АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИКрасная ул., д. 8, Кемерово, 650000ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

город Кемерово      Дело №А27-15561/2021

«27» января 2022 года

Резолютивная часть решения объявлена «21» января 2022 года 

Полный текст решения изготовлен «27» января 2022 года

Арбитражный суд Кемеровской области в составе судьи Аникиной К.Е., при ведении протокола с использованием средств аудиозаписи секретарём ФИО1, рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «КузбассОпт», город Новосибирск (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области, Кемеровская область – Кузбасс (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>) 

о признании незаконным постановления от 15.07.2021 о прекращении производства по делу №042/04/7.32.3-1068/2021 об административном правонарушении,

третье лицо: муниципальное бюджетное учреждение «Комбинат питания» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>); г. Новокузнецк, Кемеровская область,

при участии: 

от заявителя: без участия; 

от УФАС по КО: ФИО2 по доверенности от 01.04.2021, ФИО3 по доверенности от 10.01.2022; 

от третьего лица: без участия,

у с т а н о в и л:

общество с ограниченной ответственностью «КузбассОпт» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании незаконным постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Кемеровской области от 15.07.2021 о прекращении производства по делу №042/04/7.32.3-1068/2021 в связи с отсутствием события административного правонарушения.

В соответствии со статьей 51 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено муниципальное бюджетное учреждение «Комбинат питания».

В обоснование требований общество ссылается на то, что вывод УФАС по Кемеровской области об отсутствии события административного правонарушения, предусмотренного ч. 9 ст. 7.23.3 КоАП РФ, со стороны МБУ «Комбинат питания» является неверным. По сведениям заявителя, по результатам проведения электронного аукциона на поставку продуктов питания для образовательных учреждений г.Новокузнецка МБУ «Комбинат питания» за 2020 год заключил контракты на общую сумму 647 460 819,62 руб., что противоречит установленным УФАС сведениям

Представители Управления в судебном заседании против требований заявителя возражали по основаниям, изложенным в отзыве на заявление. 

Позиция третьего лица согласуется с позицией Кемеровского УФАС России и подробно изложена в отзыве на заявление.

Заявитель и третье лицо, надлежащим образом извещенные о времени месте рассмотрения дела в порядке статьи 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в судебное заседание не явились, явку представителей не обеспечили. Дело рассмотрено в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие не явившихся лиц.

Заслушав пояснения представителей Управления, исследовав материалы дела, суд установил следующее.

17.06.2021 Кемеровским УФАС России принята к рассмотрению жалоба ООО «КузбассОпт» о наличии в действиях МБУ «Комбинат питания» признаков совершения правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 9 статьи 7.32.3 КоАП РФ, выразившегося в нарушении сроков оплаты за поставку товаров ООО «КузбассОпт» по Договору от 17.11.2020 №2020.520124 на поставку продуктов питания (окорочка) для общеобразовательных учреждений г.Новокузнецка.

В обоснование жалобы ООО «КузбассОпт» ссылается на то, что в ходе исполнения договора № 2020.530124 в адрес МБУ «Комбинат питания» отгружено товара на сумму 5 829 612,36 рублей, задолженность составляет 3 372 303,46 рублей. Все оплаты, которые производил МБУ «Комбинат питания» по данному договору, производились с нарушением срока.

По результатам рассмотрения указанного обращения Кемеровским УФАС вынесено постановление №042/04/7.32.3-1068/2021 от 15.07.2021 о прекращении производства по делу в связи с отсутствием события административного правонарушения.

Не согласившись с принятым решением, заявитель обратился в суд с настоящим заявлением. 

Согласно пункту 19.2 постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10 (в ред. от 21.12.2017) «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях» порядок рассмотрения дел об оспаривании постановлений о прекращении производства по делу об административном правонарушении, определений об отказе в возбуждении дела об административном правонарушении определяется, как и для дел об оспаривании постановлений о назначении административного наказания, исходя из положений статьи 207 АПК РФ.

В соответствии с частью 1 статьи 207 АПК РФ дела об оспаривании решений государственных органов, иных органов, должностных лиц, уполномоченных в соответствии с Федеральным законом рассматривать дела об административных правонарушениях о привлечении к административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую и иную экономическую деятельность, рассматриваются арбитражным судом по общим правилам искового производства, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными в настоящей главе и федеральном законе об административных правонарушениях.

