СЕДЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

634050, г. Томск, ул. Набережная реки Ушайки, 24

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

город Томск                                                                                           Дело №А45-12150/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 25 августа 2017 года

Постановление в полном объеме изготовлено 01 сентября 2017 года

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего Фроловой Н.Н.,

судей Назарова А.В., Стасюк Т.Е., 

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Матыскиной В.В. с использованием средств аудиозаписи,

при участии:

от ПАО «Сбербанк России»: ФИО1, доверенность от 23.03.2017 года,

от ФНС России: ФИО2, доверенность от 17.03.2017 года,

от должника: ФИО3, доверенность от 15.08.2017 года, 

от иных лиц: не явились (извещены),

рассмотрев в судебном заседании апелляционным жалобам акционерного общества «Российский сельскохозяйственный банк» (рег. номер 07АП-6372/2017), ПАО «Сбербанк России» (рег. номер 07АП-6372/2017 (2) на определение Арбитражного суда Новосибирской области от 13 июня 2017 года (судья Белкина Т.Ю.) по делу № А45-12150/2016 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Эдельвейс» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 630071, 

<

...>, эт.2) (отчет временного управляющего о результатах проведения процедуры наблюдения в отношении должника),

УСТАНОВИЛ:

20.07.2016 года определением Арбитражного суда Новосибирской области в отношении должника – общества с ограниченной ответственностью «Эдельвейс», введена процедура банкротства – наблюдение, временным управляющим должника утверждена ФИО4.

30.07.2016 года в газете «Коммерсантъ» дана публикация о введении в отношении должника ООО «Эдельвейс» процедуры банкротства – наблюдения.

Собранием кредиторов должника от 19.05.2017 года принято решение об обращении в Арбитражный суд Новосибирской области с ходатайством о введении в отношении ООО «Эдельвейс» процедуру финансового оздоровления на 24 месяца.

Определением Арбитражного суда Новосибирской области от 13.06.2017 года суд прекратил процедуру наблюдения, полномочия временного управляющего. Ввел в отношении ООО «Эдельвейс» процедуру финансового оздоровления сроком на 24 месяца, до 06.06.2019 года. Утвердил график погашения задолженности в редакции от 27.04.2017 года, утвержденной решением первого собрания кредиторов от 19.05.2017 года. Утвердил административным управляющим ООО «Эдельвейс» ФИО4, члена Ассоциации арбитражных управляющих саморегулируемой организации «Центральное Агентство Арбитражных управляющих» (ИНН 

<

***>, регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих - 12075, почтовый адрес для направления корреспонденции: 656037, г. Барнаул, а/я 2203).

АО «Российский сельскохозяйственный банк», ПАО «Сбербанк России» с определением суда от 13.06.2017 года не согласились, обратились с апелляционными жалобами.

АО «Российский сельскохозяйственный банк» в апелляционной жалобе просит определение суда от 13.06.2017 года отменить, направив вопрос на новое рассмотрение.

Указав, что судом не учтено, что источники выручки, указанные в Плане финансового оздоровления, не подтверждены, не соответствуют статистическим данным. В Плане отражены текущие расходы, которые будут производиться за счет собственных средств должника, которых у него, по сути, нет. График погашения задолженности, утвержденный в Плане финансового оздоровления, нарушает права кредиторов, а также не отражает способности должника погашать задолженность. 

ПАО «Сбербанк России» в апелляционной жалобе просит определение суда от 13.06.2017 года отменить, принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на его необоснованность, неправильное применение норм материального и процессуального права, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела.

Указав, что имелись основания для введении в отношении должника процедуры банкротства – конкурсное производство. При принятии обжалуемого судебного акта, судом не учтены пояснения и возражения ПАО Сбербанк России. Планируемой к получению выручки будет недостаточно для погашения всех требований кредиторов должника. Должником завышены показатели урожайности, не учтены риски неблагоприятных погодных условий. Введение финансового оздоровления ущемляет права ПАО Сбербанк России. Достаточные доказательства, свидетельствующие о возможности восстановления платежеспособности должника за счет принадлежащего ему имущества, в материалах дела отсутствуют.

ООО «Эдельвейс», административный управляющий ООО «Эдельвейс» ФИО4 представили в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации отзывы на апелляционную жалобу, в которых просят определение  Арбитражного суда Новосибирской области от 13.06.2017 года оставить без изменения, апелляционные жалобы – без удовлетворения, ссылаясь на несостоятельность доводов, изложенных в ней.

