РЕШЕНИЕ

№ делаА46-18135/2023

07 декабря 2023 года

город Омск

 

Арбитражный суд Омской области в составе судьи Солодкевича И.М. при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания ФИО1, рассмотрев в открытом судебном заседании, состоявшемся 30 ноября 2023 года, дело по заявлению общества с общества с ограниченной ответственностью «Научно-производственное объединение «Глобал ГИС» к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области о признании незаконным и отмене решения от 29.08.2023 по делу № 055/10/104-950/2023,

при участии в деле заинтересованных лиц – ФИО2, бюджетного учреждения Омской области «Омскоблстройзаказчик» (ИНН 

<

***>),

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью «Научно-производственное объединение «Глобал ГИС» – ФИО3 (паспорт, доверенность от 02.10.2023 сроком действия 1 год), ФИО4 (паспорт, доверенность от 02.10.2023 сроком действия 1 год);

от Управления Федеральной антимонопольной службы по Омской области – ФИО5 (удостоверение, доверенность от 12.01.2023 сроком действия до 31.12.2022);

от бюджетного учреждения Омской области «Омскоблстройзаказчик» – ФИО6 (паспорт, доверенность от 22.12.2022 сроком действия до 31.12.2023), 

 

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Научно-производственное объединение «Глобал ГИС» (далее также – ООО «НПО «Глобал ГИС», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (далее также – Омское УФАС России, заинтересованное лицо) о признании незаконным и отмене решения от 29.08.2023 по делу № 055/10/104-950/2023.

Определением судьи Арбитражного суда Омской области от 17.10.2023 к участию в деле заинтересованными лицами привлечены ФИО2, бюджетное учреждение Омской области «Омскоблстройзаказчик» (далее также – БУОО «Омскоблстройзаказчик», учреждение).

В обоснование требования ООО «НПО «Глобал ГИС» указано, что нарушение срока выполнения работ по контракту было обусловлено неоказанием содействия при исполнении обязательств по контракту заказчиком.

Омским УФАС России в действиях подрядчика усмотрены направленность на несоблюдение условий контракта и наличие фактов недобросовестности при его исполнении. Антимонопольным органом отмечено, что, заключая контракт, ООО «НПО «Глобал ГИС» знало о характере и объемах необходимых к выполнению работ, обязано было проанализировать их характер с учетом требований специального законодательства, которые предъявляются к таким работам, возможные риски, влекущие для него правовые последствия, а также соразмерность работ и сроков, отведенных для их выполнения, надлежащим образом организовывать и обеспечивать своевременное и качественное решение задач, совершать другие действия, направленные на соблюдение срока выполнения работ. Этим мотивировано принятое (оспариваемое в настоящем деле) решение. 

БУОО «Омскоблстройзаказчик» разделена позиция последнего, отмечено, что заказчик добросовестно исполнял обязанность по оказанию содействия подрядчику в выполнении работ, изложены в обоснование соответствующего утверждения факты.

Рассмотрев материалы дела, заслушав объяснения участвующих в деле лиц, суд установил следующие обстоятельства.

На официальном сайте Единой информационной системы в сфере закупок (далее также – официальный сайт ЕИС) 14.10.2021 уполномоченным органом были размещены извещение о проведении электронного аукциона и документация об электронном аукционе с начальной (максимальной) ценой контракта 27 802 384 р. 44 к.

Протокол рассмотрения единственной заявки на участие в электронном аукционе от 25.10.2021 свидетельствует о том, что электронный аукцион признан несостоявшимся в связи с тем, что по окончании срока подачи заявок на участие в электронном аукционе подана только одна заявка на участие в нем. Единой комиссией уполномоченного органа принято решение о заключении контракта с ООО «НПО «Глобал ГИС» по предложенной им цене, не превышающей начальную (максимальную) цену контракта.

Согласно информации, размещенной на официальном сайте ЕИС, 08.11.2021 учреждением и ООО «НПО «Глобал ГИС» был заключен контракт с ценой 27 802 384 р. 44 к.

Заказчиком 11.08.2023 принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта (исх. № 02-2459) в связи с ненадлежащим исполнением обществом обязательств, предусмотренных контрактом.

В соответствии с частями 2 и 4 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ и услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (далее также – Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ), Правилами ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации «О порядке ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей)» от 30.06.2021 № 1078 (далее также – Правила), в Омское УФАС России с использованием ЕИС заказчиком 22.08.2023 было представлено обращение о включении информации о подрядчике в реестр с приложением решения об одностороннем отказе от исполнения контракта.

