СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Томск                                                                                                   Дело № А03-21237/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 21 июня 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 июня 2018 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующий   Колупаева Л. А., судьи: Скачкова О.А., Усанина Н.А.

при ведении протокола судебного заседания  до перерыва секретарем ФИО1, после перерыва – помощником судьи Кульковой Т.А.

при участии:

от заявителя: до перерыва ФИО2 по доверенности от 31.12.2017; после перерыва  - ФИО3 по доверенности от 31.12.2017;

от заинтересованного лица и третьего лица: до и после перерыва - без участия (извещены), 

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу

акционерного общества «Алтайэнергосбыт»

на решение Арбитражного суда Алтайского края от 27 марта 2018 года

по делу № А03-21237/2017 (судья Мищенко А.А.)

по заявлению акционерного общества «Алтайэнергосбыт», г.Барнаул

(ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>),

к Сибирскому Управлению Федеральной службы по экологическому, технологическому и

атомному надзору, г.Кемерово

третье лицо: муниципальное унитарное предприятие «ЖКХ Калманского района» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>),

о признании незаконными действий государственного инспектора Алтайского отдела

по надзору за энергосетями и энергоустановками потребителей и энергоснабжением

Сибирского Управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и

атомному надзору ФИО4, выразившихся в отказе в возбуждении дела об

административном правонарушении в отношении МУП «ЖКХ Калманского района»,

У С Т А Н О В И Л:

акционерное общество «Алтайэнергосбыт» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>), г.Барнаул Алтайский край (далее – заявитель,  АО «Алтайэнергосбыт», общество, апеллянт) обратилось в арбитражный суд с заявлением к Сибирскому Управлению Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору (ИНН 4200000206, ОГРН 

<

***>), г. Кемерово, Кемеровская область (далее – Управление, заинтересованное лицо, административный орган) о признании незаконными действий государственного инспектора Алтайского отдела по надзору за энергосетями и энергоустановками потребителей и энергоснабжением Сибирского Управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору ФИО4, выразившихся в отказе в возбуждении дела об административном правонарушении в отношении МУП «ЖКХ Калманского района» (с учетом уточненных требований -  л.д. 151 т.1). 

Определением от 22.12.2017 заявление принято к производству арбитражного суда,  привлечено к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, в порядке статьи  51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации: муниципальное унитарное предприятие «ЖКХ Калманского района» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) (далее - МУП «ЖКХ Калманского района», третье лицо).

Заявленные требования мотивированы тем, что 10.10.2017 АО «Алтайэнергосбыт» обратилось в Управление с заявлением о наличии события административного правонарушения, предусмотренного частью  4 статьи 9.22 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее также - КоАП РФ), в отношении МУП «ЖКХ Калманского района», 18.10.2017 государственным инспектором Алтайского отдела по надзору за энергосетями и энергоустановками потребителей и энергоснабжением Сибирского управления Ростехнадзора ФИО4 вынесено определение об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении в отношении МУП «ЖКХ Калманского района» в связи с отсутствием события административного правонарушения. Основанием для вынесения определения послужил вывод о том, что МУП «ЖКХ Калманского района» не является потребителем электрической энергии, ограничение режима потребления электрической энергии которых может привести к экономическим, экологическим и социальным последствиям (не включено в перечень) и составление акта согласования технологической и (или) аварийной брони для него не обязательно. Отказывая в возбуждении дела об административном правонарушении и привлечении МУП «ЖКХ Калманского района» к административной ответственности заинтересованное лицо нарушило права и законные интересы АО «Алтайэнергосбыт», как гарантирующего поставщика электроэнергии, обязанного в рамках заключенного с МУП «ЖКХ Калманского района» договора энергоснабжения обеспечить поставку электрической энергии и получить оплату за потребленный МУП «ЖКХ Калманского района» энергоресурс. При этом в случаях, установленных Основными положениями поставка электрической энергии должна быть осуществлена в объеме не ниже уровня технологической и (или) аварийной брони, что невозможно в отсутствие согласованного потребителем и сетевой организацией технологической и (или) аварийной брони.

