Шестой арбитражный апелляционный суд 

улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000, 

официальный сайт:  http://6aas.arbitr.ru

e-mail: info@6aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

 

№ 06АП-2467/2022

01 июля 2022 года

г. Хабаровск

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июня 2022 года.Полный текст  постановления изготовлен 01 июля 2022 года.

Шестой арбитражный апелляционный суд  в составе:

председательствующего Волковой М.О.,

судей  Жолондзь Ж.В., Иноземцева И.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии  в заседании:

от ООО «БСК-Взрывпром»: ФИО2, представитель по доверенности от 01.04.2022 №22,

от ООО «Транснефть-Дальний Восток»: ФИО3, представитель по доверенности от 01.01.2022 №01,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу  общества с ограниченной ответственностью   «Транснефть-Дальний Восток»

на решение от  23.03.2022

по делу №А73-17645/2021

Арбитражного суда Хабаровского края 

по иску общества с ограниченной ответственностью «Балтийская строительная компания-Взрывпром» (ОГРН 

<

***>, Амурская область, г. Тында)

к обществу с ограниченной ответственностью  «Транснефть-Дальний Восток» (ОГРН:1092724004944, г. Хабаровск)

о взыскании 9 582 707,80  руб.,

и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью  «Транснефть-Дальний Восток» 

к обществу с ограниченной ответственностью «Балтийская строительная компания-Взрывпром» 

о взыскании 52 820 455,43 руб.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Балтийская строительная компания-Взрывпром» (ООО «БСК-Взрывпром») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края к обществу с ограниченной ответственностью  «Транснефть-Дальний Восток» (ООО «Транснефть-Дальний Восток») с уточненным в порядке статьи 49 АПК РФ исковым заявлением о взысканмии основного долга в размере 9 103 572,41 руб., в том числе:

- по контракту №1243-31-19 от 30.09.2019 «Разработка карьера К-7, Сельгон» в размере 2 947 717,53 руб.,  

- по контракту №1287-31-20 от 16.09.2020 «Разработка карьера К-8, Разъезд №21» в размере 4 520 966,40 руб., 

- по контракту №593-31-21 от 26.05.2021 «Разработка карьера К-10, сопка ФИО4» в размере 1 634 888,48 руб.

Определением от 16.02.2022 к производству суда первой инстанции  принято встречное исковое заявление ООО «Транснефть-Дальний Восток» к ООО «БСК-Взрывпром» о взыскании неосновательного обогащения в размере 52 820 455,43 руб.

Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 23.03.2022 первоначальный иск удовлетворен, во встречном  иске отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Транснефть-Дальний Восток» обжаловало его в апелляционном порядке, решение суда первой инстанции просило отменить в части отказа в удовлетворении встречного иска, принять в этой части новый судебный акт, которым встречные исковые требования удовлетворить, произвести зачет удовлетворенных требований сторон.

В обоснование апелляционной жалобы указывает на то, что сторонами в контрактах согласован конкретный метод выполнения работ, на основании которого определена стоимость работ. Стоимость работ, установленная в контрактах, исчислена заказчиком на основании федеральных единичных расценок на строительные работы ФЕР 81-02-03-2001, Сборник 3. Буровзрывные работы, утвержденных приказом Минстроя России от 26.12.2019 №876/пр.

Полагает, что действия подрядчика, самовольно изменившего метод выполнения работ на более дешевый, но предъявлявшего к оплате работы по согласованному контрактами методу, являются злоупотреблением правом. При этом указывает на то, что подрядчик действовал недобросовестно, вводил заказчика в заблуждение, поскольку указывал в актах выполненных работ на применение одного способа выполнения работ, в то время как в действительности выполнял работу иным способом.

Ссылается на то, что суд не учел положения части 1 статьи 709 ГК РФ о том, что в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способ ее определения. Фактически подрядчиком работа, указанная в договоре – рыхление скальных грунтов скважинными зарядами в карьерах и котлованах при высоте уступа от 2 до 4 м (диаметр скважин 160 мм), группа грунтов 5, не выполнена.

В связи с указанным полагает ошибочным вывод суда первой инстанции об отсутствии на стороне подрядчика неосновательного обогащения.

Также указывает, что суд необоснованно применил положения пункта 1 статьи 710 ГК РФ, аргументируя это непредставлением доказательств отсутствия для заказчика потребительской ценности результатом спорных работ.

ООО «БСК-Взрывпром» в отзыве на доводы апелляционной жалобы возражало, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

В судебном заседании представители сторон поддержали каждый свою позицию, дав соответствующие пояснения.

Исследовав материалы дела, оценив представленные доказательства, доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, пояснения представителей в судебном заседании, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены оспариваемого решения в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО  «Транснефть-Дальний Восток» (заказчик ) и ООО «БСК-Взрывпром» (подрядчик) заключен контракт на выполнение работ по добыче общераспространенных полезных ископаемых от 30.09.2019  №1243-31-19 (контракт №1243-31-19), согласно пункту 2.1 которого заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению в счет контрактной цены работ и услуг по добыче ОПИ в пределах предоставленного заказчиком объекта, в соответствии с контрактом и  техническим проектом на разработку полезных ископаемых.

