АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

Дело № А53-2692/21

29 апреля 2021 г.

г. Ростов-на-Дону

Резолютивная часть решения объявлена   22 апреля 2021 г.

Полный текст решения изготовлен            29 апреля 2021 г.

Арбитражный суд Ростовской области в составе судьи Штыренко М. Е.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Русавтотрейд» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>)

к Ростовской таможне

о признании решений незаконными,

при участии:

от заявителя: ФИО2, представитель, доверенность от 27.01.2021; ФИО3, представитель, доверенность от 27.01.2021;

от заинтересованного лица: ФИО4, представитель, доверенность от 25.12.2020, ФИО5,  представитель, доверенность от 15.02.2021 №02-44/0070; ФИО6,  представитель, доверенность от 26.02.2021;

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Русавтотрейд» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконными решений Ростовской таможни о классификации товара в соответствии с единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза от 13.08.2020 № РКТ-10313000-20/000123 и от 13.08.2020 № РКТ-10313000-20/000124.

Заинтересованное лицо направило отзыв на заявление, в котором возражало против удовлетворения заявленных требований, ссылаясь на законность и обоснованность оспариваемых ненормативных актов.

До рассмотрения спора по существу заявитель и заинтересованное лицо неоднократно представляли суду дополнительные письменные обоснования своих позиций.

В заседании суда представители заявителя и заинтересованного лица пояснили и поддержали свои доводы и возражения, изложенные в заявлении и отзыве на него.

Дело рассматривается по правилам главы 24 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, ООО «Русавтотрейд» во исполнение внешнеторгового контракта от 04.07.2019 № СХ-04/07/2019, заключенного с итальянской компанией «METALGALANTE S.P.A.», приложения № 1 к нему от 04.07.2019 и спецификаций от 24.07.2019 № 9, от 24.07.2019 № 10 ввезло на территорию Российской федерации товар и подало в Ростовскую таможню декларацию на товары №10313140/110820/0066101.

В данной ДТ был заявлены следующие сведения о товарах:

- товар №1 – самозагружающийся мобильный бетоносмеситель «CARMIX 2.5 TT»,  заводской номер (номер шасси) R15Е27. Год производства 2020, новый, цвет: желтый, тип двигателя PERKINS 2970/2200, мощность двигателя 62,5 кВт (84 л.с.), объем двигателя4400 см3, модель двигателя: 1104D-44Т, серийный номер двигателя – U331042Е. Вес без загрузки 6000 кг, масса с макс. нагрузкой 12000 кг, в комплекте запасное колесо в сборе 1 шт., удлинитель разгрузочного желоба – 2 шт., моечный насос высокого давления – 1 шт., коробка с комплектующими – 1 шт., рук-во по эксплуатации и каталог запчастей. Предназначен для производства бетона путем смешивания компонентов,  загружаемых в барабан ковшом, транспортировки и выгрузки готового бетона. Имеет полноприводную гидростатическую трансмиссию, закрытую кабину оператора ROPS-FOPS с отопителем.  Электронная система взвешивания LOAD CELL. Объем барабана 3450 л., перемещение по дороге со скоростью от 0 до 25 км/ч. Габариты 6240х2310х2880 см. Изготовитель «METALGALANTE S.P.A.» Италия;

- товар № 2 – самозагружающийся мобильный бетоносмеситель «CARMIX 5.5 XL», заводской номер (номер шасси) S55620. Год производства 2020, новый, цвет: желтый, тип двигателя QSB4.5, мощность двигателя 119 кВт (161 л.с.), объем двигателя 4500 см3, серийный номер двигателя – 22428591. Вес без загрузки 8600 кг, масса с макс нагрузкой 22500 кг, в комплекте запасное колесо в сборе 1 шт., удлинитель разгрузочного желоба – 3 шт., моечный насос высокого давления – 1 шт., коробка с комплектующими – 1 шт., рук-во по эксплуатации и каталог запчастей. Предназначен для производства бетона путем смешивания компонентов,  загружаемых в барабан ковшом, транспортировки и выгрузки готового бетона. Имеет полноприводную гидростатическую трансмиссию, закрытую кабину оператора FOPS.  Электронная система взвешивания LOAD CELL. Объем барабана 7600 л., перемещение по дороге со скоростью от 0 до 33 км/ч. Габариты 7505х2500х3150 см. Изготовитель «METALGALANTE S.P.A.» Италия.

