АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ 

115225, г.Москва, ул. Большая Тульская, д. 17 

http://www.msk.arbitr.ru 

Именем Российской Федерации 

РЕШЕНИЕ

Дело № А40-295420/22-93-2332

г. Москва

28 апреля 2023 года

Резолютивная часть решения объявлена 12 апреля 2023 года Полный текст решения изготовлен 28 апреля 2023 года 

Арбитражный суд города Москвы в составе:  

Судьи Позднякова В.Д. при ведении протокола судебного заседания секретарем Кашировым Е.В. 

с использованием средств аудиозаписи в ходе судебного заседания  рассмотрев в открытом судебном заседании дело  

по заявлению ООО "Торгово-финансовый клуб Профит Проджект" (123112, Г.  МОСКВА, ВН.ТЕР.Г. МУНИЦИПАЛЬНЫЙ ОКРУГ ПРЕСНЕНСКИЙ,  ПРЕСНЕНСКАЯ НАБ., Д. 10, СТР. 2, ПОМЕЩ. 5Н, КОМ./ОФИС 334, ОГРН:  5147746293701, Дата присвоения ОГРН: 30.10.2014, ИНН: 7718305731)  

к Центральной акцизной таможне (109028, ГОРОД МОСКВА, ЯУЗСКАЯ УЛИЦА, 8,  ОГРН: 1027700552065, Дата присвоения ОГРН: 19.12.2002, ИНН: 7703166563)  

о признании незаконным решение о классификации товара в соответствии с единой ТН  ВЭД ЕАЭС № РКТ-10009000-22/000518 от 27.09.2022; решение о внесении изменений  (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары, после выпуска товаров   № 386 от 02.11.2022;  

о признании незаконным действия по корректировке ДТ № 10009100/220222/3026123,  выраженные в виде составления формы корректировки данной декларации № 4 от  28.09.2022; действия по корректировке ДТ № 10009100/220222/3026123, выраженные в  виде составления формы корректировки данной декларации № 5 от 03.11.2022  

при участии: 

от заявителя – Бабаян А.А. дов. от 17.03.2023 ( в порядке передоверия по доверенности  от 17.03.2023), диплом; Данилевич Р.М. дов. от 27.03.2023, диплом; Ступникова С.И.  дов. от 27.03.2023, диплом.  

от ответчика – Курчаев Е.В. дов. от 13.05.2022 № 05-01-23/12154, диплом 

УСТАНОВИЛ:

ООО "Торгово-финансовый клуб Профит Проджект" обратилось в  Арбитражный суд г. Москвы с заявлением к Центральной акцизной таможне о  

признании незаконным решение о классификации товара в соответствии с единой ТН  ВЭД ЕАЭС № РКТ-10009000-22/000518 от 27.09.2022; решение о внесении изменений  (дополнений) в сведения, заявленные в декларации на товары, после выпуска товаров   № 386 от 02.11.2022; о признании незаконным действия по корректировке ДТ   № 10009100/220222/3026123, выраженные в виде составления формы корректировки  данной декларации № 4 от 28.09.2022; действия по корректировке ДТ   № 10009100/220222/3026123, выраженные в виде составления формы корректировки  данной декларации № 5 от 03.11.2022.  

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные  требования по основаниям, изложенным в заявлении и письменных пояснениях.  

Представитель ответчика в судебном заседании возражал против  удовлетворения заявленных требований по основаниям, изложенным в отзыве.  

Исследовав материалы дела, выслушав мнения представителей лиц,  участвующих в деле, оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив  все доводы заявления и отзыва на него, арбитражный суд приходит к выводу о том, что  заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.  

В соответствии с ч.1 ст.198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе  обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными  ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия)  органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают,  что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не  соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и  законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности,  незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для  осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.  

Установленный ч. 4 ст. 198 АПК РФ срок на обжалование оспариваемого  решения заявителем не пропущен.  