Согласно данному решению причиной расторжения контракта явилось: «Выполнение работ по строительству объекта и поставке оборудования до настоящего времени Подрядчиком не исполнены».

В обращении заказчика датой расторжения контракта указано 22.08.2023, информация о расторжении контракта в этот же день размещена на официальном сайте ЕИС в разделе «Реестр контрактов».

Решением от 29.08.2023 по делу № 055/10/104-950/2023 Омского УФАС России постановлено включить в реестр недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей) сроком на два года информацию об ООО «НПО «Глобал ГИС»; о директоре и единственном участнике ООО «НПО «Глобал ГИС».

Несогласие с данным решением послужило основанием к обращению ООО «НПО «Глобал ГИС» в Арбитражный суд Омской области с настоящим заявлением.

Суд отказывает в удовлетворении требования заявителя, руководствуясь следующим.

В соответствии со статьей 8 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем).

Конкурентными способами определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) являются конкурсы (открытый конкурс, конкурс с ограниченным участием, двухэтапный конкурс, закрытый конкурс, закрытый конкурс с ограниченным участием, закрытый двухэтапный конкурс), аукционы (аукцион в электронной форме (электронный аукцион), закрытый аукцион), запрос котировок, запрос предложений (часть 2 статьи 24 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ).

В силу положений статьи 22 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее также – Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ) антимонопольный орган выполняет функции государственного контроля за соблюдением антимонопольного законодательства, контроля в сфере размещения заказов, выявляет нарушения антимонопольного законодательства, принимает меры по прекращению нарушения антимонопольного законодательства, а также в соответствии с частью 1 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ осуществляет ведение реестра недобросовестных поставщиков.

Согласно части 2 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ в реестр недобросовестных поставщиков включается информация об участниках закупок, уклонившихся от заключения контрактов, а также о поставщиках (подрядчиках, исполнителях), с которыми контракты расторгнуты по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением ими условий контрактов.

В соответствии с частью 6 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ в случае расторжения контракта по решению суда или в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта заказчик в течение трех рабочих дней с даты расторжения контракта направляет в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, информацию, предусмотренную частью 3 настоящей статьи, а также копию решения суда о расторжении контракта или в письменной форме обоснование причин одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта.

Согласно части 7 статьи 104 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ в течение пяти рабочих дней с даты поступления обращения, указанного в части 4 настоящей статьи, федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный на осуществление контроля в сфере закупок, осуществляет проверку содержащихся в таком обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта. По результатам такой проверки принимается решение о включении в реестр недобросовестных поставщиков соответствующей информации или решение об отказе в ее включении в реестр недобросовестных поставщиков. В случае принятия решения о включении в реестр недобросовестных поставщиков информации о лицах, указанных в части 2 настоящей статьи, такая информация включается в этот реестр не позднее трех рабочих дней с даты принятия данного решения.

Порядок ведения реестра недобросовестных поставщиков определен Правилами ведения реестра недобросовестных поставщиков (подрядчиков, исполнителей), утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 № 1078.

В соответствии с подпунктом «а» пункта 13 Правил № 1078 не позднее пяти рабочих дней со дня, следующего за днем поступления обращения, орган контроля рассматривает обращение, проводит проверку содержащихся в обращении фактов, свидетельствующих об уклонении участника закупки от заключения контракта либо о расторжении контракта по решению суда или об одностороннем отказе заказчика от исполнения контракта в связи с существенными нарушениями поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, а также внеплановую проверку, предусмотренную пунктом 5 части 15 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

По результатам рассмотрения обращения и проведения проверок, указанных в подпункте «а» пункта 13 Правил № 1078, орган контроля принимает решение о включении информации об участнике закупки, о поставщике (подрядчике, исполнителе) в реестр либо в случаях, предусмотренных пунктами 14 и 15 названных Правил, об отказе во включении участника закупки, поставщика (подрядчика, исполнителя) в реестр, а также выдает (при необходимости) предписание, предусмотренное пунктом 2 части 22 статьи 99 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, в случае выявления нарушений законодательства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов о контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (подпункт «б» пункта 13 Правил № 1078).