Декларантом данный товар классифицирован по коду ТН ВЭД – 8474 31 000 9, как оборудование для сортировки, грохочения, сепарации, промывки, измельчения, размалывания, смешивания или перемешивания грунта, камня, руд или других минеральных ископаемых в твердом (в том числе порошкообразном или пастообразном) состоянии; оборудование для агломерации, формовки или отливки твердого минерального топлива, керамических составов, незатвердевшего цемента, гипсовых материалов или других минеральных продуктов в порошкообразном или пастообразном состоянии; машины формовочные для изготовления литейных форм из песка – бетономешалки или растворосмесители - прочие. 

При совершении таможенных операций ООО «Русавтотрейд» к указанной выше ДТ, были приложены следующие документы: товарно-транспортная накладная от 07.08.2020 №RU 5947, инвойсы от 03.08.2020 №502 и от 03.08.2020 №503, декларация соответствия от 23.07.2019 №ЕАЭС N RU Д-П\АН03.В.04350/19, декларация страны вывоза от 07.08.2020 №20LTVC0100EK246544, технические документы на товары (чертежи, фотографии, технические паспорта производителя), заключение таможенного эксперта на идентичные товары.

В процессе проведения проверки заявленных сведений в ДТ №10313140/110820/0066101 по товарам № 1 и №2, таможенным органом были приняты Решения по классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС от 13.08.2020 ЛкРКТ-10313000-20/000123 (по товару №1) и от 13.08.2020 №РКТ-10313000-20/000124 (по товару №2) по коду ТН ВЭД ЕАЭС - 8705 40 000 1, как моторные транспортные средства специального назначения (например, автомобили грузовые аварийные, автокраны, пожарные транспортные средства, автобетономешалки, автомобили для уборки дорог, поливомоечные автомобили, автомастерские, автомобили с рентгеновскими установками), кроме используемых для перевозки пассажиров или грузов – автобетономешалки - новые.

На основании принятых Решений по классификации товаров, ООО «Русавтотрейд» было направлено требование о том, что для выпуска товаров необходимо внести изменений в ДТ.

В связи с не выполнением, данных требований со стороны общества, 23.08.2020 таможенный орган отказал в выпуске ДТ №10313140/110820/0066101.

ООО «Русавтотрейд» считает, что Решения по классификации от 13.08.2020 №РКТ-10313000-20/000123 и от 13.08.2020 №РКТ-10313000-20/000124 приняты с нарушением действующего таможенного законодательства и подлежат отмене, что и послужило основанием для обращения общества в суд с настоящим заявлениям, при рассмотрении которого суд пришел к следующим выводам.

Согласно части 1 статьи 20 «Таможенного кодекса Евразийского экономического союза» товары при их таможенном декларировании  подлежат классификации по Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности (ТН ВЭД), которая основывается на Гармонизированной системе описания и координирования товаров Всемирной таможенной организации и единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств.

С учетом этого участники внешнеэкономической деятельности вправе ожидать, что осуществляемая в соответствии с Гармонизированной системой классификация товаров, имеющая значение, в том числе, для определения размера таможенных платежей, будет носить объективный, предсказуемый и прозрачный характер, унифицированный в большинстве государств мира, и не будет зависеть от усмотрения таможенных органов, что являлось бы недопустимым в публичных правоотношениях.