Как следует из материалов дела, таможенным представителем по поручению  декларанта по ДТ №№ 10009100/220222/3026123 заявлены сведения о товарах:  

1. ОДНОРАЗОВЫЕ ЭЛЕКТРОННЫЕ СИГАРЕТЫ, НЕ ЯВ-СЯ  ВЫСОКОЧАСТОТНЫМИ УСТРОЙСТВАМИ, НЕ ЛОМ  

ЭЛЕКРООБОРУДОВАНИЯ, НЕ ИМЕЮТ ФУНКЦИЙ ШИФРОВАНИЯ  (КРИПТОГРАФИИ) DISPOSABLE ELECTRONIC CIGARETTE "JUICY  MANGO''/ОДНОРАЗОВАЯ ЭЛЕКТРОННАЯ СИГАРЕТА, СОСТАВ: СОЛЕВОЙ  НИКОТИН 1.9%, ОБЪЕМ ЖИДКОСТИ 5.5 ML, ЕМКОСТЬ АККУМУЛЯТОРА 1000  МАН, КОЛИЧЕСТВО ЗАТЯЖЕК 1500, СОСТАВ ЖИДКОСТИ: ПИЩЕВОЙ  ГЛИЦЕРИН, ПРОПИЛЕНГЛИКОЛЬ, НИКОТИН, ПИЩЕВЫЕ АРОМАТИЗАТОРЫ  Производитель SHENZHEN LISHENG TECHNOLOGY CO., LTD. Тов.знак LOLLY  PUFF Торг. знак, марка LOLLY PUFF всего 54 000 шт.  

При декларировании товаров указан классификационный код товара в  соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС 8543 40 000 0 «Машины электрические и аппаратура,  имеющие индивидуальные функции, в другом месте данной группы не поименованные  или не включенные: сигареты электронные и аналогичные индивидуальные  электрические испарительные устройства».  

В рамках таможенного контроля, проведённого в соответствии с положениями  Таможенного кодекса Евразийского экономического союза (далее - ТК ЕАЭС),  Центральной акцизной таможней установлено, что избранный Заявителем код товара  не может быть применим к ввозимыми товарам.  

По результатам проведённых проверочных мероприятий Центральной акцизной  таможней принято оспариваемое решение № РКТ-10009000-22/000518 о  классификации ввозимых товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС по коду 2404 12 000  

0 «Продукция, содержащая табак, восстановленный табак, никотин, или заменители  табака или никотина, предназначенная для вдыхания без горения; прочая продукция,  содержащая никотин и предназначенная для поступления никотина в организм  человека: - продукция, предназначенная для вдыхания без горения: — прочая,  содержащая никотин».  

Согласно положениям статьи 324 ТК ЕАЭС проверка таможенных, иных  документов и (или) сведений - форма таможенного контроля, заключающаяся в  проверке:  

1)таможенной декларации; 

2)иных таможенных документов, за исключением документов, составляемых  таможенными органами;  

3)документов, подтверждающих сведения, заявленные в таможенной  декларации;  

4)иных документов, представленных таможенному органу в соответствии с ТК  ЕАЭС;  

5)сведений, заявленных в таможенной декларации и (или) содержащихся в  представленных таможенному органу документах;  

6)иных сведений, представленных таможенному органу или полученных им в  соответствии с ТК ЕАЭС или законодательством государств-членов ЕАЭС.  

В соответствии с пунктом 6 статьи 324 ТК ЕАЭС проверка таможенных, иных  документов и (или) сведений проводится путем анализа документов и сведений, в том  числе путем сопоставления сведений, содержащихся в одном документе, между собой,  а также со сведениями, содержащимися в иных документах, в том числе в документах,  подтверждающих сведения, заявленные в таможенной декларации, со сведениями,  полученными из информационных систем, используемых таможенными органами, из  других источников, имеющихся в распоряжении таможенного органа на момент  проведения проверки, а также другими способами в соответствии с международными  договорами и актами в сфере таможенного регулирования и (или) законодательством  государств-членов.  