Согласно пункту 15 Правил № 1078 орган контроля принимает решение об отказе во включении информации о поставщике (подрядчике, исполнителе) (если основанием для направления обращения является расторжение контракта в случае одностороннего отказа заказчика от исполнения контракта в связи с существенным нарушением поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта) в реестр, если в результате проведения проверок, предусмотренных подпунктом «а» пункта 13 Правил:

а) выявлены нарушения заказчиком установленных законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок требований к порядку принятию заказчиком решения об одностороннем отказе от исполнения контракта, направления его поставщику (подрядчику, исполнителю) и размещения в единой информационной системе;

б) заказчиком не подтверждены факты существенного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта;

в) поставщиком (подрядчиком, исполнителем) представлены информация и документы, подтверждающие:

принятие им мер для надлежащего исполнения условий контракта;

надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, в том числе в связи с введением политических или экономических санкций иностранными государствами, совершающими недружественные действия в отношении Российской Федерации, граждан Российской Федерации или российских юридических лиц, и (или) введением иностранными государствами, государственными объединениями и (или) союзами и (или) государственными (межгосударственными) учреждениями иностранных государств или государственных объединений и (или) союзов мер ограничительного характера. К таким обстоятельствам не относится отказ поставщика (подрядчика, исполнителя) от исполнения контракта по причине введения санкций и (или) мер ограничительного характера в отношении заказчика.

Как следует из материалов дела, БУОО «Омскоблстройзаказчик» (заказчик) и ООО «НПО «Глобал ГИС» (подрядчик) 08.11.2021 заключен государственный контракт № 19-2021/Е (далее также – контракт) на выполнение работ по подготовке проектной документации, выполнение инженерных изысканий, выполнение работ по строительству объекта капитального строительства, поставке оборудования, необходимого для обеспечения эксплуатации объекта: «Строительство фельдшерско-акушерского пункта с. Звонарев Кут Азовского немецкого национального муниципального района Омской области, бюджетное учреждение здравоохранения Омской области «Азовская центральная районная больница» (далее также – объект).

На основании части 1 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ контракт заключается на условиях, предусмотренных извещением об осуществлении закупки или приглашением принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документацией о закупке, заявкой, окончательным предложением участника закупки, с которым заключается контракт, за исключением случаев, в которых в соответствии с данным законом извещение об осуществлении закупки или приглашение принять участие в определении поставщика (подрядчика, исполнителя), документация о закупке, заявка, окончательное предложение не предусмотрены.

В соответствии с пунктом 1 статьи 432 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее также – ГК РФ) договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

В силу пункта 1.1.1 контракта подрядчик взял на себя обязательство выполнить работы по подготовке проектной документации и выполнить инженерные изыскания для строительства объекта, в том числе разработать рабочую документацию (далее – работы ПИР), в соответствии с техническим заданием на выполнение работ ПИР (приложение № 3 к настоящему контракту) (далее соответственно – проектная документация, техническое задание).

Результатом выполненной работы ПИР являются проектная документация и документ, содержащий результаты инженерных изысканий при наличии положительного заключения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, а также разработанная рабочая документация

Согласно пункту 1.1.2 контракта подрядчик обязался также выполнить работы по строительству объекта в соответствии и в объеме, определенном проектной и рабочей документациями, разработанными в соответствии с пунктом 1.1.1 настоящего контракта, а также иной технической документацией, предусмотренной настоящим контрактом, в сроки, предусмотренные настоящим контрактом и графиком выполнения строительно-монтажных работ, который разрабатывается подрядчиком, согласовывается с заказчиком и подписывается сторонами в течение 5 рабочих дней после получения подрядчиком положительного заключения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий согласно форме, установленной приложением № 4 к настоящему контракту. Подписанный график выполнения строительно-монтажных работ является неотъемлемой частью настоящего контракта (далее – график строительно-монтажных работ).

Результатом выполненной работы по строительству объекта является построенный объект, в отношении которого получено заключение органа государственного строительного надзора о соответствии построенного объекта капитального строительства требованиям технических регламентов и проектной документации и заключение федерального государственного экологического надзора в случаях, предусмотренных частью 5 статьи 54 Градостроительного кодекса Российской Федерации.

Подрядчик должен был осуществить поставку оборудования, необходимого для обеспечения эксплуатации объекта и предусмотренного проектной документацией, выполнить его монтаж и ввод в эксплуатацию (пункт 1.1.3 контракта).

Пунктом 1.2 контракта установлено, что результатом выполненной работы по настоящему контракту является здание, в отношении которого в соответствии с законодательством Российской Федерации о градостроительной деятельности получено разрешение на ввод его в эксплуатацию.

В силу пункта 1 статьи 708 ГК РФ в договоре подряда указываются начальный и конечный сроки выполнения работы. По согласованию между сторонами в договоре могут быть предусмотрены также сроки завершения отдельных этапов работы (промежуточные сроки).

Если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не предусмотрено договором, подрядчик несет ответственность за нарушение как начального и конечного, так и промежуточных сроков выполнения работы.