Применение Гармонизированной системы включает в себя обязательное использование ее Основных правил интерпретации ТН ВЭД, приведенных в Едином таможенном тарифе Евразийского экономического союза, утвержденном решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16 июля 2012 г. № 54 (далее – Основные правила интерпретации, ОПИ).

В ТН ВЭД ЕАЭС четко соблюдается принцип однозначного отнесения товаров в классификационные группировки в соответствии с установленными признаками и правилами классификации.

Признак классификации (критерий) - свойство или характеристика объекта (товара), положенные в основу классификации (материал изготовления (вид сырья), химический состав, структура, назначение, применение, конструкция, технология изготовления, вид отделки, степень обработки и др.).

Таким образом, при классификации товаров следует использовать только основные критерии, применяемые в ТН ВЭД ЕАЭС, материал, технические и функциональные характеристики товаров, степень обработки, позволяющие применить к ним ОПИ ТН ВЭД.

ОПИ - это своего рода алгоритмизация действий при классификации товаров. Пять первых ОПИ предусматривают включение конкретного товара в определенную товарную позицию (ОПИ 1-5), затем при помощи шестого правила (ОПИ 6) включения в соответствующую субпозицию, подсубпозицию. Шестое правило расширяет область применения первых пяти правил, при соблюдении определенных условий.

Следовательно, решения о классификации товаров должны быть проработаны с точки зрения обоснования позиции по классификации товаров с учётом критериев, закрепленных в ТН ВЭД ЕАЭС.

Описание товара в графе 31 таможенной декларации на товары (далее - ДТ) должно быть достаточным для классификации товаров в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, с указанием обязательных и дополнительных характеристик (если это предусмотрено таможенным законодательством ЕАЭС) и соответствовать коду товара в соответствии с ТН ВЭД ЕАЭС, указанному в графе 33 ДТ.

При классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС вначале определяется товарная позиция, затем субпозиция, исходя из текстов товарных позиций (субпозиций), соответствующих примечаний к разделам и группам (ОПИ 1), а при определении субпозиции учитываются также примечания к субпозициям (ОПИ 6).

Согласно Рекомендациям Коллегии Евразийской экономической комиссии №21 от 7 ноября 2017 года «О Пояснениях к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза», рекомендовано государствам - членам Евразийского экономического союза с даты опубликования данной Рекомендации на официальном сайте Евразийского экономического союза, применять Пояснения к единой Товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (тома I - VI).

Пояснения к ТН ВЭД ЕАЭС используются в качестве вспомогательных рабочих материалов, призванных обеспечить единообразную интерпретацию и применение ТН ВЭД, а также рекомендации и разъяснения по классификации товаров, данные Всемирной таможенной организацией в соответствии со статьей 7 Международной конвенции о Гармонизированной системе описания и кодирования товаров от 14 июня 1983 года, в отношении которых Российская Федерация не заявила об отказе в их применении.

Между сторонами возник позиционный спор по вопросу о том, к какому коду ТН ВЭД ЕАС следует относить ввезенный обществом товар.

 Заявителем в декларации на товары указан код ТН ВЭД ЕАС – 8474 31 000 9.

Таможенный орган полагает, что ввезенный обществом товар следует квалифицировать по коду ТН ВЭД ЕАЭС – 8705 40 000 1.

В соответствии с Пояснениями к товарной позиции 8474 ТН ВЭД ЕАЭС «Оборудование для сортировки, грохочения, сепарации, промывки, измельчения, размалывания, смешивания или перемешивания грунта, камня, руд или других минеральных ископаемых в твердом (в том числе порошкообразном или пастообразном) состоянии; оборудование для агломерации, формовки или отливки твердого минерального топлива, керамических составов, незатвердевшего цемента, гипсовых материалов или других минеральных продуктов в порошкообразном или пастообразном состоянии; машины формовочные для изготовления литейных форм из песка», в нее включаются:

(I) Оборудование, используемое главным образом в добывающих отраслях, для переработки (сортировки, грохочения, сепарации, промывки, измельчения, размалывания, смешивания или перемешивания) твердых полезных ископаемых (вообще продуктов, классифицируемых в разделе V Номенклатуры), например, грунта (включая минеральные красители), глины, камня, руд, минерального топлива, минеральных удобрений, шлакового цемента или бетона.