Как следует из материалов дела, по результатам проведения аукциона в электронной форме №1882051 (извещение № ЕИС 32009550602) 17.11.2020 между МБУ «Комбинат питания» и ООО «КузбассОпт» был заключен договор №2020.520124 на поставку продуктов питания (окорочка) для общеобразовательных учреждений города Новокузнецка.

В силу пункта 4.1 Договора №2020.520124 цена договора определена на основании Протокола подведения итогов аукциона в электронной форме №1882051 от 29.10.2020 и составляет 23 062 200 руб., в том числе НДС.

На основании пункта 2.1 Договора Поставщик осуществляет поставку товара по номенклатуре, количеству, и в сроки по заявке уполномоченного Заказчиком лица, поданной в адрес Поставщика в письменном виде, в том числе посредством факсимильной связи, средств электронной связи, не менее чем за 2 дня до даты поставки. Заявка должна содержать дату поставки, наименование и количество поставляемого товара.

В соответствии с пунктом 4.3 Договора №2020.520124 расчет за поставленный товар производится в течение 30 дней с даты поставки товара и предоставления надлежаще оформленных счетов-фактур и товарно-транспортных накладных (либо УПД). Заказчик оплачивает фактически поставленные товары, незаказанные и непоставленные товары не оплачиваются.

Согласно пункту 3.2.3 Договора Заказчик обязан своевременно оплатить поставленный товар в соответствии с условиями, оговоренными настоящим Договором, за счет средств МБУ «Комбинат питания».

Кемеровским УФАС России из анализа представленных счетов-фактур, содержащих отметки о дате получения (отгрузки) поставленного товара, платежных поручений по фактам оплаты МБУ «Комбинат питания» за поставленный товар, акта сверки взаимных расчетов по состоянию на 25.03.2021 между ООО «КузбассОпт» и МБУ «Комбинат питания» (данный акт со стороны МБУ «Комбинат питания» не подписан) было установлено, что денежные средства на расчетный счет Поставщика за поставленный товар поступали не в полном объеме; общая сумма, представленная ООО «КузбассОпт» к оплате по счетам-фактурам за вышеуказанный временной период, составляла 5 829 612,36 руб.; общая фактически оплаченная МБУ «Комбинат питания» сумма по счетам-фактурам за декабрь 2020 года - март 2021 года составила 2 457 308,90 руб. Задолженность МБУ «Комбинат питания» за фактически поставленный ООО «КузбассОпт» товар по счетам-фактурам за период декабрь 2020 года - март 2021 года на поставку продуктов питания (окорочка) для общеобразовательных учреждений г.Новокузнецка составляла 3 372 303,46 руб.

Общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг установлены Федеральным законом от 18.07.2011 №223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц".

В силу пункта 5 части 2 статьи 1 Закона о закупках данный Закон устанавливает общие принципы закупки товаров, работ, услуг и основные требования к закупке товаров, работ, услуг, в том числе муниципальными унитарными предприятиями при наличии правового акта, утвержденного в соответствии с части 3 статьи 2 настоящего Федерального закона и размещенного до начала года в единой информационной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд в соответствии с частью 1 статьи 4 настоящего Федерального закона.

Согласно сведениям из Единого реестра субъектов малого и среднего предпринимательства ООО «КузбассОпт» является средним предприятием.

В соответствии с пунктом 3 части 8 статьи 3 Закона о закупках Правительство Российской Федерации вправе установить особенности участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупке, осуществляемой отдельными заказчиками, годовой объем закупки, который данные заказчики обязаны осуществить у таких субъектов, порядок расчета указанного объема, а также форму годового отчета о закупке у субъектов малого и среднего предпринимательства и требования к содержанию этого отчета. Такие особенности регламентированы Положением об особенностях участия субъектов малого и среднего предпринимательства в закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц, утвержденным постановлением Правительства Российской Федерации от 11.12.2014 №1352.

В соответствии с пунктом 4 Постановления №1352 закупки у субъектов малого и среднего предпринимательства (далее - СМПС) осуществляются путем проведения предусмотренных положением о закупке, утвержденным заказчиком в соответствии с Федеральным законом, торгов, иных способов закупки:

а) участниками которых являются любые лица, указанные в части 5 статьи 3 Федерального закона, в том числе субъекты малого и среднего предпринимательства;

б) участниками которых являются только субъекты малого и среднего предпринимательства;

в) в отношении участников которых заказчиком устанавливается требование о привлечении к исполнению договора субподрядчиков (соисполнителей) из числа субъектов малого и среднего предпринимательства.