Согласно пункту 1 статьи 106 ТК ЕАЭС, к сведениям о товарах, подлежащим  указанию в декларации на товары, в том числе относится классификационный код  товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС.  

В пункте 1 статьи 19 ТК ЕАЭС указано, что ТН ВЭД ЕАЭС является системой  описания и кодирования товаров, которая используется для классификации товаров в  целях применения мер таможенно-тарифного регулирования, вывозных таможенных  пошлин, запретов и ограничений, мер защиты внутреннего рынка, ведения таможенной  статистики.  

ТН ВЭД ЕАЭС и ставки Единого таможенного тарифа ЕАЭС утверждены  Решение Совета Евразийской экономической комиссии от 14.09.2021 № 80 «Об  утверждении единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности  Евразийского экономического союза и Единого таможенного тарифа Евразийского  экономического союза, а также об изменении и признании утратившими силу  некоторых решений Совета Евразийской экономической комиссии» (далее - Решение   № 80). Настоящее решение вступило в силу 01.01.2022.  

Классификация товаров по ТН ВЭД ЕАЭС осуществляется в соответствии с  Основными правилами интерпретации ТН ВЭД ЕАЭС (далее - ОПИ), применяемыми  последовательно, исходя из наименования товаров, способа изготовления, материалов,  из которых они изготовлены, конструкции, выполняемой функции, принципа действия,  области применения, упаковки, расфасовки.  

Положением о порядке применения единой Товарной номенклатуры  внешнеэкономической деятельности Таможенного союза при классификации товаров,  

утвержденным Решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 № 522,  определено, что ОПИ предназначены для обеспечения однозначного отнесения  конкретного товара к определенной классификационной группировке, кодированной на  необходимом уровне, применяются единообразно при классификации любых товаров и  последовательно:  

ОПИ 1 применяется в первую очередь, 

ОПИ 2 применяется в случае невозможности классификации товара в  соответствии с ОПИ 1;  

ОПИ 3 применяется в случае невозможности классификации товара в  соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2 (и так далее).  

В соответствии с ОПИ 1 для юридических целей классификация товаров в  соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС осуществляется исходя из текстов товарных позиций и  соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не  предусмотрено иное в соответствии с последующими ОПИ.  

Следовательно, классификация должна осуществляться в первую очередь в  соответствии с текстами товарных позиций или примечаний к разделам и группам,  причем наименование товарных позиций и примечания имеют одинаковый статус.  

Дальнейшую классификацию, после того как определена соответствующая  товарная позиция, устанавливает правило ОПИ 6, согласно которому классификация  осуществляется в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями,  имеющими отношение к субпозициям.  

Также при классификации товаров по ТН ВЭД ЕАЭС применяются Пояснения к  ТН ВЭД ЕАЭС (приложение к Рекомендации Коллегии Евразийской экономической  комиссии от 07.11.2017 № 21) (далее - Пояснения), которые в свою очередь базируются  на международной основе - Пояснениях к Гармонизированной системе описания и  кодирования товаров Всемирной таможенной организации, представляющих собой  официальное толкование Совета таможенного сотрудничества содержания всех  товарных позиций и субпозиций Гармонизированной системы, причем, это толкование  имеет международно-правовое значение.  

Пояснения содержат толкование позиций номенклатуры, термины, краткие  описания товаров и области их возможного применения, классификационные признаки  и конкретные перечни товаров, включаемых или исключаемых из тех или иных  позиций, методы определения различных параметров товаров и другую информацию,  необходимую для однозначного отнесения конкретного товара к определенной позиции  ТН ВЭД ЕАЭС.  

Таким образом, при классификации товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС  последовательно должны применяться ОПИ, примечания к разделам, группам,  субпозициям, дополнительные примечания и тексты товарных позиций номенклатуры,  что не исключает возможности при возникновении сомнений и спорных ситуаций  использовать Пояснения, содержащие толкование позиций, терминов и другой  информации, необходимой для однозначного отнесения конкретного товара к  определенной позиции номенклатуры.  