(II) Оборудование для агломерации, формовки или отливки твердых минеральных продуктов в порошкообразном или пастообразном состоянии (например, агломерации твердого минерального топлива; отливки керамических составов, незатвердевших цементов, штукатурных материалов и т.п. с добавлением или без добавления связующего вещества или наполнителя).

(III) Формовочные машины для изготовления литейных форм из песка. Многие машины данной товарной позиции сочетают две или более функции из числа вышеперечисленных (например, машины для гидравлической сортировки и промывки, для измельчения и сортировки, для измельчения и смешивания, для смешивания и формования).

Далее в Пояснении к товарной позиции 8474 ТН ВЭД ЕАЭС в Разделе (I) «Оборудование, упомянутое в вышеуказанной категории I (машины, предназначенные главным образом для добывающих отраслей) указано, что к данной категории товаров относятся:

(В) Машины для смешивания или перемешивания. Состоят в основном из емкости, оборудованной лопастями или иными перемешивающими устройствами; в этой емкости два или несколько материалов смешиваются под действием перемешивающих устройств или встряхивателей. К ним относятся:

1. Бетономешалки или растворосмесители. Однако бетономешалки, постоянно  установленные на железнодорожной платформе или на шасси грузового автомобиля, не включаются в данную товарную позицию (товарная позиция 8604 или 8705).

В соответствии с Общими положениями к группе 87 ТН ВЭД ЕАЭС «Средства наземного транспорта, кроме железнодорожного или трамвайного подвижного состава, и их части и принадлежности», в нее включаются следующие транспортные средства, за исключением некоторых подвижных машин раздела XVI (см. пояснения к товарным позициям 8701, 8705 и 8716):

(1) Тракторы (товарная позиция 8701).

(2) Моторные транспортные средства, предназначенные для перевозки людей (товарная позиция 8702 или 8703) или грузов (товарная позиция 8704), или автомобили специального назначения (товарная позиция 8705).

В соответствии с Пояснениями к товарной позиции 8705 ТН ВЭД ЕАЭС в Разделе «Шасси автомобильные или грузовые автомобили с рабочим оборудованием» указано следующее.

Следует отметить, что для включения в данную товарную позицию транспортное средство, имеющее подъемное или погрузочно-разгрузочное оборудование, нивелировочное, землеройное или буровое оборудование и т.д., должно фактически представлять собой в основном комплектное автомобильное шасси или грузовой автомобиль, то есть содержать, по крайней мере, следующие механические агрегаты: двигатель, обеспечивающий движение, коробку передач и органы управления переключением передач, рулевые и тормозные устройства.

Самоходные машины (например, краны, экскаваторы), в которых один или более обеспечивающих движение или центральных элементов, перечисленных выше, расположены в кабине рабочей машины, смонтированной на колесном или гусеничном шасси, независимо от того, может ли машина в целом передвигаться по дороге своим ходом или нет, включаются, например, в товарную позицию 8426, 8429 или 8430.

Аналогично в данную товарную позицию не включаются самоходные колесные машины, в которых шасси и рабочее оборудование специально подогнаны одно к другому и образуют единый механический агрегат (например, самоходные автогрейдеры). В этом случае оборудование не просто установлено на автомобильном шасси, а полностью интегрировано с ним; шасси не может использоваться для иных целей и может иметь те основные характеристики автомобиля, которые указаны выше.

Таким образом, для отнесения товара к товарной позиции 8705 ТН ВЭД ЕАЭС необходимо установить представляет ли собой товар комплектное автомобильное шасси или грузовой автомобиль с установленном на нем оборудованием.