Решением Арбитражного суда Алтайского края от 27 марта 2018 года  в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, заявитель обратился в Седьмой арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт, которым  удовлетворить  заявленные требования, указывая на неправильное применение  судом норм материального права, нарушение норм процессуального права, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела. Апеллянт полагает, что при рассмотрении дела судом неправильно распределено бремя доказывания, имеет место неполное исследование имеющихся в деле доказательств. 

При вынесении 18.10.2017 государственным инспектором Алтайского отдела по надзору за энергосетями и энергоустановками потребителей и энергоснабжением Сибирского управления Ростехнадзора ФИО4 определения об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении в отношении МУП «ЖКХ Калмаиского района» в связи с отсутствием события административного правонарушения ввиду того, что МУП «ЖКХ Калмаиского района» не является потребителем электрической энергии ограничение режима потребления электрической энергии которых может привести к экономическим, экологическим и социальным последствиям, т.к. оно не включено в Перечень потребителей электрической энергии в субъекте Российской Федерации с указанием принадлежащих им на праве собственности или ином законном основании энергопринимающих устройств и объектов электроэнергетики, ограничение режима потребления электрической энергии которых может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям, утверждаемый ежегодно до 1 июля высшим должностным лицом субъекта Российской Федерации (руководителем высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации). 

Вместе с тем,   МУП «ЖКХ Калманского района» осуществляя эксплуатацию указанных в договоре энергоснабжения объектов (скважин и котельных), с целью оказания услуг по тепло и водоснабжению потребителей и в соответствии с приложением к Правилам №442 относится к категории потребителей, ограничение режима потребления которых может привести к экономическим, экологическим, социальным последствиям в связи с тем, что осуществляет эксплуатацию объектов централизованного водоснабжения, при этом у МУП «ЖКХ Калманского района» отсутствует акт согласования технологической и (или) аварийной брони, составленный и согласованный в установленном законодательством Российской Федерации порядке, меры по согласованию акта с сетевой организацией  (заявителем) указанным потребителем не принимаются, при наличии у данного потребителя законодательно установленной обязанности  иметь акт согласования аварийной/технологической брони, для обеспечения предотвращения экономических, экологических, социальных последствий ограничения режима потребления (возникновения угрозы жизни и здоровью людей, экологической безопасности, безопасности государства и (или) необратимого нарушения непрерывных процессов деятельности предприятия.

При указанных обстоятельствах выводы должностного лица Ростехнадзора и суда первой инстанции об отсутствии достаточных данных для принятия решения, указывающих на наличие события и состава административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 9.22  в действиях (бездействии) МУП «ЖКХ Калманского района» не соответствуют  обстоятельствам дела.

Выводы суда о том, что заявителем в материалы дела не представлены доказательства, свидетельствующие о нарушении указанным бездействием должностного лица не влечет нарушение прав и законных интересов заявителя, а также причинение имущественного вреда основаны на неполном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В отзыве на апелляционную жалобу Управление возражает против доводов апеллянта, просит решение суда оставить без изменения – апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Письменный отзыв приобщен судебной коллегией к материалам дела в порядке статьи 262 АПК РФ. 

Представитель апеллянта в судебном заседании доводы апелляционной жалобы поддержала в полном объеме, настаивала на её удовлетворении. 

В порядке статьи 163 АПК РФ в судебном заседании объявлялся перерыв до 09 час. 05 мин. 21.06.2018, информация о движении дела размещалась в том числе публично  на официальном сайте «Картотека арбитражных дел» (http://kad.arbitr.ru). 

До назначенного  времени от заявителя представлены дополнительные пояснения в порядке статьи 81 АПК РФ, в которых заявителем более подробно мотивированы доводы о нарушении его прав и законных интересов, уточнена просительная часть апелляционной жалобы, общество просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт о признании незаконными действий государственного инспектора Алтайского отдела по надзору за энергосетями и энергоустановками потребителей и энергоснабжением Сибирского Управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору ФИО4, выразившихся в отказе в возбуждении дела об административном правонарушении в отношении МУП «ЖКХ Калманского района». 

Согласно статье 18 АПК РФ произведена замена  в составе суда, судья Марченко Н.В. заменена на судью Усанину Н.А., рассмотрение дела начато с самого начала.

Представителем общества поддержана позиция, изложенная в апелляционной жалобе с учетом письменных пояснений.  