Федеральная налоговая службы в лице ИФНС России по Ленинскому району города Новосибирска в отзыве просила отменить определение Арбитражного суда Новосибирской области от 13.06.2017 года, направив вопрос на новое рассмотрение.

В судебном заседании представитель ПАО «Сбербанк России» апелляционную жалобу поддержал по основаниям, изложенным в ней. Заявило ходатайство о приобщении к материалам дела дополнительных документов в обоснование позиции по апелляционной жалобе.

Представитель ФНС России в судебном заседании просил определение суда от 13.06.2017 года отменить по основаниям, приведенным в отзыве.

В судебном заседании представитель должника с апелляционными жалобами не согласился, просил определение суда первой инстанции от 13.06.2017 года оставить без изменения. Ходатайствовал о приобщении к материалам дела дополнительных документов в обоснование позиции, приведенной в жалобе. 

Лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства, в судебное заседание апелляционной инстанции не явились. 

Арбитражный апелляционный суд считает возможным на основании статей 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации рассмотреть апелляционную жалобу в отсутствие неявившихся участников арбитражного процесса.

Суд апелляционной инстанции, рассмотрев ходатайства ПАО Сбербанк России, должника о приобщении к материалам дела дополнительных документов, пришел к выводу о наличии оснований для их удовлетворения. Документы приобщены в обоснование позиций, изложенных в апелляционных жалобах, отзыве. 

Заслушав участников процесса, исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционных жалоб, отзывов, проверив в порядке статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации законность и обоснованность определения суда первой инстанции, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об  отсутствии оснований для его отмены. 

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, согласно сведениям содержащимся в Едином государственном реестре юридических лиц ООО "Эдельвейс" создано в 2002 году.

Предприятие создано в целях расширения рынка товаров и услуг, а также извлечение прибыли. Учредителем предприятия является ФИО5.

Основным видом деятельности ООО "Эдельвейс" является оптовая торговля сельскохозяйственным сырьем. 

Деятельность в установленном законом порядке не прекращена. Общая сумма требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения первого собрания кредиторов составила 139 368 464 руб. 90 коп.

Балансовая стоимость имущества по состоянию на 31.12.2016 составила 15 048 000 руб.

В соответствии со статьей 76 Закона о банкротстве в ходе наблюдения должник на основании решения своих учредителей (участников) вправе обратиться к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления.

19.05.2017 года участниками собрания принято решение об обращении в Арбитражный суд Новосибирской области с ходатайством о введении финансового оздоровления на 24 месяца.

Данные обстоятельства послужили основанием для обращения в арбитражный суд с настоящим требованием.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявление, исходил из того, что на собрании кредиторов принято решение об обращении в суд с ходатайством о введении в отношении должника процедуры финансового оздоровления.

Выводы суда первой инстанции соответствуют действующему законодательству и фактическим обстоятельствам дела.

Согласно части 1 статьи 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статье 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).

В соответствии со статьей 76 Закона о банкротстве в ходе наблюдения должник на основании решения своих учредителей (участников) вправе обратиться к первому собранию кредиторов с ходатайством о введении финансового оздоровления.

Согласно статье 2 Закона о банкротстве финансовое оздоровление-процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности и погашения задолженности в соответствии с графиком погашения задолженности, то есть финансовое оздоровление представляет собой процедуру реабилитационного характера.

Выбор процедуры банкротства в отношении должника, в том числе процедуры финансового оздоровления, в силу пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве относится к исключительной компетенции собрания кредиторов.

Решение о введении финансового оздоровления принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, требования которых включены в реестр требований кредиторов (п. 2 ст. 15 Закона о банкротстве).За введение процедуры финансового оздоровления проголосовало 76,60% голосов.

В соответствии с пунктами 1, 2 статьи 84 Закона о банкротстве, план финансового оздоровления разрабатывается в случае отсутствия обеспечения исполнения должником обязательств в соответствии с графиком погашения задолженности. План финансового оздоровления, подготовленный учредителями (участниками) должника, собственником имущества должника - унитарного предприятия, утверждается собранием кредиторов.

По общему правилу, предусмотренному в пункте 3 статьи 84 Закона о банкротстве, графиком погашения задолженности должно предусматриваться погашение всех требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, не позднее чем за месяц до даты окончания срока финансового оздоровления. Срок введения финансового оздоровления составляет не более чем два года (п. 6 ст. 80 Закона о банкротстве).

В соответствии с пунктом 1 статьи 84 Закона о банкротстве план финансового оздоровления должен содержать обоснование возможности удовлетворения требований кредиторов в соответствии с графиком погашения задолженности. 