Товары, аналогичные спорному, уже ввозились на территорию РФ, иными участниками внешнеэкономической деятельности. При проверке достоверности сведения заявленных в таможенных декларация таможенными органами Российской федерации проводились экспертизы.

Заявителем в материалы дела представлены заключение таможенного эксперта № 12404004/0022661 от 18.09.2020, составленное по результатам экспертизы, проведенной филиалом  Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления в г. Нижнем Новгороде, таможенного эксперта 18.10.2018 №12407004/0034009, составленное по результатам экспертизы, проведенной филиалом  Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления в г. Нижнем Новгороде,

Объектом исследования в 2018 году являлись автобетоносмесители с самозагрузкой моделей «CARMIX 3500ТС», «CARMIX 3.5ТТ», «CARMIX 5.5 XL», «CARMIX 25 FX».

 Объектом исследования в 2020 году являлись автобетоносмесители с самозагрузкой моделей «CARMIX 2.5ТТ», «CARMIX 5.5 XL».

А соответствии с выводами таможенного эксперта, содержащимися в заключении таможенного эксперта от 18.10.2018 №12407004/0034009:

1. Шасси бетоносмесителя с самозагрузкой «CARMIX 3500ТС» и оборудование, установленное на нем, являются специально предназначенными друг для друга и образуют в совокупности единый механический агрегат. Признаки образования единого агрегата: оборудование, стационарно размещенное на шасси, как и само шасси, имеет общий привод от одного двигателя; гидравлическая и электрическая системы машины используются как при движении шасси, так и при выполнении работ по производству бетона.

2. Шасси бетоносмесителя с самозагрузкой «CARMIX 3500ТС» оснащено одноместной кабиной оператора, из которой осуществляется управление движением машины.

3. Шасси бетоносмесителя с самозагрузкой «CARMIX 3500ТС» оснащено одноместной кабиной оператора, из которой осуществляется управление миксером (смесительным барабаном, разгрузочным желобом, водяным насосом), управление манипулятором (механизмом поднятия рычага, механизмом крышки ковша).

4. Бетоносмеситель с самозагрузкой «CARMIX 3500ТС», является самоходной машиной.

5. Бетоносмеситель с самозагрузкой «CARMIX 3500ТС», не является специальным транспортным средством.

Аналогичные выводы содержатся в заключениях таможенного эксперта от 18.09.2020 №12404004/0022661. Так в выводах таможенный эксперт указал следующее:

1. Бетоносмесители с самозагрузкой «CARMIX 2,5 ТТ», «CARMIX 5,5 XL» относятся к самоходным колесным машинам, у которых шасси и рабочая машина специально погнаны одно к другому и образуют единый механический агрегат, т.е. оборудование (бетоносмеситель и загрузочный ковш с гидроприводом) не просто установлены на шасси, а полностью интегрировано с ним.

2. Бетоносмесители с самозагрузкой «CARMIX 2,5 ТТ», «CARMIX 5,5 XL» не относятся к специальным транспортным средствам, не относятся к транспортным средствам (в определениях Технического регламента таможенного союза ТР ТС 018/2011 «О безопасности колесных транспортных средств»).

Бетоносмесители с самозагрузкой «CARMIX 2,5 ТТ», «CARMIX 5,5 XL» не относятся к транспортным средствам специального назначения в соответствии с Пояснениями к товарной позиции 8705 ТН ВЭД ЕАЭС.

3. Бетоносмесители с самозагрузкой «CARMIX 2,5 ТТ», «CARMIX 5,5 XL» относятся к самоходным колесным машинам, которые представляют собой мобильные энергетические средства с оборудованием (бетоносмеситель и загрузочный ковш с гидроприводом).

Из  вышеизложенного следует, что бетоносмесители с самозагрузкой марки «CARMIX» не являются специальными транспортными средствами и, следовательно, не могут классифицироваться в товарной позиции 8705 ТН ВЭД ЕАЭС.