 Иные лица, участвующие в деле, до и после перерыва явку своих представителей в судебное заседание не обеспечил, о времени и месте судебного заседания извещен надлежащим образом (суд апелляционной инстанции располагает сведениями о надлежащем извещении), Инспекцией представлено заявление о возможности рассмотрения дела в отсутствие её представителей.

В порядке части 6 статьи 121, части 3 статьи 156, части 1 статьи 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие представителей указанных лиц, участвующих в деле.

Проверив законность и обоснованность судебного акта в порядке статей 266, 268, АПК РФ, изучив доводы апелляционной жалобы с учетом пояснений, отзыва на нее,  заслушав представителей заявителя, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает его подлежащим отмене.

Как следует из материалов дела 10.10.2017 от АО «Алтайэнергосбыт» в Управление поступило заявление о наличии события административного правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи  9.22. КоАП РФ, в отношении МУП «ЖКХ Калманского района», выразившегося в отсутствии у потребителя, относящегося к категории потребителей, ограничение режима потребления электрической энергии которых может привести к экономическим, экологическим и социальным последствиям электрической энергии акта согласования технологической и (или) аварийной брони, составленного и согласованного в установленном законодательством Российской Федерации порядке.

Определением от 18.10.2017 Управлением отказано в возбуждении дела об административном правонарушении, предусмотренном частью  4 статьи 9.22 КоАП РФ в отношении МУП «ЖКХ Калманского района» на основании пункту  1 части  1 статьи 24.5 КоАП РФ.

Не согласившись с указанным определением об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении, АО «Алтайэнергосбыт» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконными действий, выразившихся в отказе в возбуждении дела об административном правонарушении в отношении МУП «ЖКХ Калманского района».

Поскольку заявитель обжалует действия по отказу в возбуждении дела об административном правонарушении, а не само определение административного органа, дело рассмотрено  судом по правилам главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований,  суд пришел к выводу о том, что у МУП «ЖКХ Калманского района» не возникло обязанности иметь акт согласования технологической и (или) аварийной брони, составленный и согласованный в установленном законодательством Российской Федерации порядке, т.к. МУП «ЖКХ Калманского района» не включено в перечень потребителей особой категории, ограничение режима потребления  электрической энергии (мощности) которых может привести к экономическим, экологическим и социальным последствиям, утверждаемым Администрацией Алтайского края на основании пункта 15 Правил № 442, срок согласования названного акта не установлен и не доказано нарушение прав заявителя оспариваемым действием/бездействием. 

Рассмотрев дело повторно в порядке главы 34 АПК РФ апелляционный суд соглашаясь с обоснованностью доводов апеллянта, исходит из следующих норм права и обстоятельств по делу.

Согласно части 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений, действий (бездействия) государственных органов, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение, действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Из содержания данной нормы закона следует, что основанием для признания ненормативного правового акта, действий (бездействия)  недействительными, является одновременное наличие двух условий: несоответствие обжалуемого акта, действия (бездействия)  закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя.

Согласно пункту 3 части 4 статьи 201 АПК РФ в резолютивной части решения по делу об оспаривании ненормативных правовых актов, решений органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц должно содержаться указание на признание оспариваемого акта недействительным или решения незаконным полностью или в части и обязанность устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя либо на отказ в удовлетворении требования заявителя полностью или в части.

Федеральный закон от 26.03.2003 №35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее - Закон об электроэнергетике или Закон №35-ФЗ) устанавливает правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, определяет основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии (статья 1).

Согласно статье 3 Закона об электроэнергетике потребителями электрической энергии являются лица, приобретающие электрическую энергию для собственных бытовых и (или) производственных нужд. При этом в качестве такого потребителя может выступать как собственник объекта, оборудованного энергопринимающими устройствами, присоединенными к сетям энергоснабжающей организации, так и иной законный владелец объекта.

В соответствии с пунктом 7 статьи 38 Закона № 35-ФЗ Правительством Российской Федерации утверждается порядок полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии потребителями - участниками оптового и розничных рынков, в том числе его уровня, в случае нарушения своих обязательств потребителями.

Указанным в абзаце 1 пункта 7 статьи 38 Закона № 35-ФЗ порядком устанавливаются категории потребителей, ограничение режима потребления электрической энергии которых может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям (абзац 9 пункта 7 статьи 38 Закона № 35-ФЗ).

