Арбитражный суд Хабаровского края

г. Хабаровск, ул. Ленина 37, 680030, www.khabarovsk.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

Р Е Ш Е Н И Е

дело № А73-9332/2019

г. Хабаровск

13 августа 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 05.08.2019г.

Арбитражный суд Хабаровского края в составе судьи О.Н. Лесниковой при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску первого заместителя прокурора Хабаровского края

к краевому государственному бюджетному учреждению «Комсомольская-на-Амуре набережная р. Амура» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 681022, 

<

...>)

к обществу с ограниченной ответственностью «Больверк» (ОГРН 

<

***>, ИНН 

<

***>, место нахождения: 443099, 

<

...>)

о признании недействительным дополнительного соглашения № 4 от 22.06.2018 к контракту № 1 от 26.10.2017,

при участии в заседании: 

от Прокуратуры Хабаровского края – ФИО2,

от ответчиков – не явились, извещены,

УСТАНОВИЛ:

Первый заместитель прокурора Хабаровского края (далее - истец, прокурор, Прокуратура) обратился в Арбитражный суд Хабаровского края с иском к краевому государственному бюджетному учреждению «Комсомольская-на-Амуре набережная р. Амура», обществу с ограниченной ответственностью «Больверк» о признании недействительным дополнительного соглашения № 4 от 22.06.2018 к контракту № 1 от 26.10.2017.

Ответчики представили отзывы, в соответствии с которыми в удовлетворении иска просили отказать в связи с его необоснованностью, в том числе, в связи с тем, что дополнительное соглашение не изменяет существенные условия контракта.

Ответчики, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, явку своих представителей не обеспечили, что не является препятствием к рассмотрению дела в порядке статьи 156 АПК РФ.

Зафиксированным в протоколе судебного заседания определением, на основании пункта 4 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса РФ и пункта 27 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда РФ от 20.12.2006г. № 65 суд завершил предварительное судебное заседание и открыл судебное заседание первой инстанции.

Представитель Прокуратуры в судебном заседании настаивал на удовлетворении иска по основаниям, изложенным в исковом заявлении.

Исследовав материалы дела, суд установил следующее.

26.10.2017 по результатам проведенного электронного аукциона № 0122200002517004461 между КГБУ «Комсомольская-на-Амуре набережная р. Амура» (Заказчик) и ООО «Больверк» (Подрядчик) заключен контакт № 1 на выполнение строительных работ по объекту «Реконструкция набережной р. Амур в 

<

...> км» (реестровый номер контракта 2270309414017000003).

В соответствии с п. 2.1 контракта цена контракта составляет 2 055 075 523 (два миллиарда пятьдесят пять миллионов семьдесят пять тысяч пятьсот двадцать три) рубля 20 копеек, в том числе по годам:

2017 год - 437 000 000 (четыреста тридцать семь миллионов) рублей.

2018 год - 419 520 000 (четыреста девятнадцать миллионов пятьсот двадцать тысяч) рублей.

2019 год - 432 960 000 (четыреста тридцать два миллиона девятьсот шестьдесят тысяч) рублей.

2020 год - 765 595 523 (семьсот шестьдесят пять миллионов пятьсот девяносто пять тысяч пятьсот двадцать три) рублей 20 копеек.

Порядок расчетов установлен разделом 3 контракта.

Согласно п. 3.2 контракта оплата работ осуществляется по безналичному расчету путем перечисления Заказчиком денежных средств на расчетный счет Подрядчика, указанный в контракте в следующем порядке:

Аванс в размере 192 663 330 рублей в течение 30 дней с момента заключения контракта на основании счета, предоставленного Подрядчиком. Погашение суммы произведенного авансового платежа принимается к зачету пропорционально стоимости выполненных работ, начиная с ноября 2017 года по май 2018 года включительно, в следующем порядке:

- в 2017 году не более 28,57% от суммы произведенного авансового платежа,

- в 2018 году - в объеме оставшейся непогашенной суммы.