Таким образом, исходя из системного толкования положений статей 80, 84 Закона о банкротстве план финансового оздоровления всегда будет носить прогнозный, а значит, вероятностный характер.

В соответствии со статьей 75 Закона о банкротстве в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Финансовое оздоровление вводится на срок не более чем два года (статья 80 Закона о банкротстве). 

Следствием введения финансового оздоровления является наступление последствий, предусмотренных статьей 81 Закона о банкротстве. 

Одновременно с вынесением определения о введении финансового оздоровления арбитражный суд утверждает административного управляющего, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 75 настоящего Федерального закона (п.2 ст.80 Закона о банкротстве).

В соответствии с пунктом 1 статьи 83 Закона о банкротстве административный управляющий утверждается арбитражным судом в порядке, предусмотренном статьей 45 настоящего Федерального закона.

В ходе рассмотрения дела должник пояснил, что, согласно официальным сведениям Федеральной службы государственной статистики, размещенной на сайте www.gks.ru средние цены производителей сельскохозяйственной продукции, реализуемой сельскохозяйственными организациями в 2016 по Сибирскому федеральному округу, в том числе по Алтайскому краю и Новосибирской области достигали округленно по гречихе от 38 тыс. руб. руб. до 42 тыс. руб. за тонну в июне-августе 2016 (выборка прилагается к материалам дела).

Для расчетов показателей по плану финансового оздоровления для ООО «Эдельвейс» бралась не самая высокая цена (35 000 руб. за тонну). 

Из официальных данных следует, что наблюдается стабильная тенденция возрастания цены на гречиху, начиная с 2014 года, что дает возможность говорить о том, что возможно цена в 2018-2019 году будет даже выше заложенной по Плану.

Согласно сведениям Администрации Шипуновского района (справка прилагается) средняя урожайность гречихи по отдельным хозяйствам Шипуновского района с 2012-2016 гг. составляла от 14,2 ц. до 19 ц. после доочистки с 1 га убранной площади, то есть выше, чем величина, заложенная в плане финансового оздоровления. 

Суд первой инстанции, оценив данные сведения, учитывая отсутствие доказательств, опровергающих установленные обстоятельства, обоснованно пришел к выводу о том, что все показатели, используемые при расчете плана финансового оздоровления являются реальными, подтверждаемыми и статистическими сведениями, и данными уполномоченных органов, использованы не по максимальному показателю для расчетов в данном регионе и не являются завышенными.

Планом финансового оздоровления предусмотрена возможность при благоприятной конъюнктуре рынка улучшить семенной фонд и для этого во втором квартале 2018 года и заложены расходы на закуп семян в размере 500 000 руб. 

При этом отсутствие указанных расходов (в случае невозможности произвести закуп семян элитных сортов по оптимальной цене),как обоснованно указано судом первой инстанции, не может повлиять на ухудшение финансового состояния предприятия и реализуемость плана финансового оздоровления, поскольку в плане заложено использование части урожая под посев, а также использование остатков семян.

В обоснование представленного плана финансового оздоровления, должником представлены договоры по хранению, выполнению посевных работ, договоры по агентским услугам, а также по аренде техники и помещений. На данный момент в рамках сотрудничества по агентским договорам уже поступает агентское вознаграждение, которое позволяет покрыть текущие статьи расходов предприятия, в том числе судебные расходы на проведение процедуры, вознаграждение управляющего. 

С целью оптимизации финансовых потоков в связи с дефицитом собственных денежных средств, работники для проведения полевых работ весной 2017 года приняты по срочным договорам (в том числе по договорам подряда, что позволит оплачивать работы только по факту выполнения после их завершения и подписания соответствующих актов).

В плане финансового оздоровления обоснованы расходы на оплату труда данных работников, указаны во 2 квартале года, что не является занижением расходной части Плана. 

Указанное обстоятельство соответствует общим финансовым показателям, заложенным в плане финансового оздоровления.

У организации все ресурсы для проведения посевной работы имеются в наличии в форме материально-технических ресурсов и учтены на балансе организации, что и отражено в Плане финансового оздоровления. 

По состоянию на 31.12.2016 года имелись семена гречихи в количестве 100 т., а также ГСМ, гербициды для обработки полей и посевов. Посевные работы на данный момент уже проведены в полном объеме, дополнительные денежные затраты для проведения посевных работ предприятие не понесет. Сведения об итогах сева под урожай 2017 года направлены в установленном порядке в органы государственной статистики Шипуновского района Алтайского края, о чем имеется соответствующая отметка (Форма «1-фермер прилагается). 