В соответствии с абзацем десятым пункта 7 статьи 38 Закона об электроэнергетике потребители электрической энергии, ограничение режима потребления электрической энергии которых может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям, обязаны согласовать технологическую и (или) аварийную броню. Порядок согласования технологической и (или) аварийной брони, а также ее параметры, обеспечивающие предотвращение экономических, экологических или социальных последствий ограничения режима потребления электрической энергии, устанавливаются Правительством Российской Федерации либо уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

Документом, подтверждающим наличие технологической и (или) аварийной брони, является акт согласования технологической и (или) аварийной брони, составленный (измененный) и согласованный в порядке, установленном Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными постановлением Правительством Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее - Правила недискриминационного доступа), потребителем и сетевой организацией (иным владельцем объектов электросетевого хозяйства, производителем электрической энергии (мощности)), к чьим объектам электросетевого хозяйства (энергетическим установкам) присоединены энергопринимающие устройства потребителя (абзац третий пункта 36 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 №442, пункт 55 Правил разработки и применения графиков аварийного ограничения режима потребления электрической энергии (мощности) и использования противоаварийной автоматики, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 06.06.2013 № 290 (далее - Правила №290)).

В соответствии с пунктом  14 Правил № 861, при исполнении договора потребитель услуг по передаче электрической энергии обязан:

н) обеспечивать соблюдение установленного актом согласования технологической и (или) аварийной брони режима потребления электрической энергии (мощности), а также уровня нагрузки технологической и (или) аварийной брони и сроков завершения технологического процесса при введении ограничения режима потребления электрической энергии;

п) обеспечить предоставление проекта акта согласования технологической и (или) аварийной брони в адрес сетевой организации в течение 30 дней с даты заключения договора, если на эту дату у потребителя электрической энергии, ограничение режима потребления электрической энергии (мощности) которого может привести к экономическим, экологическим, социальным последствиям, категории которых определены в приложении к Правилам полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, отсутствовал акт согласования технологической и (или) аварийной брони, или в течение 30 дней с даты возникновения установленных настоящими Правилами оснований для изменения такого акта.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 «О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии» в соответствии с Законом об электроэнергетике утверждены в том числе Правила полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии (далее – Правила  № 442), а также изменения, которые вносятся в акты Правительства Российской Федерации по вопросам функционирования розничных рынков электрической энергии (пункт 1). 

В пункте 2 Приложения к Правилам полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии (Правил № 442)  определены категории потребителей электрической энергии, ограничение режима потребления электрической энергии которых может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям, к которым относятся и организации, осуществляющие эксплуатацию объектов централизованного водоснабжения и (или) канализации населенных пунктов.

Согласно части 4 статьи 9.22 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях нарушение потребителем электрической энергии или субъектом электроэнергетики установленных законодательством об электроэнергетике требований о составлении актов согласования технологической и (или) аварийной брони и направлении их для подписания в сетевую организацию или иному лицу, к объектам электросетевого хозяйства (энергетическим установкам) которых осуществляется (осуществлено) технологическое присоединение энергопринимающих устройств, объектов электроэнергетики указанного потребителя электрической энергии или субъекта электроэнергетики, либо нарушение сетевой организацией или иным лицом, к объектам электросетевого хозяйства (энергетическим установкам) которых осуществляется (осуществлено) технологическое присоединение, сроков и порядка согласования уровня технологической и (или) аварийной брони - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до ста тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до двухсот тысяч рублей.

Субъектом правонарушения по части  4 статьи 9.22 КоАП РФ является потребитель электрической энергии - лицо, приобретающее электрическую энергию для собственных бытовых и (или) производственных нужд (статья 3 Закона №35-Ф3, ограничение режима потребления которого может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям (пункт 7 статьи 38 Закона №35-Ф3).

Объектом правонарушения являются общественные отношения, регулируемые законодательством об электроэнергетике. 

Объективная сторона правонарушения, предусмотренного частью  4 статьи 9.22 КоАП РФ, выражается в невыполнении потребителем электрической энергии, ограничение режима потребления электрической энергии которого может привести к экономическим, экологическим и социальным последствиям, требований о составлении актов согласования технологической и (или) аварийной брони и направления их для подписания в сетевую организацию или иному лицу, к объектам электросетевого хозяйства (энергетическим установкам) которых осуществляется (осуществлено) технологическое присоединение энергопринимающих устройств, объектов электроэнергетики указанного потребителя электрической энергии.