Согласно пункту 2.2 контракта подрядчик в установленные контрактом сроки и в пределах контрактной цены выполнит на свой риск. Своими силами согласованных заказчиком субподрядных организаций, все работы и услуги в объеме, определенном в пункте 2.1 контракта.

В соответствии с пунктом 3.1 контрактная цена составляет 70 700 000 руб., в том числе НДС по ставке 20%, установленный действующим законодательством Российской Федерации, в сумме 11 783 333,33  руб.

Контрактная цена сформирована с учетом объемов и сроков выполнения работ, определенных контрактом (пункт 3.2. контракта)

Согласно пункту 3.3 контракта в контрактную цену включены причитающиеся подрядчику вознаграждение и стоимость всех затрат подрядчика, необходимых для выполнения работ и услуг, указанных в пункте 2.1 контракта и выполнения подрядчиком иных обязательств в соответствии с контрактом.

Пунктом 3.4 контракта предусмотрено, что контрактная цена сформирована с учетом всех налогов и сборов, обязанность по уплате которых возникает у подрядчика при исполнении настоящего контракта. Подрядчик является самостоятельным плательщиком налогов и сборов в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В силу пункта 3.5 контракта размер контрактной цены может быть изменен в ходе исполнения контракта путем заключения дополнительного соглашения.

Оплата выполненных подрядчиком согласно Приложению №1 «График выполнения работ» и принятых заказчиком работ осуществляется заказчиком при наличии обеспечения контракта в соответствии со статьей 26 контракта (в случае применения антидемпинговых мер, предусмотренных статьей 27 контракта) в течение 45 календарных дней (пятнадцати) рабочих дней, в случае если подрядчик по настоящему контракту в соответствии с законодательством Российской Федерации относится к субъектам малого и среднего предпринимательства),  следующих за датой получения заказчиком оригинал счета, оформленного подрядчиком на основании акта выполненных работ и счета-фактуры (в случае обязанности подрядчика по выставлению счета-фактуры согласно действующему законодательству Российской федерации). При этом акт о приемке выполненных работ, составленный по форме Приложения №3 к контракту, должен быть принят (подписан) заказчиком (пункт 4.2. контракта).

Работы, предусмотренные контрактом по добыче ОПИ на объекте, должны быть начаты подрядчиком в сроки согласно Приложению №3 «График выполнения работ» и полностью завершены не позднее 30.11.2021 (пункт 5.1 контракта, в редакции дополнительного соглашения №2 от 28.05.2021.

Согласно пункту 4.9 контракта (в редакции дополнительного соглашения №1 от 31.10.2019) заказчик при осуществлении платежей по контракту, взамен предоставления безусловной и безотзывной банковской гарантии выполнения условий контракта удерживает из стоимости оплаты каждого этапа работ сумму, эквивалентную 5% стоимости соответствующего этапа работ, в качестве обеспечения исполнения подрядчиком условий контракта.

Возврат денежных средств в соответствии с настоящим пунктом контракта, осуществляется заказчиком в течение 5 календарных дней с момента истечения 60 календарных дней от даты подписания акта сдачи-приемки работ, услуг по последнему этапу работ.  

В соответствии с пунктом 17.1 контракта сдача-приемка выполненных работ за отчетный период  (календарный месяц) осуществляется по акту о приемке выполненных работ (Приложение №3). Акт о приемке выполненных работ за отчетный период подрядчик предоставляет заказчику с сопроводительным письмом не позднее 2 числа месяца, следующего за отчетным.

В силу пункта 17.2 контракта в течение пяти рабочих дней, следующих за датой получения от подрядчика акта о приемке выполненных работ, заказчик обязан направить подрядчику подписанный акт о приемке выполненных работ, либо мотивированный отказ от приемки выполненных подрядчиком работ. В случае получения подрядчиком отказа от приемки выполненных работ, последний обязан в сроки, определенные заказчиком, устранить замечания, по которым был получен отказ от приемки работ, и повторно направить акт заказчику.

Распределением контрактной цены и графиком объемов работ, являющимся Приложением №2 к контракту предусмотрено, что стороны согласовали выполнение буровзрывных работ  «разрыхлению скальных грунтов скважинными зарядами в карьерах и котлованах при высоте уступа от 2 до 4 м (диаметр скважин 160 мм), группа грунтов: 5» на карьере «К-7, Сельгон» в количестве 350 000 куб. м. по цене 168,33 руб. без НДС за куб.м. на общую сумму 70 700 000 руб. с учетом НДС. 

Во исполнение принятых на себя обязательств  в период с  ноября 2019 года по июнь 2020 года подрядчик сдал, а заказчик принял работы по контракту №1243-31-19 от 30.09.2019 на сумму  52 606 424,26 руб. по актам о приемке выполненных работ, в том числе №1/К-7 от 30.11.2019 на сумму 7 468 398,11 руб., №2/К-7 от 30.12.2019 на сумму 3 910 036,57 руб., №3/К-7 от 31.01.2020 на сумму 1 802 208,31 руб., №4/К-7 от 28.02.2020 на сумму 7 479 649,28 руб.,  №5/К-7 от 30.06.2020 на сумму 4 972 192,14 руб., №6/К-7 от 31.10.2020 на сумму 3 481 603,06 руб., №7/К-7 от 30.12.2020 на сумму 3 653 501,65 руб.,  №8/К-7 от 30.01.2021 на сумму 1 872 300,92 руб., №9/К-7 от 28.02.2021 на сумму 2 983 884,91 руб., №10/К-7 от 30.03.2021 на сумму 11 879 788,75 руб.,  №11/К-7 от 30.06.2021 на сумму 3 102 860,56 руб. 