Отклоняя доводы заявления, суд отмечает, что из содержания пункта 4 статьи 20  ТК ЕАЭС следует, что коды товаров, указанные в коммерческих, транспортных  (перевозочных) и (или) иных документах, а также в заключениях, справках, актах  экспертиз, выдаваемых экспертными учреждениями, не являются обязательными для  классификации товаров.  

В настоящем случае, код, выбранный Заявителем, не может быть применим в  силу следующих обстоятельств.  

Понятие «электронная сигарета» применятся в коммерческих целях.  Законодательно закреплено другое понятие, а именно - Электронные системы доставки  никотина.  

Так в соответствии с положениями статьи 181 Налогового кодекса Российской  Федерации (далее - НК РФ) электронными системами доставки никотина признаются  электронные устройства, используемые для преобразования жидкости для электронных  систем доставки никотина в аэрозоль (пар), вдыхаемый потребителем.  

Требования к производству и обороту электронных сигарет установлены  разработанным в соответствии со статьей 24 Федерального закона от 29.06.2015 №  162-ФЗ «О стандартизации в Российской Федерации» и действующим с 01.06.2018  ГОСТ Р 58109-2018, который распространяется на жидкости для электронных систем  доставки никотина (далее - ЭСДН) и устанавливает требования к ним.  

Разделом 3 ГОСТ Р 58109-2018 установлено, что в указанном стандарте  применены следующие термины с соответствующими определениями:  

-электронная система доставки никотина; ЭСДН: Электронное устройство,  используемое для преобразования жидкости для ЭСДН в аэрозоль, который вдыхается  потребителем.  

Закреплённое ГОСТ Р 58109-2018 определение, применимое в отношении  ввозимых товаров, в наибольшей степени соответствует классификационному коду ТН  ВЭД ЕАЭС, определенному таможенным органом, а именно продукция,  предназначенная для вдыхания без горения; продукция, содержащая никотин и  предназначенная для поступления никотина в организм человека.  

Указанным ГОСТ Р 58109-2018 также закреплены особенности конструкции  электронных систем доставки никотина.  

Так, по способу использования ЭСДН могут подразделяться на:  

-ЭСДН одноразового использования: система, готовая к применению,  предварительно заполненная изготовителем жидкостью для ЭСДН, не предназначенная  для повторной заправки жидкостью для ЭСДН или замены использованной  порционной упаковки;  

-ЭСДН многоразового использования: система, предназначенная для замены  порционной упаковки или многократной заправки контейнера жидкостью для ЭСДН  пользователем. Отдельные компоненты ЭСДН и жидкость для ЭСДН могут  поставляться в комплекте с ЭСДН и/или приобретаться отдельно.  

Таким образом, актами в сфере технического регулирования закреплено, что  ЭСДН имеют принципиальные различия, которые заключаются в возможности  одноразового использования и многоразового использования.  

Основополагающим критерием, необходимым для правильной классификации  таких товаров является именно возможность повторного использования, которая  становится допустимой при заправке электронной системы жидкостью.  

Как следует из основного правила интерпретации ТН ВЭД № 3 б) (ОПИ 3б)  смеси, многокомпонентные изделия, состоящие из различных материалов или  изготовленные из различных компонентов, и товары, представленные в наборах для  розничной продажи, должны классифицироваться по тому материалу или составной  части, которые придают данным товарам основное свойство.  

В настоящем случае, ЭСДН одноразового использования не может быть  использована повторно после того, как жидкость в ней закончится, её нельзя вновь  заполнить, что при отсутствии или после окончания жидкости делает данный товар не  пригодным к дальнейшему использованию.  

После того, как жидкость в одноразовой электронной системе закончилась,  данный товар утрачивает свои потребительские свойства, в отличии от электронной  системы многоразового использования, которая может работать с дозаправками пока  это позволяет само электронное устройство.  