Учитывая, что пунктом 2 приложения к Правилам № 442 организации, осуществляющие эксплуатацию объектов централизованного водоснабжения и (или) канализации населенных пунктов,  когда  в отношении этих объектов эксплуатирующие организации напрямую отнесены к категории потребителей, ограничение режима потребления электроэнергии которых может привести к экономическим, экологическим, социальным последствиям, в отношении потребителей (отдельных субъектов), ограничение режима потребления которых ниже уровня аварийной брони не допускается, применяется специальный порядок введения ограничения режима потребления. При этом порядок ограничения установлен в Правилах №442, в них же определены и категории данных потребителей. 

При решении вопроса обязательности составления и согласования акта аварийной и (или) технологической брони,  суду и административному необходимо определить отнесение потребителя к социально значимой категории, которая в свою очередь определяется приложением к Правилам №442.

Согласно пункту  18 Правил № 442 в редакции, действовавшей до 29.09.2017 (при заключении договора энергоснабжения), в отношении потребителей (в том числе в отношении отдельных используемых ими объектов), ограничение режима потребления которых может привести к экономическим, экологическим, социальным последствиям, относящихся к категориям потребителей согласно приложению, частичное ограничение режима потребления вводится не ниже уровня аварийной брони.

Кроме прочего, пунктом 1.1. Правил №442, в действующей редакции, определено понятие потребителей, ограничение режима потребления электрической энергии которых может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям - это потребители, которые относятся к категориям потребителей согласно приложению.

МУП «ЖКХ Калманского района» осуществляет эксплуатацию указанных в договоре энергоснабжения объектов (скважин и котельных), с целью оказания услуг по тепло и водоснабжению потребителей и в соответствии с приложением к Правилам №442 относится к категории потребителей, ограничение режима потребления которых может привести к экономическим, экологическим, социальным последствиям в связи с тем, что осуществляет эксплуатацию объектов централизованного водоснабжения.

На основании вышеизложенного, учитывая положения законодательства Российской Федерации МУП «ЖКХ Калманского района» является потребителем электроэнергии особой категории, обязанным согласовать акт аварийной и (или) технологической брони, ввиду отнесения МУП «ЖКХ Калманского района» к категории социально значимых потребителей, согласно приложению к Правилам ограничения, независимо от того, включено ли оно в Перечень потребителей электрической энергии в субъекте Российской Федерации с указанием принадлежащих им на праве собственности или ином законном основании энергопринимающих устройств и объектов электроэнергетики, ограничение режима потребления электрической энергии которых может привести к экономическим, экологическим или социальным последствиям (абзац 10 пункта 7 статьи 38 Закона об электроэнергетике).

Аварийной броней электроснабжения является минимальный расход электрической энергии (наименьшая мощность), обеспечивающий безопасное для жизни и здоровья людей и окружающей среды состояние предприятия с полностью остановленным технологическим процессом. Технологической броней электроснабжения являются наименьшая потребляемая мощность и продолжительность времени, необходимые потребителю для безопасного завершения технологического процесса, цикла производства, после чего может быть произведено отключение соответствующих энергопринимающих устройств. Технологическая броня электроснабжения устанавливается для потребителей - юридических лиц, использующих в производственном цикле непрерывные технологические процессы, внезапное прекращение которых вызывает опасность для жизни людей, окружающей среды и (или) необратимое нарушение технологического процесса. Таким образом, при использовании в производственном цикле потребителя и, в частности, третьего лица, непрерывных технологических процессов (водоснабжение и водоотведение), внезапное прекращение которых вызывает опасность для жизни и здоровья людей, окружающей среды и (или) необратимое нарушение технологического процесса, для такого объекта устанавливается величина технологической брони электроснабжения, на что указано в пункте 2 Приложения к Правилам № 442. 

 В соответствии с абз. 3 и 4 пункта  36 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утв. постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее - Основные положения), документом, подтверждающим наличие технологической и (или) аварийной брони, является акт согласования технологической и (или) аварийной брони, составленный (измененный) и согласованный в порядке, установленном Правилами недискримииациоиного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, потребителем и сетевой организацией (иным владельцем объектов электросетевого хозяйства, производителем электрической энергии (мощности)), к чьим объектам электросетевого хозяйства (энергетическим установкам) присоединены энергопринимающие устройства потребителя.