Заказчик  оплатил выполненные по контракту работы на сумму 47 028 385,50 руб. по платежным поручениям №217934 от 09.01.2020 на сумму 7 094 978,20 руб., №221453 от 04.02.2020 на сумму 3 714 534,74 руб., №260049 от 16.02.2021 на сумму 3 307 522,91 руб., №260063 от 02.03.2021 на сумму 2 418 240,49 руб., №263434 от 18.03.2021 на сумму 2 834 690,66 руб.,  №225488 от 17.03.2020 на сумму 1 712 097,89 руб., №225489 от 17.03.2020 на сумму 7 105 666,82 руб., №266343 от 15.04.2021 на сумму 11 285 799,31 руб.,  №260064 от 02.03.2021 на сумму 1 778 685,87 руб., №237144 от 16.07.2020 на сумму 4 723 582,53 руб., №260051 от 16.02.2021 на сумму 1 052 586,08 руб.

16,09.2020 ООО «Транснефть-Дальний Восток» (заказчик) и ООО «БСК- Взрывпром» (подрядчик)  заключен контракт на выполнение работ по добыче общераспространенных полезных ископаемых  №1287-31-20 (контракт №1287-31-20), согласно пункту 2.1 которого заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению в счет контрактной цены работ и услуг по добыче ОПИ в пределах предоставленного заказчиком объекта, в соответствии с контрактом и  техническим проектом на разработку полезных ископаемых.

Согласно пункту 2.2 контракта подрядчик в установленные контрактом сроки и в пределах контрактной цены выполнит на свой риск. Своими силами согласованных заказчиком субподрядных организаций, все работы и услуги в объеме, определенном в пункте 2.1 контракта.

В соответствии с пунктом 2.1 контракта цена составляет 40 000 000 руб., кроме того НДС по ставке 20%, установленный действующим законодательством Российской Федерации, в сумме 8 000 000 руб. 

Контрактная цена сформирована с учетом объемов и сроков выполнения работ, определенных контрактом (пункт 3.2. контракта)

Согласно пункту 3.3 контракта в контрактную цену включены причитающиеся подрядчику вознаграждение и стоимость всех затрат подрядчика, необходимых для выполнения работ и услуг, указанных в пункте 2.1 контракта и выполнения подрядчиком иных обязательств в соответствии с контрактом.

Пунктом 3.4 контракта предусмотрено, что контрактная цена сформирована с учетом всех налогов и сборов, обязанность по уплате которых возникает у подрядчика при исполнении настоящего контракта. Подрядчик является самостоятельным плательщиком налогов и сборов в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В силу пункта 3.5 контракта размер контрактной цены может быть изменен в ходе исполнения контракта путем заключения дополнительного соглашения.

Оплата выполненных подрядчиком согласно Приложению №1 «График выполнения работ» и принятых заказчиком работ осуществляется заказчиком при наличии обеспечения контракта в соответствии со статьей 26 контракта (в случае применения антидемпинговых мер, предусмотренных статьей 27 контракта) в течение 45 календарных дней (пятнадцати) рабочих дней, в случае если подрядчик по настоящему контракту в соответствии с законодательством Российской Федерации относится к субъектам малого и среднего предпринимательства),  следующих за датой получения заказчиком оригинал счета, оформленного подрядчиком на основании акта выполненных работ и счета-фактуры (в случае обязанности подрядчика по выставлению счета-фактуры согласно действующему законодательству Российской федерации). При этом акт о приемке выполненных работ, составленный по форме Приложения №3 к контракту, должен быть принят (подписан) заказчиком (пункт 4.2. контракта).

Согласно пункту 4.9 контракта (в редакции дополнительного соглашения №1 от 30.09.2020) заказчик при осуществлении платежей по контракту, взамен предоставления безусловной и безотзывной банковской гарантии выполнения условий контракта удерживает из стоимости оплаты каждого этапа работ сумму, эквивалентную 5% стоимости соответствующего этапа работ, в качестве обеспечения исполнения подрядчиком условий контракта .

Возврат денежных средств в соответствии с настоящим пунктом контракта, осуществляется заказчиком в течение 5 календарных дней с момента истечения 60 календарных дней от даты подписания акта сдачи-приемки работ, услуг по последнему этапу работ.  

В соответствии с пунктом 17.1. контракта сдача-приемка выполненных работ за отчетный период  (календарный месяц) осуществляется по акту о приемке выполненных работ (Приложение 3). Акт о приемке выполненных работ за отчетный период подрядчик предоставляет заказчику с сопроводительным письмом не позднее 2 числа месяца, следующего за отчетным.