Оплата работ (в том числе в случае досрочного выполнения работ) осуществляется на основании выставленного Подрядчиком счета, счета-фактуры (при наличии) в течение 30 дней после подписания Сторонами акта о приемке выполненных работ (форма № КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма № КС-3) по отдельному этапу контракта с удержанием возвратных сумм.

Возвратные суммы уточняются в процессе приемки выполненных работ по отдельному этапу и удерживаются при взаиморасчетах при наличии затрат на временные здания и сооружения - в размере 15 % от суммы принятых затрат на временные здания и сооружения. По окончании всех Работ на объекте Заказчик до подписания акта приемки объекта капитального строительства оплачивает Подрядчику не более 95% от стоимости Работ по контракту.

Окончательный расчет с Подрядчиком (оставшиеся 5% от цены контракта) производится Заказчиком в течение 30 дней на основании подписанного Сторонами акта приемки объекта капитального строительства с учетом ранее перечисленных Подрядчику денежных средств и заключения органа государственного строительного надзора о соответствии объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации. Расчет осуществляется по каждому этапу.

Дополнительным соглашением к контракту № 2 от 01.04.2018 внесены изменения в существенные условия спорного контракта, выразившиеся в изменении порядка расчетов, установленных п. 3.2 контракта.

Так, согласно пункту 1 дополнительного соглашения № 2 от 01.04.2018 аванс в размере 192 663 330 рублей в течение 30 дней с момента заключения контракта на основании счета, предоставленного Подрядчиком. Погашение суммы произведенного авансового платежа принимается к зачету пропорционально стоимости выполненных работ, начиная с ноября 2017 года по декабрь 2018 года включительно, в следующем порядке:

- в 2017 году не более 28,57% от суммы произведенного авансового платежа,

- в 2018 году - в объеме 25 % от суммы каждого представленного Подрядчиком к оплате акта приемки выполненных работ.

В соответствии с п. 2 дополнительного соглашения № 2 от 01.04.2018 оно является неотъемлемой частью контракта от 26.10.2017 № 1, вступает в силу с момента подписания сторонами и действует в течение всего срока действия контракта.

Дополнительным соглашением № 4 от 22.06.2018 внесены изменения в существенные условия контракта в части изменения порядка расчётов, а именно в п. 3.2, согласно которому аванс в размере 192 663 330,00 рублей в течение 30 дней с момента заключения контракта на основании счета, предоставленного Подрядчиком. Погашение суммы произведенного авансового платежа принимается к зачету пропорционально стоимости выполненных работ, начиная с ноября 2017 года по декабрь 2018 года включительно, в следующем порядке:

- в 2017 году не более 28,57% от суммы произведенного авансового платежа,

- в 2018 году - в объеме 10 % от суммы каждого представленного Подрядчиком к оплате акта приемки выполненных работ.

В соответствии с п. 2 дополнительного соглашения № 4 от 22.06.2018 оно является неотъемлемой частью контракта от 26.10.2017 № 1, вступает в силу с момента подписания сторонами и действует в течение всего срока действия контракта.

Таким образом, положениями дополнительного соглашения от 22.06.2018 № 2 изменены условия контракта, а именно: порядок расчетов выполненных Подрядчиком работ.

Изложенные обстоятельства послужили основанием для обращения Прокуратуры в суд с настоящим иском.

Оценив в порядке статьи 71 АПК РФ представленные доказательства, обстоятельства конкретного дела, арбитражный суд пришел к следующим выводам.

Согласно пункту 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом или иными правовыми актами, действующими на момент его заключения.

На основании пункта 1 статьи 168 ГК РФ за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.

Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки (пункт 2 статьи 168 ГК РФ).

Отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд, в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечение гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращение коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок регулируются Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее - Закон № 44-ФЗ, Закон о контрактной системе).

Статьей 1 Закона № 44-ФЗ установлено, что настоящий Федеральный закон регулирует отношения, направленные на обеспечение государственных и муниципальных нужд в целях повышения эффективности, результативности осуществления закупок товаров, работ, услуг, обеспечения гласности и прозрачности осуществления таких закупок, предотвращения коррупции и других злоупотреблений в сфере таких закупок.