Согласно пункту 4 Постановления №1352 закупки у субъектов малого и среднего предпринимательства осуществляются путем проведения предусмотренных Положением о закупке, утвержденным заказчиком в соответствии с Законом о закупках, торгов, иных способов закупки.

При этом пунктом 2 Постановления №1352 обозначен круг юридических лиц, на которых данное Постановление распространяется, то есть фактически указаны те заказчики, которые обязаны осуществлять закупки с учетом требований данного постановления в том числе у субъектов малого и среднего предпринимательства.

В соответствии с пунктом 2 Постановления № 1352 настоящее постановление применяется в отношении юридических лиц, которые указаны в части 2 статьи 1 Федерального закона «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (за исключением автономных учреждений), годовой объем выручки которых от продажи продукции (продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг) по данным годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности за предшествующий календарный год превышает 500 млн. рублей, юридических лиц, которые указаны в части 2 статьи 1 указанного Федерального закона и являются кредитными организациями, величина активов которых по данным годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности за предшествующий календарный год превышает 500 млн. рублей, и при условии, что такие заказчики не соответствуют условиям, предусмотренным статьей 4 Федерального закона «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации», с 1 января 2018 г.

В соответствии с пунктом 14 (3) Постановления №1352 при осуществлении закупки в соответствии с подпунктом "а" пункта 4 настоящего Положения срок оплаты поставленных товаров (выполненных работ, оказанных услуг) по договору (отдельному этапу договора), заключенному по результатам закупки с субъектом малого и среднего предпринимательства, должен составлять не более 15 рабочих дней со дня подписания заказчиком документа о приемке поставленного товара (выполненной работы, оказанной услуги) по договору (отдельному этапу договора).

Согласно части 9 статьи 7.32.3 КоАП РФ нарушение заказчиком установленного законодательством Российской Федерации в сфере закупок товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц срока оплаты товаров, работ, услуг по договору (отдельному этапу договора), заключенному по результатам закупки с субъектом малого или среднего предпринимательства, - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от пятидесяти тысяч до ста тысяч рублей.

МБУ «Комбинат питания» осуществляет закупочную деятельность в рамках Закона № 223-ФЗ, является бюджетным учреждением, соответственно, имеет право на осуществлении приносящей доход деятельности в соответствии с ч. 2 ст. 24 и ч. 4 ст. 9.2 Федерального закона от 12.01.1996 №7-ФЗ «О некоммерческих организациях», п. 3 ст. 161 БК РФ.

В Письме Минфина России от 22.10.2013 №12-08-06/44036 «О комментариях (комплексных рекомендациях) по вопросам, связанным с реализацией положений Федерального закона от 08.05.2010 №83-ФЗ» указано, что под приносящей доход деятельностью понимается деятельность по оказанию услуг (выполнению работ) за плату.

Письмо Минфина России от 16.04.2018 №02-06-10/25658 разъясняет, что при оценке объема выручки от реализации продукции, товаров, услуг и работ можно основываться на показателях доходов, отражаемых по статье «Доходы от оказания платных услуг (работ)».

Статьей 249 НК РФ установлены понятия "доходы от реализации" и "выручка от реализации".

Доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.

Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.

Термин "выручка" применяется для целей налогообложения.

Таким образом, доходом от реализации признается выручка от реализации товаров (работ, услуг).

Доход МБУ «Комбинат питания» от предпринимательской и иной приносящей доход деятельности за 2020 год тождественен годовому объему выручки от продажи продукции (продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг) по данным годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности за 2020 год и не превышает 500 млн. рублей.

Согласно сведениям МБУ «Централизованная бухгалтерия комитета образования и науки Администрации города Новокузнецка», предоставленной 07.07.2021 МБУ «Комбинат питания» по запросу УФАС в рамках рассмотрения административного дела, доходы МБУ «Комбинат питания» от предпринимательской и иной приносящий доход деятельности за 2020 год составили 237 357 727,54 руб. 

Аналогичная информация представлена МБУ «Централизованная бухгалтерия комитета образования и науки Администрации города Новокузнецка» и в рамках рассмотрения настоящего спора (т.1 л.д.147).