Учитывая тот факт, что основное потребительское свойство рассматриваемым в  рамках настоящего дела товарам придаёт именно жидкость для электронных систем  доставки никотина, классификационный код, применённый таможенным органом 2404  

12 000 0 ТН ВЭД ЕАЭС - продукция, содержащая никотин, предназначенная для  вдыхания без горения; прочая продукция, содержащая никотин и предназначенная для  поступления никотина в организм человека является обоснованным.  

Необходимо отметить, и тот факт, что указанная товарная позиция является  новой, введённой с 01.01.2022.  

В подтверждение указанного таможенным органом представлены новые  пояснения к Гармонизированной системе описания и кодирования товаров,  размещённые на сайте Всемирной таможенной организации (ВТО, WCO), согласно  которым, новая товарная позиция 2404 ГС включает в себя одноразовые электронные  сигареты и аналогичные одноразовые персональные электрические испарительные  устройства, содержащие в одном корпусе продукт, предназначенный для вдыхания без  горения, (например, жидкость для электронных сигарет, гель), и механизм подачи,  которые предназначены для утилизации после того как израсходуется содержащийся в  них продукт или разрядится батарея (не предназначены для заправки или перезарядки).  

Помимо указанного, таможенным органом представлен отчёт Совета  таможенного сотрудничества о 66-ой сессии Комитета по Гармонизированной системе  (Брюссель, 30 октября 2020), согласно которому, по результатам голосования (в том  числе с участием Российской Федерацией) продукт «одноразовое испарительное  устройство» должен классифицироваться в товарной позиции 2404 ГС. Товар должен  классифицироваться по компоненту, придающему ему основное свойство.  

В настоящем случае, жидкость следует рассматривать как товар, придающий  основное свойство.  

Также Комитет по Гармонизированной системе отметил, что необходимость  классификации одноразовых электронных систем доставки никотина в товарной  позиции 8543 не поддержана большинством голосующих кандидатов и решено  классифицировать товар - одноразовые электронные системы доставки никотина в  товарной позиции 2404 ГС, а именно в той товарной позиции, на которую указывает  таможенный орган.  

Также таможенный орган полагает необходимым отметить, что примечанием 3 к  группе 24 ТН ВЭД ЕАЭС установлено, что в товарной позиции 2404 ТН ВЭД ЕАЭС  выражение «вдыхание без горения» означает вдыхание с помощью нагрева или других  способов, без горения.  

Таким образом, к продукции, классифицируемой в товарной позиции 2404 ТН  ВЭД ЕАЭС, относятся:  

-никотинсодержащие растворы, предназначенные для использования в  электронных сигаретах или аналогичных персональных электрических испарительных  устройствах;  

-продукция, содержащая табак или восстановленный табак, в различных формах  (например, пластины или гранулы), предназначенные для использования в системах  нагрева табака, в которых нагрев осуществляется электрическими устройствами  (электрическая система нагревания табака (EHTS)), химическими реакциями,  использованием углеродного источника тепла (изделия из табака нагреваемого (CHTP))  или другими способами;  

-продукция, содержащая заменители табака или никотина, но не содержащая  табак, восстановленный табак или никотин, предназначенная для использования в  электронных сигаретах или аналогичных персональных электрических испарительных  устройствах;  

-аналогичная продукция, предназначенная для использования в устройствах,  которые производят аэрозоль для вдыхания иначе, чем нагреванием, например, с  помощью химического процесса или ультразвукового испарения;  

-одноразовые электронные сигареты и аналогичные одноразовые персональные  электрические испарительные устройства, содержащие в одном корпусе продукт,  

предназначенный для вдыхания без горения (например, жидкость для электронных  сигарет, гель), и механизм подачи, которые предназначены для утилизации после того  как израсходуется содержащийся в них продукт или разрядится батарея (не  предназначены для заправки или перезарядки).  