Согласно пункту 1 статьи 34 Закона о контрактной системе контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с настоящим Федеральным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

В соответствии с пунктом 13 статьи 34 Закона о контрактной системе в контракт включается обязательное условие о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги, в том числе с учетом положений части 13 статьи 37 настоящего Федерального закона, о порядке и сроках осуществления заказчиком приемки поставленного товара, выполненной работы (ее результатов) или оказанной услуги в части соответствия их количества, комплектности, объема требованиям, установленным контрактом, о порядке и сроках оформления результатов такой приемки, а также о порядке и сроке предоставления поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обеспечения гарантийных обязательств в случае установления в соответствии с частью 4 статьи 33 настоящего Федерального закона требований к их предоставлению.

В абзаце 7 пункта 9 Обзора судебной практики применения законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд от 28.06.2017 Президиумом Верховного Суда РФ разъяснено, что сохранение условий государственных и муниципальных контрактов в том виде, в котором они были изложены в извещении о проведении открытого аукциона в электронной форме и в документации об аукционе, невозможность ведения переговоров между заказчиками и участниками закупок (статья 46 Закона о контрактной системе) и исполнение контракта на условиях, указанных в документации, направлены на обеспечение равенства участников размещения заказов, создание условий для свободной конкуренции, обеспечение в связи с этим эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, на предотвращение коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов с тем, чтобы исключить случаи обхода закона - искусственного ограничения конкуренции при проведении аукциона и последующего создания для его победителя более выгодных условий исполнения контракта.

Согласно пункту 1 статьи 432 ГК РФ существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

С учетом изложенного, условие о прядке и сроках оплаты работ, предусмотренное пунктом 3.2. контракта, является существенным условием контракта. 

В соответствии с пунктом 2 статьи 767 ГК РФ изменения условий государственного или муниципального контракта, не связанные с обстоятельствами, указанными в пункте 1 настоящей статьи, в одностороннем порядке или по соглашению сторон допускаются в случаях, предусмотренных законом.

В силу части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается, за исключением их изменения по соглашению сторон в следующих случаях:

1) если возможность изменения условий контракта была предусмотрена документацией о закупке и контрактом, а в случае осуществления закупки у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя) контрактом:

а) при снижении цены контракта без изменения предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги, качества поставляемого товара, выполняемой работы, оказываемой услуги и иных условий контракта;

б) если по предложению заказчика увеличиваются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов или уменьшаются предусмотренные контрактом количество поставляемого товара, объем выполняемой работы или оказываемой услуги не более чем на десять процентов. При этом по соглашению сторон допускается изменение с учетом положений бюджетного законодательства Российской Федерации цены контракта пропорционально дополнительному количеству товара, дополнительному объему работы или услуги исходя из установленной в контракте цены единицы товара, работы или услуги, но не более чем на десять процентов цены контракта. При уменьшении предусмотренных контрактом количества товара, объема работы или услуги стороны контракта обязаны уменьшить цену контракта исходя из цены единицы товара, работы или услуги. Цена единицы дополнительно поставляемого товара или цена единицы товара при уменьшении предусмотренного контрактом количества поставляемого товара должна определяться как частное от деления первоначальной цены контракта на предусмотренное в контракте количество такого товара.

Таким образом, по общему правилу изменение существенных условий контракта при его исполнении не допускается. 

Исключением из данного правила по соглашению сторон (при условии, если такая возможность была установлена документацией о закупке) является случай, когда по предложению заказчика увеличиваются или уменьшаются предусмотренные контрактом количество товара, объем работы или услуги не более чем на десять процентов.

Ответчиками в нарушение статьи 65 АПК РФ не представлено суду доказательств того, что основанием для заключения оспариваемого соглашения явились основания, указанные в п.п. 1-7 части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе.

