РЕШЕНИЕ

Именем Российской Федерации

Дело № А40-251764/22-159-1978

г. Москва

17 мая 2023 г.

Резолютивная часть решения объявлена 10 мая 2023года

Полный текст решения изготовлен 17 мая 2023 года

Арбитражный суд г. Москвы в составе: 

Судья Константиновская Н.А.,  единолично, 

при ведении протокола помощником судьи Жулиной Е.А.

рассмотрев в судебном заседании дело по иску  АКЦИОНЕРНОГО ОБЩЕСТВА "НАУЧНО-ПРОИЗВОДСТВЕННОЕ ПРЕДПРИЯТИЕ "АЭРОСИЛА" (142800, МОСКОВСКАЯ ОБЛАСТЬ, СТУПИНО ГОРОД, ЖДАНОВА УЛИЦА, ВЛД 6, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 09.09.2002, ИНН: 

<

***>)

к ПУБЛИЧНОМУ АКЦИОНЕРНОМУ ОБЩЕСТВУ "АВИАЦИОННЫЙ КОМПЛЕКС ИМ. С.В. ИЛЬЮШИНА" (125190, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 27.08.2002, ИНН: 

<

***>)

Третье лицо: МИНИСТЕРСТВО ОБОРОНЫ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ (119019, 

<

...>, ОГРН: 

<

***>, Дата присвоения ОГРН: 27.02.2003, ИНН: 

<

***>)

Об обязании подписать дополнительное соглашение и протокол цены

О взыскании 19 344 634,88 руб.

при участии:

от истца: ФИО1 по доверенности от 01.01.2023г. 

от ответчика: ФИО2 по доверенности от 19.01.2022г.

от третьего лица: неявка

УСТАНОВИЛ:

АО «Научно-производственное предприятие «Аэросила» к ПАО «Авиационный комплекс им С.В. Ильюшина» о взыскании долга в сумме 19 082 253 руб. 89 коп., пени в сумме 262 380 руб. 99 коп., об обязании подписать дополнительное соглашение № 3 от 15.02.2022 г. к договору № 2021187422871412208200782/042/2020/39 от 25.12.2020 г. и протокол цены № 151-2021.

Исковые требования мотивированы тем, что ответчиком не исполнена обязанность о переводе ориентировочной цены в фиксированную, направленные в его адрес протоколы и дополнительное соглашение оставлено без изменения.

Истец заявленные требования поддержал.

Ответчик заявленные требования не признал по доводам письменного отзыва на иск.

Третье лицо, извещенное о месте и времени рассмотрения дела надлежащим образом в судебное заседание не явилось, письменного отзыва ни иск не представило, суд счел возможным рассмотрение дела в его отсутствие в порядке ст.ст. 123, 156 АПК РФ.

Выслушав стороны, исследовав письменные материалы дела, суд пришел к следующим выводам.

В ходе судебного разбирательства установлено, что между АО «Научно-производственное предприятие «Аэросила», наименование до внесения изменений в учредительные документы - ПАО «Научно-производственное предприятие «Аэросила» (далее - Поставщик, Истец) и филиалом ПАО «Ил» - «Воронежское авиационное самолетостроительное общество», до реорганизации ПАО «Воронежское авиационное самолетостроительное общество» (далее - Покупатель, Ответчик) заключен договор № 2021187422871412208200782/042/2020/39 от 25.12.2020 г. (далее -Договор).

По условиям п. 1.1 Договора Поставщик обязуется изготовить, поставить и обеспечить гарантийное обслуживание вспомогательных газотурбинных двигателей (ВГТД) ТА 14-13 0-112 (далее - Продукция), а Покупатель оплатить и принять Продукцию.

В соответствии с п. 3.1 Договора цена на поставляемую продукцию на момент подписания договора является ориентировочной и согласовывается сторонами протоколом согласования ориентировочной цены.

Протоколом согласования цены № 112-2020 определена цена единицы Продукции на 2021 г. в размере 12 827 121,76 руб., без учета НДС, общая стоимость двух единиц продукции составляет 30 785 092,22 руб. в т. ч. НДС.

В соответствии с п. 4.1 Договора Покупатель перечисляет Поставщику, авансовый платеж в размере 50 % ориентировочной цены Продукции.

Покупателем оплачен аванс платежными поручениями № 4764 от 15.06.2021 г. и № 4765 от 15.06.2021 г. в размере 15 392 546,11 руб.