В силу пункта 17.2 контракта в течение пяти рабочих дней, следующих за датой получения от подрядчика акта о приемке выполненных работ, заказчик обязан направить подрядчику подписанный акт о приемке выполненных работ, либо мотивированный отказ от приемки выполненных подрядчиком работ. В случае получения подрядчиком отказа от приемки выполненных работ, последний обязан в сроки, определенные заказчиком, устранить замечания, по которым был получен отказ от приемки работ, и повторно направить акт заказчику.

Распределением контрактной цены и графиком объемов работ, являющимся Приложением  к контракту предусмотрено, что стороны согласовали выполнение буровзрывных работ  «разрыхлению скальных грунтов скважинными зарядами в карьерах и котлованах при высоте уступа от 2 до 4 м (диаметр скважин 160 мм), группа грунтов: 5» на карьере «К-8, Разъезд №21» в количестве 250 000 куб.м по цене 160,00 руб. без НДС за куб.м на общую сумму 48 000 000 руб. с учетом НДС. 

Во исполнение принятых на себя обязательств  в период с октября 2020 года по июнь 2021 года подрядчик сдал, а заказчик принял работы по контракту №1287-31-20 от 16.09.2020 на сумму 29 542 272 руб. по актам о приемке выполненных работ, в том числе: №1/К-8 от 31.10.2020 на сумму 1 919 616 руб., №2/К-8 от 30.11.2020 на сумму 1 663 680 руб., №3/К-8 от 28.02.2021 на сумму 5 041 344 руб., №4/К-8 от 30.03.2021 на сумму 2 307 456 руб., №5/К-8 от 30.04.2021 на сумму 8 049 408 руб., №6/К-8 от 31.05.2021 на сумму 5 801 856 руб., №7/К-8 от 30.06.2021 на сумму 4 758 912 руб.

Заказчик  оплатил выполненные по контракту работы на сумму 23 544 192 руб. по платежным поручениям №260068 от 02.03.2021 на сумму 1 580 496 руб., №269231 от 20.05.2021 на сумму 7 244 467,20 руб., №266347 от 15.04.2021 на сумму 2 192 083,20 руб., №253829 от 17.12.2020 на сумму 1 823 635,20 руб., №263583 от 23.03.2021 на сумму 4 789 276,80 руб., №271886 от 01.07.2021 на сумму 5 221 670,40 руб., №277031 от 20.07.2021 на сумму 402 470,40 руб.,  №277032 от 20.07.2021 на сумму 290 092,80 руб.

26.05.2021 ООО «Транснефть-Дальний Восток» (заказчик) и ООО «БСК- Взрывпром» (подрядчик)  заключен контракт на выполнение работ по добыче общераспространенных полезных ископаемых №593-31-21 (контракт №593-31-21), согласно пункту 2.1 которого заказчик поручает, а подрядчик принимает на себя обязательства по выполнению в счет контрактной цены работ и услуг по добыче ОПИ в пределах предоставленного заказчиком объекта, в соответствии с контрактом и  техническим проектом на разработку полезных ископаемых.

Согласно пункту 2.2 контракта подрядчик в установленные контрактом сроки и в пределах контрактной цены выполнит на свой риск. Своими силами согласованных заказчиком субподрядных организаций, все работы и услуги в объеме, определенном в пункте 2.1. контракта.

В соответствии с пунктом 3.1 контракта цена составляет 24 459 200 руб., кроме того НДС по ставке 20%, установленный действующим законодательством Российской Федерации, в сумме 4 891 840 руб. 

Контрактная цена сформирована с учетом объемов и сроков выполнения работ, определенных контрактом (пункт 3.2 контракта)

Согласно пункту 3.3 контракта в контрактную цену включены причитающиеся подрядчику вознаграждение и стоимость всех затрат подрядчика, необходимых для выполнения работ и услуг, указанных в пункте 2.1 контракта и выполнения подрядчиком иных обязательств в соответствии с контрактом.

Пунктом 3.4 контракта предусмотрено, что контрактная цена сформирована с учетом всех налогов и сборов, обязанность по уплате которых возникает у подрядчика при исполнении настоящего контракта. Подрядчик является самостоятельным плательщиком налогов и сборов в соответствии с законодательством Российской Федерации.

В силу пункта 3.5 контракта размер контрактной цены может быть изменен в ходе исполнения контракта путем заключения дополнительного соглашения.

Оплата выполненных подрядчиком согласно Приложению №1 «График выполнения работ» и принятых заказчиком работ осуществляется заказчиком при наличии обеспечения контракта в соответствии со статьей 26 контракта (в случае применения антидемпинговых мер, предусмотренных статьей 27 контракта) в течение 45 календарных дней (пятнадцати) рабочих дней, в случае если подрядчик по настоящему контракту в соответствии с законодательством Российской Федерации относится к субъектам малого и среднего предпринимательства),  следующих за датой получения заказчиком оригинал счета, оформленного подрядчиком на основании акта выполненных работ и счета-фактуры (в случае обязанности подрядчика по выставлению счета-фактуры согласно действующему законодательству Российской федерации). При этом акт о приемке выполненных работ, составленный по форме Приложения №3 к контракту, должен быть принят (подписан) заказчиком (пункт 4.2. контракта).