К сигаретам электронным и аналогичным индивидуальным электрическим  испарительным устройствам, классифицируемым в подсубпозиции 8543 40 000 0 ТН  ВЭД ЕАЭС, на которой настаивает Заявитель, относятся устройства, такие как  «электронные сигареты», которые нагревают и испаряют жидкость или раствор  субпозиции 2404 12 ТН ВЭД ЕАЭС или 2404 19 ТН ВЭД ЕАЭС, с никотином или без,  для вдыхания непосредственно пользователем, и другие аналогичные персональные  электронные испарительные устройства, такие как, электрические системы нагревания  табака (EHTS), ультразвуковые вибрационные устройства и т. д., которые генерируют  аэрозоль из табачных изделий (продуктов субпозиции 2404 11 ТН ВЭД ЕАЭС) или  других продуктов, содержащих никотин или табак, или заменители никотина  (продукты субпозиций 2404 12 ТН ВЭД ЕАЭС или 2404 19 ТН ВЭД ЕАЭС),  предназначенный для вдыхания без горения.  

Довод заявителя согласно которому, таможенным органом неправомерно  выставлено требование о необходимости уплаты акциза за жидкость для электронных  систем доставки никотина и за электронные системы доставки никотина является  неправомерным и подлежит отклонению в силу следующего.  

Ввезённый товар по своей сути является многокомпонентным. 

ВГОСТ Р 58109-2018 указано, что конструкция ЭСДН может иметь в составе  следующие компоненты: атомайзер, порционную упаковку с жидкостью для ЭСДН (в  виде картриджа, капсулы и др.), контейнер для жидкости для ЭСДН, источник питания,  зарядное устройство, мундштук, корпус, переключатель, световой индикатор и другие  элементы.  

Требование таможенного органа о доначислении акциза обусловлено тем, что  при декларировании товаров Заявителем оплачен акциз только за электронную систему  доставки никотина, без включения в неё акциза за жидкость для неё, хотя как было  установлено ранее, именно жидкость придаёт устройству основное потребительское  свойство.  

Таким образом, в составе одноразового устройства находится также порционная  емкость с жидкостью для электронных систем доставки никотина.  

В соответствии с частью 1 статьи 38 НК РФ объект налогообложения - реализация товаров (работ, услуг), имущество, прибыль, доход, расход или иное  обстоятельство, имеющее стоимостную, количественную или физическую  характеристику, с наличием которого законодательство о налогах и сборах связывает  возникновение у налогоплательщика обязанности по уплате налога.  

Каждый налог имеет самостоятельный объект налогообложения, определяемый  в соответствии с частью 2 НК РФ.  

В соответствии с положениями статьи 53 НК РФ налоговая база представляет  собой стоимостную, физическую или иную характеристики объекта налогообложения.  

Налоговая ставка представляет собой величину налоговых начислений на  единицу измерения налоговой базы.  

В соответствии с частью 1 статьи 182 НК РФ объектом налогообложения  акцизом является, в том числе, ввоз подакцизных товаров на территорию Российской  Федерации и иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией.  

В соответствии со статьей 181 НК РФ подакцизными товарами признаются: 

-электронные системы доставки никотина, устройства для нагревания табака. В  целях главы 22 НК РФ электронными системами доставки никотина признаются  электронные устройства, используемые для преобразования жидкости для электронных  

систем доставки никотина в аэрозоль (пар), вдыхаемый потребителем (разделения на  одноразовые и многоразовые действующей редакцией НК РФ не предусмотрено);  

-жидкости для электронных систем доставки никотина. 

Жидкостью для электронных систем доставки никотина признается любая  жидкость с содержанием жидкого никотина в объеме от 0,1 мг/мл, предназначенная для  использования в электронных системах доставки никотина (глава 22 НК РФ).  

Таким образом, законодательно закреплено, что к подакцизным товарам  относятся и электронные системы доставки никотина, и жидкости для них, каких-либо  исключений положениями НК РФ не установлено.  

Исходя из изложенного, взимание акциза за два подакцизных товара не могут  являться «двойным» налогообложением.  

При этом, налогообложение акцизом только электронных систем доставки  никотина, при таком объекте налогообложения, как ввоз товара на территорию  Российской Федерации, противоречит принципу определения налоговой базы за  ввозимый товар.  