Согласно п. 4.3 Договора окончательный расчет за готовую к поставке Продукцию, с учетом перечисленного аванса, Покупатель производит по фиксированной цене в течение 21 (двадцати одного) банковского дня после получения уведомления Поставщика о готовности Продукции к поставке и счета на оплату.

Пунктом 3.2 Договора предусмотрено, что фиксированная цена продукции будет установлена сторонами не позднее 30 календарных дней до начала поставки продукции по договору, при этом Покупатель обязан в течение 10 (десяти) календарных дней со дня получения протокола фиксированной цены согласовать его и направить Поставщику.

Однако п. 5.3. Договора предусмотрено право Поставщика отгрузить продукцию по ориентировочным ценам в случае, если на момент отгрузки не сформировал фиксированную цену, с последующим предоставлением и оформлением всех необходимых документов.

Поставщик, чтобы не допускать нарушения сроков исполнения государственного оборонного заказа, исполнил свои обязательства по поставке продукции до момента перечисления окончательного расчета и передал Покупателю Продукцию по ориентировочной цене, что подтверждается товарной накладной № 321 от 30.11.2021 г. и товарной накладной № 337 от30.12.2021г. на общую сумму 30 785 092 руб.22 коп.

ПАО «Воронежское авиационное самолетостроительное общество» в результате реорганизации в форме присоединения к ПАО «Авиационный комплекс им. СВ. Ильюшина» прекратило свою деятельность и стало ПАО «Авиационный комплекс им. СВ. Ильюшина» .

Во исполнение условия п. 3.2 договора о переводе ориентировочный цены в фиксированную в адрес Ответчика письмом № 016-750 от 26.05.2022 г. направлены дополнительное соглашение № 3 от 15.02.2022 г. к Договору и протокол цены № 151-2021. Счет № 72 от 16.02.2022 г. на сумму 19 082 253,89 руб. по окончательному расчету по Договору направлен Ответчику письмом № 016-149/684 от 17.02.2022 г.

Истцом в адрес Ответчика направлено письмо № 016-1140/4635 от 02.08.2022 г. с указанием на то, что Дополнительное соглашение № 3 и Протоколцены направлены, но в адрес Истца не вернулись, на что Ответчик письмом№ 78Ж/1523 17.08.2022 г. сообщили о том, что Государственный заказчикписьмом от 09.02.2022 года приостановил исполнение государственныхконтрактов, в связи с чем и ПАО «Ил» приостановило работу по подписаниюдоговорных документов и оплате продукции.

В последующем в адрес ответчика неоднократно направлялись письма с требованием подписать дополнительное соглашение 3 и протокол цены № 151-2021 (15.08.2022 исх. № 016-1319/5063, 26.08.2022 исх. № 016-1378/5601, 22.09.2022 исх. № 016-1521/6022) они остались без ответа, Дополнительное соглашение не подписано.

Письмом № 78Ж/1523 от 17.08.2022 Ответчик признал, что им не оспаривается сумма, установленной протоколом цены № 151-2021 фиксированной цены единицы продукции и признается сумма задолженности по окончательной оплате поставленной продукции в размере 19 082 253,89 руб., но окончательный расчет будет произведен после принятия соответствующего решения Министерством обороны РФ.

Истец утверждает, что ответчик имеет задолженность за поставленную продукцию по ориентировочной цене - 15 392 546,11 руб. в т. ч. НДС: стоимость поставленной продукции - 30 785 092,22 руб. минус оплаченный аванс -15 392 546,11 руб.

При этом, фактическая задолженность за поставленную продукцию по фиксированной цене, определенной протоколом цены № 151-2021, и признаваемой Ответчиком составляет - 19 082 253,89 руб. в т. ч. НДС, стоимость поставленной продукции - 34 474 800 руб. минус оплаченный аванс -15 392 546,11 руб.

С момента поставки продукции по товарной накладной № 321 от 30.11.2021 г. и товарной накладной № 337 от 30.12.2021 г. прошло значительное количество времени, около года. Переданная Истцом продукция не оплачивается Ответчиком длительное время, но может быть использована им по назначению для собственных нужд. В свою очередь, Истец не обладает сведениями о сроках и перспективах перечисления денежных средств государственным заказчиком Ответчику, условие об оплате после окончания расследования авиакатастрофы приобрело неопределенный характер и не отвечает признакам неизбежности.