Сохранение условий государственных и муниципальных контрактов в том виде, в котором они были изложены в извещении о проведении открытого аукциона в электронной форме и в документации об аукционе, невозможность ведения переговоров между заказчиками и участниками закупок (статья 46 Закона о контрактной системе) и исполнение контракта на условиях, указанных в документации, направлены на обеспечение равенства участников размещения заказов, создание условий для свободной конкуренции, обеспечение в связи с этим эффективного использования средств бюджетов и внебюджетных источников финансирования, на предотвращение коррупции и других злоупотреблений в сфере размещения заказов с тем, чтобы исключить случаи обхода закона - искусственного ограничения конкуренции при проведении аукциона и последующего создания для его победителя более выгодных условий исполнения контракта (п. 9 Обзора судебной практики законодательства Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд, утвержденного Президиумом Верховного Суда РФ 28.06.2017).

Ввиду нарушения существенных условий контракта в связи с заключением дополнительных соглашений № 2 от 01.04.2018 и № 4 от 22.06.2018, 06.09.2018 прокуратурой города Комсомольска-на-Амуре возбуждены дела об административных правонарушениях, предусмотренных ч. 4 ст. 7.32 Кодекса РФ об административных правонарушениях в отношении КГБУ «Комсомольская-на-Амуре набережная р. Амура» и ООО «Больверк», по результатам рассмотрения которых постановлениями Хабаровского УФАС России данные юридические лица признаны виновными в совершении административных правонарушений и им назначены административные наказания в виде штрафов.

Постановления Хабаровского УФАС России о назначении административных наказаний были обжалованы КГБУ «Комсомольская-на-Амуре набережная р. Амура» и ООО «Больверк» в Арбитражный суд Хабаровского края. 

В соответствии с решениями суда от 17.04.2019 (дело № А73-21789/2018) и 26.04.2019 (дело № А73-21791/2018) в удовлетворении заявленных требаний о признании незаконными и отмене постановлений Хабаровского УФАС отказано.

При этом в решении по делу № А73-21791/2018 судом сделан следующий вывод: «Таким образом, положениями дополнительного соглашения от 22.06.2018 № 4 изменены существенные условия Контракта, а именно: порядок расчетов выполненных Подрядчиком работ…

С учетом установленных по делу обстоятельств, суд приходит к выводу о нарушении КГБУ «Комсомольская-на-Амуре набережная р. Амур» и ООО «Больверк» требований части 1 статьи 95 Закона о контрактной системе, что выразилось в изменении существенных условий государственного контракта от 26.10.2017 № 1, при этом возможность изменения условий контракта в рассматриваемом случае не предусмотрена законодательством Российской Федерации о контрактной системе в сфере закупок, что образует объективную сторону административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 4 статьи 7.32 КоАП РФ.».

По правилу части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Учитывая изложенное, доводы ответчиков судом не принимаются.

В соответствии с частью 1 статьи 64, статьями 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств. 

Статьей 65 того же Кодекса установлена обязанность лиц, участвующих в деле, доказать те обстоятельства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений. 

С учетом изложенного, исходя из смысла указанных норм, исследовав совокупность обстоятельств дела и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ представленные доказательства, суд приходит к выводу об обоснованности заявленных истцом требований,

Следовательно, иск подлежит удовлетворению.

Расходы по оплате государственной пошлины в соответствии с частью 3 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на ООО «Больверк», поскольку второй ответчик в установленном законом порядке освобожден от уплаты госпошлины.

Руководствуясь статьями 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Признать недействительным дополнительное соглашение № 4 от 22.06.2018 к контракту № 1 от 26.10.2017, заключенному между краевым государственным бюджетным учреждением «Комсомольская-на-Амуре набережная р. Амура» и обществом с ограниченной ответственностью «Больверк».

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Больверк» в доход федерального бюджета 3 000 рублей государственной пошлины.

Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Шестой арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения.

Апелляционная жалоба подается в арбитражный суд апелляционной инстанции через Арбитражный суд Хабаровского края.

 

 Судья                                                                              О.Н. Лесникова