Площадь фактических посевов составила даже больше, чем заложено в плане финансового оздоровления - 1 571 га.

План финансового оздоровления включает в себя определение путей решения проблемы накопившейся задолженности и дальнейшего развития предприятия. 

Любой финансовый план формируется на основе и содержит прогнозные данные, основанные на статистической информации, официальных финансовых прогнозах и оценках экспертов в соответствующих областях. 

Все показатели в Плане финансового оздоровления ООО «Эдельвейс» заложены с учетом нормальной деятельности предприятия для конкретного случая, фактические же затраты которые будут понесены организацией будут отображаться по правилам бухгалтерского учета и оформляться в соответствии с законодательством и правилами бухгалтерского и налогового учета. 

В качестве доказательств обеспечения исполнения обязательств должника в соответствии с графиком погашения задолженности представлен план финансового оздоровления на 24 месяца.

По предложенному учредителем плану планируемый срок расчета с кредиторами в соответствии с графиком погашения задолженности с 01.08.2017 года по 30.04.2019 года.

21.08.2015 состоялось первое собрание кредиторов должника. 

На собрании присутствовали кредиторы, по результатам регистрации, от установленных составляет 100%. 

Учитывая, что все конкурсные кредиторы и уполномоченные органы надлежащим образом уведомлены о дате, месте и времени проведения собрания кредиторов, и на собрании присутствуют конкурсные кредиторы, обладающие 100% голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов, собрание кредиторов считается правомочным.

Поскольку выбор процедуры банкротства в отношении должника, в том числе процедуры финансового оздоровления, в силу пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве относится к исключительной компетенции собрания кредиторов, возражения заявителей жалоб судом апелляционной инстанции не принимаются.

Кроме того, как указано выше, план финансового оздоровления всегда будет носить вероятностный характер, в связи с чем, доводы подателей жалоб относительно отсутствия определенности в достижении результатов данной процедуры, судом апелляционной инстанции отклоняются. 

Таким образом, учитывая, что решение относительно обращения с соответствующим ходатайством принято собранием кредиторов, суд первой инстанции обоснованно прекратил процедуру наблюдения, полномочия временного управляющего. Ввел в отношении ООО «Эдельвейс» процедуру финансового оздоровления сроком на 24 месяца, до 06.06.2019 года. Утвердил график погашения задолженности в редакции от 27.04.2017 года, утвержденной решением первого собрания кредиторов от 19.05.2017 года. Утвердил административным управляющим ООО «Эдельвейс» ФИО4, члена Ассоциации арбитражных управляющих саморегулируемой организации «Центральное Агентство Арбитражных управляющих» (ИНН 

<

***>, регистрационный номер в сводном государственном реестре арбитражных управляющих - 12075, почтовый адрес для направления корреспонденции: 656037, г. Барнаул, а/я 2203).

            Довод ПАО «Сбербанк России» о том, что при принятии обжалуемого судебного акта, судом не учтены пояснения и возражения ПАО «Сбербанк России», судом апелляционной инстанции не принимаются.

           Суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что поскольку обоснованность требований ПАО "Сбербанка России" как кредитора в деле о банкротстве не установлена, требования Банка в реестр требований кредиторов ООО "Эдельвейс" не включены, возражать относительно дальнейшей процедуры банкротства и обжаловать иные судебные акты, не принятые об их правах и обязанностях, кредиторы, чьи требования не включены в реестр на основании пункта 6 статьи 16 Закона о банкротстве, в деле о банкротстве не вправе.

Доводов, основанных на доказательственной базе, опровергающих установленные судом первой инстанции обстоятельств и его выводы, в апелляционных жалобах не приведено.

Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции нарушений норм материального и норм процессуального права не допущено.

Оснований, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для отмены или изменения определения у суда апелляционной инстанции не имеется. Апелляционные жалобы не подлежат удовлетворению.

Руководствуясь статьями 258, 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, 

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Новосибирской области от 13 июня 2017 года по делу № А45-12150/2016 оставить без изменения, апелляционные жалобы акционерного общества «Российский сельскохозяйственный банк», ПАО «Сбербанк России» – без удовлетворения.   

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть                     обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение месяца путем подачи кассационной жалобы через суд первой инстанции. 

Председательствующий  Н.Н. Фролова 

           Судьи                         А.В. Назаров

                                                                                                           Т.Е. Стасюк