявку, заемных средств прилагается  копия подтверждающего документа, выданного кредитной организацией, публично-правовой компанией по формированию комплексной системы обращения с  твердыми коммунальными отходами «Российский экологический оператор»;  

- документ, подтверждающий полномочия лица на подписание и подачу  заявки о готовности к участию в конкурсе.  

Таким образом, установление Заявителем в требованиях к оформлению  заявки перечня документов и информационных материалов, подтверждающих  соответствие лица, подающего заявку, требованиям, установленным частью 4.11  статьи 37 Закона № 115-ФЗ, соответствует нормам Закона № 115-ФЗ и не нарушает  антимонопольное законодательство.  

Доводы ФАС России о том, что действия заявителя привели к ограничению  возможности подачи заявок иными хозяйствующими субъектами, имеющие  заинтересованность в участии в конкурсе нельзя признать обоснованными.  

Для добросовестного участника предпринимательской деятельности,  заинтересованного в участии в торгах, представление необходимых  подтверждающих документов не является существенным и значимым препятствием  для реализации имеющихся у него прав.  

Таким образом, проверив соответствие предупреждения требованиям статьи  39.1 Закона о защите конкуренции и Порядку выдачи предупреждения, суд  приходит к выводу о его незаконности и необоснованности.  

Доводы Управления, что при выдаче предупреждения антимонопольный  орган устанавливает лишь признаки нарушения антимонопольного  законодательства, а не факт допущенного нарушения, отклоняется судом,  поскольку из оспариваемого предупреждения невозможно установить такие  признаки нарушения, антимонопольный орган ограничился лишь общими  формулировками.  

Все разъяснения, которые даны антимонопольным органом после выдачи  оспариваемого предупреждения, не свидетельствуют о его законности.  

Учитывая изложенное, предупреждение ФАС России от 13.06.2023   № МШ/46316/23 о прекращении действий (бездействия), которые содержат  признаки нарушения антимонопольного законодательства не соответствует ФЗ «О  защите конкуренции» и нарушает права и законные интересы заявителя в  экономической деятельности.  

Согласно ч. 2 ст. 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что  оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие)  органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не  соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права  и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной  экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного  правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.  

На основании изложенного, руководствуясь ст. 71, 75, 110, 167-170, 176, 199201 АПК РФ,  

РЕШИЛ:

Признать недействительным предупреждение ФАС России от 13.06.2023  

 № МШ/46316/23 о прекращении действий (бездействия), которые содержат  

признаки нарушения антимонопольного законодательства. Проверено на соответствие ФЗ «О защите конкуренции». 

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия  

(изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд. 

Судья  В.Д.Поздняков