Согласно пункту 4.9 контракта (в редакции дополнительного соглашения № 1 от 09.06.2021) заказчик при осуществлении платежей по контракту, взамен предоставления безусловной и безотзывной банковской гарантии выполнения условий контракта удерживает из стоимости оплаты каждого этапа работ сумму, эквивалентную 5% стоимости соответствующего этапа работ, в качестве обеспечения исполнения подрядчиком условий контракта .

Возврат денежных средств в соответствии с настоящим пунктом контракта, осуществляется заказчиком в течение 5 календарных дней с момента истечения 60 календарных дней от даты подписания акта сдачи-приемки работ, услуг по последнему этапу работ.  

В соответствии с пунктом 17.1 контракта сдача-приемка выполненных работ за отчетный период (календарный месяц) осуществляется по акту о приемке выполненных работ (Приложение 3). Акт о приемке выполненных работ за отчетный период подрядчик предоставляет заказчику с сопроводительным письмом не позднее 2 числа месяца, следующего за отчетным.

В силу пункта 17.2 контракта в течение пяти рабочих дней, следующих за датой получения от подрядчика акта о приемке выполненных работ, заказчик обязан направить подрядчику подписанный акт о приемке выполненных работ, либо мотивированный отказ от приемки выполненных подрядчиком работ. В случае получения подрядчиком отказа от приемки выполненных работ, последний обязан в сроки, определенные заказчиком, устранить замечания, по которым был получен отказ от приемки работ, и повторно направить акт заказчику.

Распределением контрактной цены и графиком объемов работ, являющимся Приложением №2 к контракту предусмотрено, что стороны согласовали выполнение буровзрывных работ  «разрыхлению скальных грунтов скважинными зарядами в карьерах и котлованах при высоте уступа от 2 до 4 м (диаметр скважин 160 мм), группа грунтов: 5» на карьере «К-10, Сопка ФИО4» в количестве 150 000 куб.м по цене 163,06 руб. без НДС за куб.м на общую сумму 29 351 040 руб. с учетом НДС. 

Во исполнение принятых на себя обязательств по акту о приемке выполненных работ №1/К-10 от 30.06.2021 подрядчик сдал, а заказчик принял работы по контракту №593-31-21 от 26.05.2021 на сумму 1 720 935,24 руб. 

Из материалов дела так же следует, что 06.07.2021 письмом №920 подрядчик направил в адрес заказчик акты о приемке выполненных работ по контрактам: №7/К-8 от 30.06.2021 на сумму 4 785 912 руб., по контракту №1287-31-20 от 16.09.2020,  №11/К-7 от 30.06.2021 на сумму 3 102 860,56 руб. по   контракту   №1243-31-19   от  30.09.2021 и №1/К10 от 30.06.2021 на сумму 1 720 935,24 руб. по контракту №593-31-21 от 26.05.2021, просил подписать указанные акты,  скрепить печатью, и второй экземпляр направить в адрес подрядчика.

Письмом от 02.09.2021 №1213 подрядчик известил заказчика о необходимости  погасить задолженность за выполненные работы в размере 9 582 707,80 руб.

Письмом от 06.09.2021 № ТДВ/49-17/15743 заказчик сообщил, что в июне 2021г. письмом №ТДВ/49-17/10621 ООО «Транснефть-Дальний Восток» запрашивались подтверждающие документы и информация по фактическим затратам ООО «БСК-Взрывпром» по организации и проведению буровзрывных работ на карьерах № «К7, Сельгон» и «К8, Разъезд № 21». В связи с тем, что ООО «БСК-Взрывпром» так и не предоставлены копии отчетных документов по затратам организации, с июня 2021 года акты о приемке выполненных работ заказчиком не принимаются и оплата за выполненные работы не производится. Оплата выполненных в июне и августе 2021 года буровзрывных работ будет произведена после предоставления всей необходимой документации и обоснования фактической стоимости выполненных работ.

Письмом от 20.09.2021 №1299 подрядчик сообщил, что требование о предоставлении документов  и информации по фактическим затратам ООО «БСК-Взрывпром» не соответствует условиям контракта; целью запроса документов, подтверждающих фактические затраты является снижение стоимости буровзрывных работ; в силу пункта 3.5. контрактов размер контрактной цены может быть изменен путем заключения дополнительного соглашения;  снижение стоимости буровзрывных работ для подрядчика не приемлемо, поскольку цена работ были снижена по результатам торгов, в связи с чем указал, что в силу пункта 17.2. контракта работы считаются принятыми и подлежат оплате.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Заказчик,  ссылаясь на выполнение части буровзрывных работ глубиной от 4 до 15 метров, произвел перерасчет стоимости фактически выполненных работ по контрактам с применением  федеральных единичных расценок,  обратился к подрядчику со встречным исковым заявлением о взыскании неосновательно обогащения в размере 52 820 455,43 руб., в том числе по контракту №1243-31-19 в размере 34 898 828,73 руб. и по контракту №1287-31-20 в размере 17 921 626,70 руб.

Удовлетворяя первоначальный иск в полном объеме, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Правоотношения сторон подлежат регулированию положениями главы 37 ГК РФ о подряде, а также общими нормами об исполнении обязательств.