В случае если акт согласования технологической и (или) аварийной брони составлен (изменен) и согласован позднее даты заключения договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), то такой акт подлежит предоставлению гарантирующему поставщику в соответствии с требованиями абз. 4 пункта  40 и абз. 8 пункта  43 указанного документа.

Абз. 1 и 8 п. 43 Основных положений установлено, что в договор энергоснабжения в качестве условий об обязанностях потребителя, в отношении энергопринимающих устройств которого заключен договор энергоснабжения, подлежат включению также установленные в Правилах недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг обязанности потребителя услуг по передаче электрической энергии, применимые к потребителю, в отношении энергопринимающих устройств которого заключается договор энергоснабжения.

В договоре энергоснабжения в части порядка взаимодействия потребителя с третьими лицами предусматривается в том числе: обязанность потребителя, ограничение режима потребления электрической энергии (мощности) которого может привести к экономическим, экологическим, социальным последствиям, при отсутствии у него акта согласования технологической и (или) аварийной брони на дату подачи заявления о заключении договора энергоснабжения или при возникновении после заключения договора энергоснабжения оснований для изменения ранее составленного акта в порядке, определенном Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, составить (изменить) и согласовать с сетевой организацией акт согласования технологической и (или) аварийной брони, а также передать гарантирующему поставщику копию акта согласования технологической и (или) аварийной брони не позднее 5 дней со дня согласования с сетевой организацией.

В соответствии с пунктом 14(2) Правил № 861, при осуществлении технологического присоединения к объектам электросетевого хозяйства энергопринимающих устройств заявителей, ограничение режима потребления электрической энергии (мощности) которых может привести к экономическим, экологическим, социальным последствиям и категории которых определены в Приложении к Правилам №442, составление акта согласования технологической и (или) аварийной брони является обязательным.

В соответствии с пунктом 52 Правил разработки и применения графиков аварийного ограничения режима потребления электрической энергии (мощности) и использования противоаварийной автоматики, утв. приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 06.06.2013 № 290, величина технологической и (или) аварийной брони устанавливается, в том числе в соответствии с Правилами № 861 для обеспечения предотвращения экономических, экологических, социальных последствий ограничения режима потребления (возникновения угрозы жизни и здоровью людей, экологической безопасности, безопасности государства и (или) необратимого нарушения непрерывных технологических процессов, используемых в производственном цикле).

В соответствии с пунктом  31(1) Правил № 861 акт согласования технологической и (или) аварийной брони составляется и согласовывается потребителем электрической энергии (мощности), ограничение режима потребления электрической энергии (мощности) которого может привести к возникновению угрозы жизни и здоровью людей, экологической безопасности, безопасности государства и (или) необратимому нарушению непрерывных технологических процессов, в том числе потребителем электрической энергии, частичное или полное ограничение режима потребления электрической энергии (мощности) которого может привести к экономическим, экологическим, социальным последствиям, относящийся к категориям, определенным в приложении к Правилам №442, также и в случае если при осуществлении технологического присоединения энергопринимающих устройств такого потребителя к объектам электросетевого хозяйства акт не был составлен и согласован с сетевой организацией. Процедура согласования регламентируется пунктом 31(4) Правил № 861.

На основании пункта  31(4) Правил № 861 потребитель составляет и направляет проект акта технологической и (или) аварийной брони на рассмотрение сетевой организации, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены (непосредственно или опосредованно) энергоприиимающие устройства такого потребителя.

Сетевая организация (заявитель)  обязана в течение 10 рабочих дней со дня получения проекта указанного акта рассмотреть его, подписать и направить 1 экземпляр потребителю. При необходимости проведения осмотра (обследования) энергопринимающих устройств, в отношении которых заключен договор, указанный срок может быть продлен, но не более чем на 10 рабочих дней.

У МУП «ЖКХ Калманского района» отсутствует акт согласования технологической и (или) аварийной брони, составленный и согласованный в установленном законодательством Российской Федерации порядке, меры по согласованию акта с сетевой организацией указанным потребителем не принимаются, что образует признаки события и объективной стороны правонарушения по части 4 статьи 9.22 КоАП РФ.