Таможенным органом при проведении проверки и вынесении решений по классификации товара экспертиза товара не проводилась.

Таким образом, товары №1 и № 2, заявленные ООО «Русавтотрейд» по ДТ №10313140/110820/0066101 не удовлетворяют классификационным критериям содержащимся в товарной позиции 8705 ТН ВЭД ЕАЭС и в соответствии с Правилом 1 ОПИ должны классифицироваться в товарной позиции 8474 ТН ВЭД ЕАЭС.

Как указывает заявитель, при проведении таможенных операций по ДТ № 10313140/110820/0066101  ООО «Русавтотрейд» предоставлена декларация страны вывоза - Италия от 23.07.2019 №ЕАЭС N RU Д-П\АН03.В.04350/19, где указан код товара - 84743100, что, на ряду с указанным выше, подтверждает правильность заявленного Обществом кода товара.

Правильность данного подхода подтверждается судебной практикой, где арбитражными судами учитываются коды, указанные в экспортных ДТ, как косвенное доказательство правильности, заявленных сведений о коде товара (Определение Верховного Суда Российской Федерации от 23.06.2019 г. №305-ЭС19-8997 по делу №А41-36855/2018).

Также правильность данного подхода подтверждается предварительным решением от 08.07.2020 №IT BTI 2020-0094M-137100, выданным таможенным органом Италии, в соответствии с которым товар - бетоносмесители с самозагрузкой марки «FIORI» классифицируются по коду – 84743100, и вступившим в силу решением Арбитражного суда  г. Москвы по делу А40-171160/20-84-1186 от 25.01.2021 по аналогичному спору.

Эти доводы заявителя в соответствии с частью 2 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не должны остаться без внимания суда, поскольку само по себе различие в классификации одного и того же товара в стране экспорта и в стране импорта указывает на возможность произвольной классификации и нарушения принципа равенства участников внешнеэкономической деятельности.

На основании вышеизложенного, суд считает, что при декларировании товаров №1 и № 2 по ДТ № 10313140/110820/0066101 , Обществом правомерно заявлен код товара – 8474 31 000 9 ТН ВЭД ЕАЭС. А у таможенного органа отсутствовали правовые основания для принятия решений по классификации товара по ТН ВЭД ЕАЭС от о13.08.2020 № РКТ-10313000-20/000123 и от 13.08.2020 № РКТ-10313000-20/000124.

Согласно части 2 статьи 201 Кодекса арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными.

При таких обстоятельствах решения Ростовской таможни о классификации товара в соответствии с единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности евразийского союза № РКТ-10313000-20/000124 от 13.08.2020 и № РКТ-10313000-20/000123 от 13.08.2020 подлежат признанию недействительными, а соответствующие требования ООО «Русавтотрейд» следует удовлетворить.

Расходы по уплате государственной пошлины в соответствии со ст. 110 АПК РФ подлежат отнесению на заинтересованное лицо, в связи с чем с Ростовской таможни в пользу общества с ограниченной ответственностью «Русавтотрейд» следует взыскать возмещение расходов по уплате государственной пошлины в сумме 6 000 рублей, уплаченных обществом при обращении в суд по платежному поручению № № 34 от 03.02.2021.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Признать недействительными решения Ростовской таможни о классификации товара в соответствии с единой товарной номенклатурой внешнеэкономической деятельности евразийского союза № РКТ-10313000-20/000124 от 13.08.2020 и № РКТ-10313000-20/000123 от 13.08.2020, как несоответствующие таможенному законодательству Российской Федерации.

Взыскать с Ростовской таможни в пользу общества с ограниченной ответственностью «Русавтотрейд» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) возмещение расходов по уплате государственной пошлины в сумме 6 000 рублей.

Решение суда по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции. 

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения через суд, принявший решение.

Решение суда по настоящему делу может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев со дня вступления в законную силу решения через суд, принявший решение, при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

СудьяМ.Е. Штыренко