Как указано выше, в соответствии со статьей 53 НК РФ налоговая база  представляет собой стоимостную, физическую или иную характеристики объекта  налогообложения, в настоящем случае - количество штук электронных систем доставки  никотина и количество миллилитров жидкости.  

Как следует из материалов дела, номинальный объём жидкости в возимых  одноразовых электронных системах доставки никотина: 5мл., а количество  электронных систем доставки никотина составляет 16 000 штук, общее количество  жидкости 80 мл  

При этом несоответствие принципам налогообложения выражается в том, что  зачастую ввозятся одноразовые электронные системы доставки никотина с различным  содержанием жидкости что влияет на количество возможных затяжек, следовательно,  налоговая база в таком случае изменяется именно от количества миллилитров  жидкости, содержащихся в электронной системе, а также от количества ввозимых  устройств (систем доставки).  

В соответствии с ч. 3 ст. 1 91 НК РФ (Определение налоговой базы при ввозе  подакцизных товаров на территорию Российской Федерации и иные территории,  находящиеся под ее юрисдикцией) налоговая база определяется отдельно по каждой  ввозимой на территорию Российской Федерации и иные территории, находящиеся под  ее юрисдикцией, партии подакцизных товаров.  

Если в составе одной партии ввозимых на территорию Российской Федерации и  иные территории, находящиеся под ее юрисдикцией, подакцизных товаров  присутствуют подакцизные товары, ввоз которых облагается по разным налоговым  ставкам, налоговая база определяется отдельно в отношении каждой группы указанных  товаров.  

Вышеизложенная позиция таможенного органа также подтверждается  представленными в материалы дела письмами Министерства финансов Российской  Федерации от 30.05.2022 № 01-04-04/27-50363 и от 05.03.2022 № 03-13-07/16745,  согласно которым, жидкость для электронных систем доставки никотина следует  рассматривать как отдельный подакцизный товар, как и закреплено в НК РФ.  

Ставки акциза предусмотрены положениями НК РФ. 

В соответствии со статьей 193 НК РФ за электронные системы доставки  никотина с 1 января по 31 декабря 2022 года включительно акциз подлежит уплате в  размере - 62 руб. за 1 штуку, что соответствует сведениям, указанным в графе 47 ДТ.  

За жидкость для электронных систем доставки никотина с 1 января по 31  декабря 2022 года включительно акциз подлежит уплате в размере - 17 руб. за 1 мл или  1 700 руб. за 1 литр.  

Относительно доводов заявителей о начислении таможенным органом  «двойного акциза», не смотря на отсутствие актуальных изменений в НК РФ, суд  отмечает, что исходя из совокупного анализа положений подпунктов 1, 5 пункта 1  статьи 32, статьи 34 НК РФ, таможенные органы пользуются правами и несут  обязанности налоговых органов по взиманию налогов при перемещении товаров через  таможенную границу ЕАЭС в соответствии с правом ЕАЭС и законодательством  Российской Федерации о таможенном регулировании, НК РФ, иными федеральными  законами о налогах, а также иными федеральными законами, ввиду чего обязаны  соблюдать законодательство о налогах и сборах и руководствоваться письменными  разъяснениями Министерства финансов Российской Федерации по вопросам его  применения.  

В рассматриваемом случае таможенный орган при принятии решений о  внесении изменений в ДТ руководствовался положениями статей 181, 182 НК РФ, а  также письмами Министерства финансов Российской Федерации от 30.05.2022 № 0104-04/27-50363 и от 05.03.2022 № 03-13-07/16745.  

Помимо указанного выше, следует обратиться также к позиции  Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определении от  13.03.2018 № 592-О, согласно которой акциз, по своему экономико-правовому  содержанию (сущности), призван, влияя на цену товара определенной категории,  уменьшать доходность производства и реализации этого товара и тем самым  становиться барьером для поступления его на рынок, а значит, и для его потребления.  