Истцом в порядке досудебного урегулирования спора была направлена Ответчику претензия № 770/143-22/6212 от 03.10.2022 г. с требованием подписать дополнительное соглашение № 3 от 15.02.2022 г. и протокол цены № 151-2021, оплатить задолженность в размере 19 082 253,89 руб., пени за просрочку оплаты в размере 85 870,14 руб. 

Ответчик в ответе на претензию письмом № 1238 от 19.10.2022г. подтвердил обязательства по подписанию дополнительного соглашения и протокола цены, оплате полученной продукции, но просил об отсрочке исполнения обязательств.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, истец обратился в суд с настоящими требованиями.

Положениями статей 307-310 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается. В силу пункта 1 статьи 486 ГК РФ покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и не вытекает из существа обязательства. 

На основании пункта 1 статьи 516 ГК РФ покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями.

Применительно к рассматриваемому спору, предметом договора являются работы для нужд Минобороны России, то к отношениям сторон возникших в ходе исполнения указанного Договора, помимо норм ГК РФ, подлежат применению специальные нормы Федерального закона от 29.12.2012 № 275-ФЗ «О государственном оборонном заказе», который также предусматривает специальный порядок осуществления расчетов между сторонами, распространяющийся на все заключенные участниками кооперации сопровождаемые сделки.

Согласно пп. 48 п. 7 Указа Президента РФ от 16.08.2004 № 1082 «Вопросы Министерства обороны Российской Федерации» на Минобороны России возложены функции государственного заказчика, при этом, на основании пп. 31 п. 10 Указа, Минобороны России является главным распорядителем средств федерального бюджета, выделенных на выполнение оборонного заказа.

В соответствии с п. 4.1 ст. 3 Закона о гособоронзаказе кооперация головного исполнителя (далее - кооперация) - совокупность взаимодействующих между собой лиц, участвующих в поставках продукции в рамках сопровождаемых сделок. В кооперацию входят головной исполнитель, заключающий государственный контракт с государственным заказчиком, исполнители, заключающие контракты с головным исполнителем. 

В соответствии с п. 4 ст. 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами. В соответствии с п. 1 ст. 422 ГК РФ договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам). 

В соответствии с п. 2 ст. 2 Закона о гособоронзаказе положения федеральных законов и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, касающиеся предмета регулирования Закона о гособоронзаказе применяются в части, не противоречащей этому Закону. 

Подписав Договор в рамках выполнения государственного оборонного заказа, Истец согласился со всеми ограничениями, накладываемыми на исполнителей государственного оборонного заказа, предусмотренных договором и действующим законодательством. В соответствии с п. 3 ст. 12 Закона о гособоронзаказе финансовые средства, выплачиваемые государственным заказчиком головному исполнителю, предназначаются только для расходов на выполнение государственного оборонного заказа и авансирование соответствующих работ. Головной исполнитель несет ответственность за нецелевое использование указанных средств.

Согласно п. 3.1 Договора (в редакции Протокола согласования разногласий от 22.03.2021 г.) Цена на поставляемую продукцию на момент заключения договора является ориентировочной и согласовывается Сторонами Протоколом согласования ориентировочной цены, являющимся неотъемлемой частью Договора. Окончательный расчет и поставка Продукции осуществляется по цене, согласованной Сторонами Протоколом согласования фиксированной цены. Общая ориентировочная стоимость договора на момент его заключения составляет 30 785 092,22 руб.

В силу п. 3.2 Договора фиксированная цена Продукции будет установленасторонами не позднее, чем за 30 календарных дней до начала поставки Продукции подоговору. Фиксированная цена подтверждается Заключением 435 ВП МО РФ пофиксированной цене с предоставлением калькуляции с расшифровкой статей затрат.

Возможность, при заключении договора по выполнению гособоронзаказа, указывать ориентировочные (уточняемые) цены с последующей их корректировкой в порядке, предусмотренном Правительством РФ, предусмотрена пп. 1 п. 1 ст. 11 Закона о гособоронзаказе Контроль   за   эффективным   использованием   бюджетных   средств   в   сфере гособоронзаказа реализуется через механизм государственного регулирования цен на продукцию (п.1 ст. 9 Закона о гособоронзаказе).

Обоснование    цены    на    продукцию,    поставляемую    по    гособоронзаказуосуществляется  в  соответствии  с  требованиями  Положения  о  государственномрегулировании цен на продукцию, поставляемую по государственному оборонномузаказу, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации № 1465 (далее-Положение о государственном регулировании цен).