В силу пункта 1 статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных неразрывно связанных со строящимся объектом работ. Правила о договоре строительного подряда применяются также к работам по капитальному ремонту зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором (пункт 2 статьи 740 ГК РФ).

   Обязанность заказчика принять и оплатить выполненные подрядчиком работы предусмотрена статьями 702, 740 ГК РФ; условия и порядок такой оплаты определены статьями 711, 746 ГК РФ.

   Согласно пункту 4 статьи 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом, и акт подписывается другой стороной.

   Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

   Данная норма защищает интересы подрядчика, если заказчик необоснованно отказался от надлежащего оформления документов, удостоверяющих приемку.

   На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

   Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 ГК РФ).

   Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 8 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24.01.2000 №51 «Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда» (Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 №51), основанием для возникновения обязательства заказчика по оплате выполненных работ является сдача результата работ заказчику.

   При отказе заказчика от подписания акта и оплаты выполненных работ на суд возлагается обязанность рассмотреть доводы заказчика, обосновывающие его отказ от подписания акта приемки результата работ (пункт 14 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 №51).

Аналогичный подход указан в Определении Верховного Суда РФ  №308-ЭС15-6751 от 17.08.2015.

Следовательно, при обращении с требованием о взыскании стоимости выполненных работ подрядчик согласно статье 65 АПК РФ должен представить документы, подтверждающие факт сдачи результата работ заказчику на спорную сумму.

В подтверждение заявленных требований истцом в материалы дела представлены акты приемки выполненных работ №7/К-8 от 30.06.2021 на сумму 4 785 912 руб.,  №11/К-7 от 30.06.2021 на сумму 3 102 860,56 руб. и  №1/К10 от 30.06.2021 на сумму 1720 935,24 руб., подписанные подрядчиком в одностороннем порядке.

Заказчик от оплаты выполненных работ отказался, указав при этом на оплату выполненных работ по завышенной стоимости в сумме 52 820 455,43 руб.  

Так, заказчик сослался на то, что в процессе выполнения буровзрывных работ на карьерах «К7, Сельгон» и «К8, Разъезд №21» ООО «БСК- Взрывпром» в период с ноября 2019 года по май 2021 года допущены отклонения от требований технического проекта на разработку карьеров.

Подрядчиком без согласования ООО «Транснефть-Дальний Восток» самостоятельно изменены параметры проведения буровзрывных работ: 84% от общего фактического объема разрыхлены скважинными зарядами с уменьшенным диаметром скважин, при фактической высоте уступа более 4 метров, что подтверждается соответствующей исполнительной документацией (актами о подтверждении выполненных работ, паспортами взрывных блоков, проектами массового взрыва).

Технические проекты на разработку карьеров разработаны проектной организацией ООО «Маркспектр» в соответствии с требованиями Министерства природных ресурсов и в установленном порядке согласованы Министерством природных ресурсов Хабаровского края. Неотъемлемой частью технического проекта являются инвесторские локальные и объектные сметные расчеты, которые выполнены на основании действующих федеральных единичных расценок (ФЕР).

На основании проектных сметных расчетов (№02-01-01.3 и №02-01-01.5) ООО «Транснефть-Дальний Восток» выполнен расчет начальной максимальной цены контракта для проведения закупок на выполнение буровзрывных работ (РБМЦ).

ООО «БСК-Взрывпром» должно было выполнить работы по «разрыхлению скальных грунтов скважинными зарядами в карьерах и котлованах при высоте уступа от 2 до 4 м (диаметр скважин 160 мм), группа грунтов: 5». Стоимость разработки 1 куб.м при этом составила по контракту №1243-31-19 от 30.09.2019 – 168,33 руб. за 1 куб.м, без НДС, по контракту №1287-31-20 от 16.09.2020 – 160,00 руб. за 1 куб.м (расчеты контрактной стоимости выполнены на основании сметных расценок ФЕР 03-02-013-02, утв. Приказом Минстроя России от 30.12.2016 №1039/пр).

При проведении расчета стоимости фактически выполненных работ с учетом изменения подрядчиком проектных параметров проведения буровзрывных работ (диаметра скважин и глубины бурения) на основании сметных расценок на строительные работы (ФЕР 81-02-03-2001) выявлено, что при «разрыхлении скальных фунтов скважинными зарядами в карьерах и котлованах при высоте уступа более 4 до 15 м» (диаметр скважин 150 мм), группа грунтов: 5» (ФЕР 03-02-013-02, утв. Приказом Минстроя России от 30.12.2016 №1039/пр) стоимость разработки 1 куб.м должна составлять по контракту №1243-31-19 от 30.09.2019 – 42,41руб. за 1 куб.м, без НДС, по контракту №1287-31-20 от 16.09.2020 – 40,06руб. за 1 куб.м.

Согласно расчету заказчика - сметная стоимость фактически выполненных ООО «БСК «Взрывпром» буровзрывных работ в объеме 260 433 куб.м, при фактической высоте уступа более 4 метров на карьере «К7, Сельгон» (на основании ФЕР)  составляет 17 707 595,53 руб. вместо 52 606 424,26 руб., сметная стоимость фактически выполненных ООО «БСК «Взрывпром» буровзрывных работ в объеме  153 866 куб.м. при фактической высоте уступа более 4 метров на карьере «К8, Разъезд №21» (на основании ФЕР) составляет 11 620 645,30 руб. вместо 29 542 272 руб.