АО «Алтайэнергосбыт» в своем обращении, направленном в Ростехнадзор, указывало на нарушение МУП «ЖКХ Калманского района» установленной обязанности по составлению акта технологической и (или) аварийной брони, и наличие состава административного правонарушения, предусмотренного частью  4 статьи 9.22 КоАП РФ. Однако,  государственным инспектором ФИО4  оценка  социальной значимости потребителя произведена формально, только из отсутвия данных в перечне, без исследования обстоятельств применительно к Правилам №442 и Правилам № 861, условиям договора  в пунктах 3.1.8 (о мероприятиях в случае аварийного режима потребления электроэнергии); 3.1.14  и 3.16 , которыми прямо установлена обязанность МУП «ЖКХ Калманского района» обеспечить предоставление проекта  акта согласования  технологической и(или) аварийной брони и соблюдение режима  этой брони, а также сроки предоставления указанного проекта акт согласования – 30 дней с даты заключения договора, в связи с чем,  по формальным данным и без установления значимых обстоятельств  государственным инспектором вынесено определение об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении  в отношении МУП «ЖКХ Калманского района». 

Как следует из материалов дела МУП «ЖКХ Калманского района» меры по представлению  и согласованию акта  согласования технологической и (или) аварийной брони, составленного и согласованного  в установленном законодательством Российской Федерации порядке с сетевой организацией не принимаются, обязанность возложенная законом не исполняется в течение длительного времени - - договор энергоснабжения заключен 01.10.2016 – л.д. 31 т.1 Заявителем указанному потребителю особой категории  направлялось уведомление от 17.05.2017 – л.д. 28 т.1 о наличии у него соответствующей обязанности, однако, указанное уведомление также как требования закона проигнорированы МУП «ЖКХ Калманского района». Вместе с тем, законом установлено требование о наличии у данного потребителя акта согласования аварийной/технологической брони. Отсутствие указанного документа  образует  признаки  состава  административного правонарушения, предусмотренного частью  4 статьи 9.22 КоАП РФ.

Учитывая значимость осуществляемой МУП «ЖКХ Калманского района» деятельности по оказанию услуг водоснабжения населению села  Калманка (в числе потребителей которого школы, больницы, администрация Калманского района), наличие акта согласования аварийной брони необходимо для обеспечения предотвращения экономических, экологических, социальных последствий ограничения режима потребления (возникновения угрозы жизни и здоровью людей, экологической безопасности, безопасности государства и (или) необратимого нарушения непрерывных процессов деятельности предприятия).

Таким образом, уклонение МУП «ЖКХ Калманского района»  от приятия мер по представлению  и согласованию акта  согласования технологической и (или) аварийной брони, составленного и согласованного  в установленном законодательством Российской Федерации порядке с сетевой организацией нарушает,  в том числе,   интересы лиц, получающих услуги  по тепло и водоснабжению, не обеспечивает защиту охраняемым  общественным правоотношениям,  регулируемым законодательством об электроэнергетике, а также создает препятствия для осуществления заявителем,  как  поставщиком электроэнергии, полноценной хозяйственной деятельности,  в том числе,  в режиме аварийного потребления и  отключения  электроэнергии. 

Так,  в случае отсутствия у социально значимого потребителя акта согласования технологической и (или) аварийной брони, АО «Алтайэнергосбыт» ограничено в правах, в том числе, предусмотренным законодательством Российской Федерации, правом ввести ограничение режима потребления электрической энергии в отношении вышеуказанного потребителя. Аварийная броня, необходимая для безопасной остановки процесса работы, в ходе осуществления процедуры введения ограничения режима потребления потребителем не согласована. Введение полного ограничения режима потребления приведет к возникновению негативных социальных последствий, в том числе,  к АО «Алтайэнергосбыт» могут быть применены меры прокурорского реагирования, с привлечением к административной ответственности.

Как установлено апелляционным судом в отношении заявителя на регулярной основе  и  неоднократно органами прокуратуры  выдаются предостережения  о том, что реализация гарантирующими поставщиками права на прекращение (ограничение) подачи электроэнергии организации не должна приводить к ущемлению прав и законных интересов иных лиц, добросовестно исполняющих свои обязательства, а также может иметь социально опасные последствия в виду ограничения получения услуг по тепло-и водоснабжению организаций, оказывающих услуги по здравоохранению и социальному обслуживанию населения.