Таким образом, на Минобороны России, как на государственного заказчика, возложены функции государственного регулирования цен на работы, выполняемыев рамках гособоронзаказа.

Согласно пп. «д» п. 5 Положения о государственном регулировании цен, уточнение ориентировочной цены путем перевода ее в фиксированную цену является одним из видов государственного регулирования цен.

Согласно п. 44 Положения о государственном регулировании цен, условия перевода ориентировочной (уточняемой) цены продукции в фиксированную цену должны предусматривать возможность установления значения фиксированной цены как ниже, так выше величины ориентировочной (уточняемой) цены.

Порядок перевода ориентировочной цены в фиксированную определён разделом 3 Положения о государственном регулировании цен: «В случае применения в государственном контракте ориентировочной (уточняемой) цены либо цены, возмещающей издержки, государственным заказчиком по согласованию с единственным поставщиком по окончании срока действия соответствующего вида цены на продукцию, но не позднее 2 месяцев до окончания поставки этой продукции (или завершения отдельных этапов поставки продукции, если государственным контрактом предусмотрены такие этапы) или по достижении 80 процентов технической готовности продукции устанавливается фиксированная цена на продукцию» (п. 46 Положения).

Из вышеприведенных норм следует, что в процессе перевода ориентировочной цены в фиксированную цена может быть уменьшена, окончательное установление фиксированной цены осуществляется государственным заказчиком - федеральным органом власти, обладающим компетенцией действовать от лица Российской Федерации. Лицом, осуществляющим согласование фиксированной цены Работ по Договору, является государственный заказчик - Минобороны России, который рассматривает цены, предложенные Исполнителем, и представленные обосновывающие документы.

Перечень обосновывающих документов определен в п. 37 Положения о государственном регулировании цен, и совпадает с перечнем документов, указанных в пункте 3.2 Договора.

Согласно пункту 5 статьи 7 Закона о гособоронзаказе государственный заказчик обеспечивает финансирование оборонного заказа. Государственный заказчик осуществляет контроль за исполнением государственного оборонного заказа (подпункт 6 пункта 1 статьи 8) и целевым использованием бюджетных ассигнований (пункт 6 статьи 7). Статьей 10 Закона о гособоронзаказе также предусмотрено, что государственное регулирование цен на продукцию по государственному оборонному заказу осуществляется посредством обеспечения оплаты головному исполнителю, исполнителю экономически обоснованных затрат, связанных с выполнением государственного оборонного заказа и осуществления государственного контроля за применением цен на продукцию по государственному оборонному заказу при его выполнении.

С учетом требований Закона о гособоронзаказе денежные средства на оплату работ выделяются только после проверки затрат, понесенных исполнителями, так как все исполнители оборонного заказа обязаны отчитываться перед стоящим выше его по цепочке контрагентом о целевом расходовании выделенных бюджетных средств и несут ответственность за нецелевое расходование выделенных из бюджета средств, что подтверждается письмом ВАС РФ от 19.02.1996 № С5-7/03-93 «О Федеральном законе «О государственном оборонном заказе».

Кроме того, п. 4 Положения о примерных условиях государственных контрактов по государственному оборонному заказу, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 26.12.2013 г. № 1275, условия контракта,заключаемого головным исполнителем с исполнителем в целях выполнениягосударственного      контракта,      определяются      условиями      соответствующего государственного контракта, заключенного государственным заказчиком с этим головным исполнителем.

С учетом изложенных норм действующего законодательства Российской Федерации в Договоре предусмотрено, что окончательный расчет за продукцию осуществляется по фиксированной цене, которая согласовывается протоколом фиксированной цены и подтверждается заключением ВП МО РФ по фиксированной цене и калькуляцией с расшифровкой статей затрат.

Таким образом, существенное значение при рассмотрении настоящего дела имеет протокол фиксированной цены, подтвержденный заключением ВП МО РФ не только Истца, но и Ответчика.

В соответствии с Протоколом совещания УАТиВ ДОГОЗ Минобороны России от 09.02.2022 по проблемным вопросам выполнения ОКР «ЛВТС» и поставки Ил-112В для нужд Минобороны России приостановлено выполнение работ по государственным контрактам до завершения работы Комиссии по расследованию катастрофы с самолетом Ил-112В № 51493201001 и принятия решения руководством Минобороны России по дальнейшему выполнению работ.