В настоящем случае, уплата акциза только за одноразовую систему доставки  никотина, не может повлиять на потребление, ввиду того, что потребителю выгоднее  приобретать устройство с большим содержанием жидкости.  

По смыслу статьи 57 Конституции Российской Федерации во взаимосвязи с ее  статьями 1 (часть 1), 2, 7 (часть 1), 71 (пункт «з») и 75 (часть 3), конституционное  предназначение налогов и сборов состоит прежде всего в создании финансовой основы  осуществления конституционных функций государственной власти; это, однако, не  означает, что при их установлении должны преследоваться исключительно фискальные  цели, - федеральный законодатель в рамках предоставленной ему дискреции вправе  использовать налоговое регулирование в качестве инструмента влияния на порядок и  условия осуществления предпринимательской деятельности, в том числе для  уменьшения экономических стимулов в отношении оборота отдельных видов товаров,  работ и услуг в целях защиты нравственности, жизни, здоровья, прав и законных  интересов других лиц и иных охраняемых Конституцией Российской Федерации  ценностей.  

Также, учитывая вышеизложенную позицию Конституционного Суда  Российской Федерации об уменьшении доходности и реализации подакцизного товара,  необходимо отметить, что согласно докладу Всемирной организации здравоохранения  (далее - ВОЗ) на шестой сессии Конференции сторон (Москва, 13 -18 октября 2014 г.)  были озвучены доводы о вредности потребления ЭСДН. По мнению ВОЗ, основной  целью ЭСДН является не помощь курильщику в отказе от его вредной привычки, а  сохранение тяги к курению, как физиологической, так и психологической. Кроме того,  ЭСДН, а именно используемые в них жидкости, помимо никотина, являющимся  сильнейшим нейротоксичным ядом, содержат другие химические вещества, которые  являются токсичными; популярные ЭСДН также содержат нитрозамин,  представляющий собой группу канцерогенов, образующихся из алкалоидов табака,  являющийся этиологическим фактором злокачественных опухолей.  

Кроме того, согласно положениям Концепции осуществления государственной  политики противодействия потреблению табака и иной никотинсодержащей продукции  в Российской Федерации на период до 2035 года и дальнейшую перспективу,  утвержденной распоряжением Правительства Российской Федерации от 18.11.2019 №  

2732-р (далее - Концепция), развитие производства и распространение табачных  изделий и иной никотинсодержащей продукции противоречит национальным целям в  области здорового образа жизни, определенным Указом Президента Российской  Федерации от 07.05.2018 № 204 «О национальных целях и стратегических задачах  развития Российской Федерации на период до 2024 года».  

Под никотинсодержащей продукцией в целях Концепции понимаются  продукция, содержащая никотин и предназначенная для потребления никотина любым  способом (за исключением лекарственных средств, зарегистрированных в соответствии  с законодательством Российской Федерации), а также устройства для потребления  такой продукции.  

Согласно статье 1 раздела IV Концепции для реализации задачи по сокращению  спроса на табак и иную никотинсодержащую продукцию среди населения  предусматривается, в том числе, применение ценовых и налоговых мер с целью  снижения доступности табачной и иной никотинсодержащей продукции для населения.  

Вышеуказанные положения Концепции свидетельствуют об обоснованности  позиции таможенного органа, что к подакцизным товарам относятся и электронные  системы доставки никотина, и жидкости для них, каких-либо исключений  положениями НК РФ не установлено.  

Согласно ч. 3 ст. 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что  оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие)  государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов,  должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не  нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в  удовлетворении заявленного требования.  

На основании изложенного, руководствуясь ст. 71, 75, 110, 167-170, 176, 199-201  АПК РФ,  

РЕШИЛ:

В удовлетворении заявленных требований - отказать в полном объеме.  Проверено на соответствие таможенному законодательству.  

Решение может быть обжаловано в месячный срок с даты его принятия  

(изготовления в полном объеме) в Девятый арбитражный апелляционный суд.  

Судья: В.Д. Поздняков