Из представленной МРИФНС №15 по Кемеровской области по запросу суда бухгалтерской (финансовой) отчетности МБУ «Комбинат питания» за 2020 год также не следует, что доходы МБУ «Комбинат питания» от предпринимательской и иной приносящий доход деятельности за 2020 год превышают 500 млн. рублей. 

Каких-либо доказательств, опровергающих данные факты, заявителем не представлено ни в ходе рассмотрения дела Управлением, ни в ходе рассмотрения дела судом. 

Учитывая изложенное, у МБУ «Комбинат питания» отсутствует обязанность соблюдать установленный Постановлением №1352 срок оплаты товаров, работ, услуг по договору, заключенному по результатам закупки с субъектом малого или среднего предпринимательства. Вышеуказанное постановление №1352, в том числе в части срока оплаты, не превышающем 15 рабочих дней, не применятся в отношении МБУ «Комбинат питания».

При таких данных вывод антимонопольного органа об отсутствии события административного правонарушения, предусмотренного частью 9 статьи 7.32.3 КоАП РФ в действиях МБУ «Комбинат питания» является верным.

Какие-либо доказательства, опровергающие выводы суда, заявителем в материалы дела в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлены.

Согласно пункту 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Квалификация административного правонарушения (проступка) предполагает наличие состава правонарушения. В структуру состава административного правонарушения входят следующие элементы: объект правонарушения, объективная сторона правонарушения, субъект правонарушения, субъективная сторона административного правонарушения. При отсутствии хотя бы одного из элементов состава административного правонарушения лицо не может быть привлечено к административной ответственности.

Согласно статье 2.10 КоАП РФ юридические лица подлежат административной ответственности за совершение административных правонарушений в случаях, предусмотренных статьями раздела II настоящего Кодекса или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях.

В силу части 1.1 статьи 28.1 КоАП РФ поводами к возбуждению дела об административном правонарушении являются поводы, указанные в пунктах I, 2, 3 части 1 статьи 28.1 КоАП РФ, содержащие достаточные данные, указывающие на наличие события административного правонарушения. 

В соответствии с частью 3 статьи 28.1 КоАП РФ дело об административном правонарушении может быть возбуждено должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, только при наличии хотя бы одного из поводов, предусмотренных частями 1, 1.1 и 1.3 статьи 28.1 КоАП РФ, и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения.

В силу статьи 26.11 КоАП РФ судья, члены коллегиального органа, должностное лицо, осуществляющие производство по делу об административном правонарушении, оценивают доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном и объективном исследовании всех обстоятельств дела в их совокупности. 

В соответствии с частью 1 статьи 29.9 КоАП РФ по результатам рассмотрения дела об административном правонарушении может быть вынесено постановление о назначении административного наказания или постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении.

Пунктом 1 части 1.1 статьи 29.9 КоАП РФ предусмотрено, что постановление о прекращении производства по делу об административном правонарушении выносится в случае наличия хотя бы одного из обстоятельств, предусмотренных статьей 24.5 настоящего Кодекса.

В силу пункта 1 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при отсутствии события административного правонарушения.

Поступившее в Управление заявление не содержало достаточных данных и Управлением не установлено данных, указывающих на наличие события административного правонарушения, предусмотренного частью 9 статьи 7.32.3 КоАП РФ.

В связи с тем, что в ходе рассмотрения дела об административном правонарушении №033/04/7.32.3-629/2021 было установлено отсутствие события административного правонарушения и, как следствие, отсутствие в действиях МБУ «Комбинат питания» состава административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 9 статьи 7.32.3 КоАП РФ, то на основании пункта 1 статьи 24.5 КоАП дело об административном правонарушении правомерно подлежало прекращению.

Судом также не выявлены достаточные данные, указывающие на наличие в действиях МБУ «Комбинат питания» события административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 9 статьи 7.32.3 КоАП РФ. 

При таких данных суд находит заявленные требования необоснованными и не подлежащими удовлетворению.

Вопрос о взыскании государственной пошлины судом не рассматривается, поскольку на основании статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь статьями 167-170, 180, 181, 210, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд 

р е ш и л:

в удовлетворении заявленного требования отказать. 

Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение десяти дней со дня его принятия. 

Решение, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его вступления в законную силу, при условии, если оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

Апелляционная и кассационная жалобы подаются через Арбитражный суд Кемеровской области.   

 

 Судья                                                                                              Аникина К.Е.