Минобороны России до настоящего времени приостановлено согласование технической и отчетной документации по Государственному контракту в рамках ОКР «ЛВТС» и поставки самолетов Ил-112В, в связи с проведением расследования авиационного происшествия опытного летного образца самолета Ил-112В № 0101, что подтверждается письмами 153 ВП МО РФ от 22.02.2022 № 33/114-22 и от 30.08.2021 г. № 33/730-21

Ответчик письмом от 11 мая 2022 г. № 182 направлял на рассмотрение в 214 ВП МО РФ документы по переводу ориентировочных цен в фиксированные. Письмо от 24 мая 2022 г. №214/591 214 ВП МО РФ сообщило, что до принятия соответствующего решения государственным заказчиком оснований для возобновления работы по контролю качества и приемке продукции (в том числе согласования договорных документов) у 214 ВП МО РФ нет.

Таким образом, в отсутствии согласованного протокола твердой фиксированной цены 153 ВП МО РФ, 214 ВП МО РФ и Департаментом аудита государственных контрактов Министерства обороны Российской Федерации (ДОГОЗ МО РФ) ПАО «Ил» не может подписать протокол фиксированной цены в рамках Договора, поскольку осуществление взаиморасчетов по ценам, не прошедшим проверку экономической обоснованности затрат на продукцию, между участниками государственного оборонного заказа недопустимо.

Требование о подписании дополнительного соглашения № 3 от 15.02.2022 г. и протокол цены № 151-2021 не подлежит удовлетворению в связи с выбором Истца ненадлежащего способа защиты и нарушении порядка перевода ориентировочной цены в фиксированную согласно Закону о гособоронзаказе.

Договор, заключенный сторонами, не является публичным договором, обязательное подписание дополнительных соглашений к нему законом в контексте ст.ст. 426 и 445 ГК РФ не предусмотрено, обязание ответчика подписать дополнительное соглашение и протокол фиксированной без согласования цены со стороны Государственного заказчика (Минобороны России) приведет к нарушению Закона о гособоронзаказе.

Необходимо отметить, что в соответствии с Законом о гособоронзаказе, Указом Президента Российской Федерации от 16.08.2004 г. № 1082 «Вопросы Министерства обороны Российской Федерации» полномочиями по определению стоимости выполняемых работ в рамках государственного оборонного заказа обладает исключительно Министерство обороны Российской Федерации.

Учитывая, что установление фиксированной цены является прямым полномочием государственного заказчика, который осуществляет контроль за целевым использованием бюджетных   средств   по   Договору,   заявленные   требования   о   подписании дополнительного соглашения и протокола фиксированной цены направлены на преодоление процедуры ценообразования и расчетов с исполнителем, установленные Законом о гособоронзаказе.

Избрание заявителем ненадлежащего способа защиты является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении заявленных требований

Требование  о   взыскании  пени  за  нарушение  сроков  оплаты  за поставленную Продукцию противоречит условиям Договора а также действующему законодательству.

Обязанность   по   перечислению   окончательного   расчета   за   поставленную продукцию не наступила.

В связи с отсутствием протокола фиксированной цены, согласованного ВП МО РФ заказчика по причинам не зависящих от воли Ответчика, ПАО «Ил» не имеет возможности, не нарушая при этом положения Договора, и положения Закона о гособоронзаказе, осуществить окончательный расчет по Договору.

Применение    мер    гражданско-правовой    ответственности    к    ответчику неправомерно.

При этом взыскание штрафных санкций в период с 01.04.2022 по 01.10.2022 противоречит введенному Правительством Российской Федерации моратория на взыскание финансовых санкций, позиции высших судов.

С учетом изложенного исковые требования удовлетворению не подлежат как в части установления фиксированной цены, так и в части ее взыскания в пользу истца. Поскольку в удовлетворении основного требования судом отказано, то и акцессорные требования удовлетворению не подлежат.

Согласно статье 101 АПК РФ судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.

Распределение судебных расходов между лицами, участвующими в деле, предусмотрено статьей 110 АПК РФ. В силу пункта 1 данной статьи судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Расходы по госпошлине относится судом в соответствии со ст. 110 АПК РФ с учетом итогов рассмотрения дела.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 11, 12 ГК РФ,  руководствуясь ст.ст. 8, 9, 65, 71, 75, 102, 110, 167- 171, 176 АПК РФ, суд

РЕШИЛ:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в Девятый Арбитражный Апелляционный суд в течении месяца со дня принятия.

 

Судья             Н.А. Константиновская