Бездействие должностного лица Ростехнадзора по отказу  в возбуждении дела об административном правонарушении и принятию мер по привлечению МУП «ЖКХ Калманского района» к административной ответственности нарушает права и законные интересы АО «Алтайэнергосбыт» как гарантирующего поставщика электроэнергии, обязанного в рамках заключенного с МУП «ЖКХ Калманского района» договора энергоснабжения обеспечить поставку электрической энергии и получить оплату за потребленный МУП «ЖКХ Калманского района» энергоресурс, при этом в  соответствии с нормами Основных положений, поставка электрической энергии гарантирующим поставщиком должна быть осуществлена в объеме не ниже уровня технологической и (или) аварийной брони, что невозможно в отсутствие согласованного потребителем и сетевой организацией технологической и (или) аварийной брони.

В указанной ситуации АО «Алтайэнергосбыт» лишено возможности надлежащим образом осуществлять поставку электроэнергии по договору в рамках категории надежности, установленной нормами закона. При введении ограничения режима потребления, в том числе,  в аварийных ситуациях, либо при проведении ремонтных работ, без учета уровня технологической и (или) аварийной брони негативные последствия возникнут не только для инициатора введенного ограничения, но и у потребителей воды и тепла, поставляемых МУП «ЖКХ Калманского района» по заключенным с ними договорам.

 Согласно части 2 статьи 201 АПК РФ арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

В силу части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

С учетом вышеуказанных положений процессуального и материального права, на основании имеющихся в деле доказательств, проанализировав доводы апелляционной жалобы, оценив имеющиеся доказательства по делу в их совокупности и взаимосвязи согласно требованиям статей 65, 71 АПК РФ, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что основания для  непринятия мер  по возбуждению в отношении МУП «ЖКХ Калманского района» дела об административном правонарушении по признакам  части 4 статьи 9.22 КоАП РФ в рассматриваемом случае  не доказаны административным органом, доказательства нарушения прав заявителя последним представлены, что означает наличие совокупности условий для удовлетворения требований заявителя.  

Судом первой инстанции,  учитывая изложенное, решение принято по неполно выясненным обстоятельствам, имеющим значение для дела, выводы суда не соответствуют  имеющимся в деле обстоятельствам, что в силу пунктов 1, 3 части 1 статьи 270 АПК РФ является основанием для отмены принятого судебного акта, с принятием по делу в порядке пункта 2 статьи 269 АПК РФ нового судебного акта об удовлетворении заявленных требований. 

Поскольку в рассматриваемом случае определение  об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении  от 18.10.2017 не оспаривалось, заявленные требования мотивированы нарушением прав заявителя действиями (бездействием) по отказу в возбуждении в возбуждении дела об административном правонарушении в отношении муниципального унитарного предприятия «ЖКХ Калманского района», апелляционный суд приходит  к выводу о том, что не вправе подменять собой уполномоченный орган на принятие соответствующего процессуального решения, соответственно надлежащим способом восстановления нарушенных прав заявителя будет обязание Управления устранить допущенные нарушения прав и законных интересов    общества.   

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269,  пунктами 1, 3 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации

П О С Т А Н О В И  Л:

Решение Арбитражного суда Алтайского края от 27 марта 2018 года по делу №А03-21237/2017 отменить, апелляционную жалобу акционерного общества «Алтайэнергосбыт»

удовлетворить.  Принять по делу новый судебный акт. 

Заявленные акционерным  обществом «Алтайэнергосбыт», г.Барнаул требования удовлетворить. 

Признать  незаконными  действия государственного инспектора ФИО4 Алтайского отдела по надзору за энергосетями и установками потребителей  и энергоснабжением  Сибирского управления Ростехнадзора  об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении в отношении муниципального унитарного предприятия «ЖКХ Калманского района» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>).

Обязать Сибирское Управление Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору устранить допущенные нарушения прав и законных интересов  акционерного  общества  «Алтайэнергосбыт».

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу, путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Алтайского края.

Председательствующий:    

Судьи: 

Л.А. Колупаева

О.А. Скачкова

Н.А. Усанина