В соответствии с пунктом 1 статьи 709 ГК РФ в договоре подряда указываются цена подлежащей выполнению работы или способы ее определения. При отсутствии в договоре таких указаний цена определяется в соответствии с пунктом 3 статьи 424 настоящего Кодекса.

В силу пункта 1 статьи 424 ГК РФ исполнение договора оплачивается по цене, установленной соглашением сторон.

Цена в договоре подряда включает компенсацию издержек подрядчика и причитающееся ему вознаграждение. Цена работы может быть определена путем составления сметы.

Пунктом 6 статьи 709 ГК установлено, что подрядчик не вправе требовать увеличения твердой цены, а заказчик ее уменьшения, в том числе в случае, когда в момент заключения договора подряда исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов.

Таким образом, указанная в актах стоимость фактически выполненных работ определена исходя из согласованных сторонами расценок в Приложениях №2 к контрактом «Распределение контрактной цены и графика объемов финансирования», а именно, 168, 33 руб. за 1 куб.м по контракту №1243-31-19 от 30.09.2019, 160 руб. за 1 куб.м по контракту №1287-31-20 от 16.09.2020, 163,06 руб. за 1 куб.м по контракту №593-31-21 от 26.05.2021.

Материалы дела не содержат доказательств заключения сторонами соглашения об уменьшении цены контрактов.

Следовательно, оценив в совокупности представленные в материалы дела доказательства в порядке статей 65, 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о неправомерности отказа заказчика от приемки по актам №7/К-8 от 30.06.2021 на сумму 4 785 912 руб.,  №11/К-7 от 30.06.2021 на сумму 3 102 860,56 руб. и №1/К10 от 30.06.2021 на сумму 1 720 935,24 руб.

Доказательств оплаты выполненных работ в полном объеме материалы дела не содержат.

С учетом установленных по делу обстоятельств и примененных норм права, удовлетворение первоначального иска о  взыскании с ООО «Транснфть-Дальний Восток» основного долга за выполненные работы в размере 9 103 572,41 руб., с учетом 5% гарантийного удержания, является правомерным.

Апелляционная жалоба доводов несогласия с решением суда первой инстанции в части удовлетворения первоначального иска не содержит.

Отказывая в удовлетворении встречных исковых требований, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии со статьей 1102 ГК РФ лицо, которое без установленных законом, иными правовыми актами или сделкой оснований приобрело или сберегло имущество (приобретатель) за счет другого лица (потерпевшего), обязано возвратить последнему неосновательно приобретенное или сбереженное имущество.

Обязательства из неосновательного обогащения возникают при наличии трех условий: если имело место приобретение или сбережение имущества; приобретение или сбережение произведено за счет другого лица (за чужой счет); отсутствие правовых оснований, а именно приобретение или сбережение имущества одним лицом за счет другого не основано ни на законе (иных правовых актах), ни на сделке, прежде всего договоре, то есть происходит неосновательно.

Недоказанность хотя бы одного из названных условий влечет за собой отказ в удовлетворении исковых требований.

Заказчик,  ссылаясь на выполнение части буровзрывных работ глубиной от 4 до 15 метров, произвел перерасчет стоимости фактически выполненных работ по контрактам  с применением  федеральных единичных расценок.

В силу пункта 1 статьи 710 ГК РФ в случаях, когда фактические расходы подрядчика оказались меньше тех, которые учитывались при определении цены работы, подрядчик сохраняет право на оплату работ по цене, предусмотренной договором подряда, если заказчик не докажет, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ.

По смыслу данной нормы экономия подрядчика подразумевает выгоду, получаемую им в результате применения оптимальных и наиболее эффективных способов выполнения тех объемов работ и проектных решений, которые предусмотрены проектной документацией, а не в результате сокращения проектных объемов работ или изменения проектных решений в сторону более дешевых.

Таким образом, экономия подрядчика должна быть связана с усилиями последнего по использованию более эффективных методов выполнения работы либо с изменениями на рынке цен на те материалы и оборудование, которые учитывались при определении цены (в смете), но не может быть результатом замены одного материала на другой, имеющий более низкую стоимость, либо уменьшения объемов работ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 721 ГК РФ качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям договора подряда и результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в договоре или определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного договором использования, а если такое использование договором не предусмотрено, для обычного использования результата работы такого рода.

Между тем, каких-либо замечаний и возражений, касающихся качества выполненных работ, со стороны заказчика в адрес подрядчика не поступило.

Таким образом, совокупность представленных в материалы дела доказательств свидетельствует о выполнении подрядчиком предусмотренного спорными контрактами объема работ надлежащего качества.

По настоящему спору экономия подрядчика в ходе выполнения работ образовалась в связи с изменением параметров проведения буровзрывных работ, 84% от общего фактического объема взорванной горной массы 423,09 тыс. куб.м в объеме 355,48 тыс. куб.м разрыхлены скважинными зарядами с уменьшенным диаметром скважин, при фактической высоте уступа более 4 метров.

По смыслу статьи 710 ГК РФ разница между ценой контракта и стоимостью всех выполненных и предъявленных к приемке работ (в том случае, если она меньше) может являться экономией подрядчика только в случае выполнения всего объема работ надлежащего качества и из тех материалов, что согласованы в контракте.

С учетом установленных по делу обстоятельств, принимая во внимание положения пункта 1 статьи 710 ГК РФ, наличие потребительской ценности выполненных работ для подрядчика, в отсутствие доказательств, что полученная подрядчиком экономия повлияла на качество выполненных работ либо не соответствует требованиям нормативных актов по качеству, апелляционный суд приходит к выводу о том, что на стороне подрядчика не возникло неосновательное обогащение.

Следовательно, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии правовых оснований для удовлетворения требования о взыскании неосновательного обогащения.

Ссылка заявителя жалобы на то, что установленная контрактами стоимость работ определялась на основании федеральных единичных расценок на строительные работы ФЕР 81-02-03-2001. Сборник 3. Буровзрывные работы. судом не принимается, поскольку конкурсная документация  либо иные документы указание на это не содержат.

Более того, согласно пояснениям подрядчика, стоимость работ определялась по результатам проведенных торгов на выполнение буровзрывных работ  на соответствующих объектах.

При этом суд апелляционной инстанции учитывает, что контракт на выполнение работ  на «Карьере К-7» №1243-31-19 заключен 30.09.2019, то есть ранее приказа Минстроя РФ, на который ссылается заявитель жалобы.

Довод жалобы относительно изменения подрядчиком параметров бурения в одностороннем порядке подлежит отклонению, поскольку в течение всего периода осуществления работ по контрактам заказчиком каких-либо замечаний или возражений по качеству работ не предъявлялось, заказчик принимал и оплачивал данные работы.

Кроме того, согласно техническим проектам технического  перевооружения месторождения строительного камня установлено, что в связи с тем, что буровзрывные работы на карьере выполняются подрядной организацией, типовые параметры буровзрывных работ являются ориентировочными и подлежат уточнению в производственных условиях. 

Согласно названной проектной документации, исходя  из характеристик принятого выемочного оборудования, за негабарит принят кусок грунта размером свыше 0,85м.

В ходе выполнения работ заказчик  письмом от 25.02.2020 №ТДВ/11-23/3534 указал обеспечить максимальный размер обломков породы после взрыва не более 0,3 м, при этом поручил откорректировать параметры работ, в том числе сетку бурения.

Таким образом, заказчик, изменив требования к качеству взорванной горной массы, указал на необходимость изменения параметров производства работ, исходя из производственной потребности.

Довод заявителя жалобы о злоупотреблении подрядчиком своими правами судом не принимается.

В силу пункта 1 статьи 10 ГК РФ не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые исключительно с намерением причинить вред другому лицу, а также злоупотребление в иных формах. Не допускается использование гражданских прав в целях ограничения конкуренции, а также злоупотребление доминирующим положением на рынке.

Согласно разъяснениям, приведенным в пункте 1 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2015 №25 «О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», в силу пункта 3 статьи 1 ГК РФ при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения (пункт 4 статьи 1 ГК РФ).

Оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей, в том числе в получении необходимой информации. По общему правилу пункта 5 статьи 10 ГК РФ добросовестность участников гражданских правоотношений и разумность их действий предполагаются, пока не доказано иное.

При решении вопроса о наличии в поведении того или иного лица признаков злоупотребления правом суд должен установить, в чем заключалась недобросовестность его поведения при заключении оспариваемых договоров, имела ли место направленность поведения лица на причинение вреда другим участникам гражданского оборота, их правам и законным интересам, учитывая и то, каким при этом являлось поведение и другой стороны заключенного договора.

Злоупотребление правом может быть вызвано такими действиями лица, которые ставят другую сторону в положение, когда она не могла реализовать принадлежащие ей права.

Следовательно, для квалификации действий сторон договора, как совершенных со злоупотреблением правом, должны быть представлены убедительные доказательства того, что стороны имели умысел на реализацию какой-либо противоправной цели.

Между тем, заявитель жалобы, заявляя о злоупотреблении правом, не представил доказательств, подтверждающих обоснованность его довода о наличии в действиях другой стороны признаков поведения, направленного на причинение ему вреда. Соответствующий довод носит субъективный характер, основан лишь на предположении.

Само по себе указание в актах выполненных работ  на применение одного способа выполнения работ  при фактически используемом ином способе в учетом изложенных выше норм права злоупотреблением правом не является.

С учетом установленного, апелляционный суд приходит к выводу о правомерности оспариваемого решения в обжалуемой части и отсутствии оснований для удовлетворения апелляционной жалобы.

В этой связи решение суда в обжалуемой части  отмене не подлежит.

Нарушений, являющихся согласно части 4 статьи 270 АПК РФ основанием для безусловной отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Согласно статье 110 АПК РФ при отклонении заявленных требований расходы по оплате государственной пошлины относятся на сторону, обратившуюся в суд.

Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Хабаровского края  от  23.03.2022 по делу №А73-17645/2021 в обжалуемой части оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

   Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

М.О. Волкова

 

Судьи

Ж.В. Жолондзь

 

И.В. Иноземцев