Согласно пункту 1 статьи 763 ГК РФ подрядные строительные работы (статья 740), проектные и изыскательские работы (статья 758), предназначенные для удовлетворения государственных или муниципальных нужд, осуществляются на основе государственного или муниципального контракта на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд.

Пунктом 1 статьи 740 ГК РФ установлено, что по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Также статьей 758 ГК РФ предусмотрено, что по договору подряда на выполнение проектных и изыскательских работ подрядчик (проектировщик, изыскатель) обязуется по заданию заказчика разработать техническую документацию и (или) выполнить изыскательские работы, а заказчик обязуется принять и оплатить их результат.

Таким образом, условие о сроках выполнения работы является существенным для договора подряда, в том числе для договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, договора строительного подряда.

Разделом «Сроки поставки товара или завершения работы либо график оказания услуг» извещения о проведении электронного аукциона были определены даты начала и окончания выполнения работ: начало срока выполнения работ – дата заключения контракта; окончание срока выполнения работ – не позднее 31.10.2022 в соответствии с графиком исполнения контракта (приложение № 2 к контракту).

Аналогичная приведенной выше информация о сроке выполнения работ содержалась в пункте 1.4 заключенного контракта.

Согласно графику исполнения контракта срок выполнения работ по подготовке проектной документации, выполнению инженерных изысканий, разработке рабочей документации, получению положительного заключения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий приходился на 20.12.2021 (первый этап).

Срок выполнения работ по строительству объекта: с 01.01.2022 по 20.10.2022 (второй этап).

Срок поставки оборудования: с 21.10.2022 по 31.10.2022 (третий этап).

В соответствии с пунктом 2 статьи 715 ГК РФ если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.

Статьей 309 ГК РФ установлено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных таким Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статья 310 ГК РФ).

На основании пункта 2 статьи 450.1 ГК РФ в случае одностороннего отказа от договора (исполнения договора) полностью или частично, если такой отказ допускается, договор считается расторгнутым или измененным.

В силу пункта 1 части 14 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ в контракт может быть включено условие о возможности одностороннего отказа от исполнения контракта в соответствии с положениями частей 8 – 25 статьи 95 данного закона.

Согласно части 8 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

Частью 9 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ установлено, что заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом.

Пунктом 13.9 контракта было предусмотрено условие о том, что расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда или в связи с односторонним отказом стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.

В пунктах 7.1.6 и 7.1.7 контракта также были закреплены следующие права заказчика:

– принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств,

– отказаться от исполнения контракта и потребовать возмещения убытков, в том числе если подрядчик не приступает своевременно к исполнению контракта или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным.

Как видно из описательной части настоящего решения, БУОО «Омскоблстройзаказчик» принято решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в связи с тем, что работы по строительству объекта и поставке оборудования ООО «НПО «Глобал ГИС» не выполнены (несмотря на истечение установленных контрактом для этих мероприятий сроков).

Нарушение установленных контрактом сроков выполнения работ ООО «НПО «Глобал ГИС» не оспорено.

Вместе с тем заявителем указано, что основной причиной изменения сроков сдачи первого этапа работ послужило отсутствие актуального медико-технического заключения (далее также – МТЗ) от Министерства здравоохранения Омской области, без которого выполнение работ являлось невозможным.

Согласно пункту 6 технического задания (приложение № 3 к контракту) заказчик не позднее 3-х рабочих дней после даты заключения государственного контракта передаёт подрядчику, в том числе медико-техническое задание (письмо Министерства здравоохранения Омской области от 20.01.2021 № 478).

Из материалов дела следует, что МТЗ в рабочем порядке было направлено на электронную почту подрядчика 18.11.2021 (письмо № 06-3058 направлено 23.11.2021). Учитывая, что контракт был подписан 08.11.2021, МТЗ необходимо было направить подрядчику не позднее 11.11.2021. Таким образом, просрочка, допущенная заказчиком, применительно к этому эпизоду составила 5 рабочих дней.

При этом замечания к МТЗ подрядчик направил только 21.12.2021 письмом № 970 притом, что срок выполнения работ по I этапу – 20.12.2021.

Заказчиком 24.12.2021 было направлено письмо № 06-3370 в Министерство здравоохранения с просьбой откорректировать МТЗ и предоставить необходимую информацию. Кроме того, 26.01.2021 было направлено письмо № 06-0219 Министру строительства Омской области с просьбой о содействии получению откорректированного МТЗ.

Письмом от 08.02.2022 № 06-0337 заказчик направил откорректированные МТЗ ООО «НПО «Глобал ГИС». 

Заявителем также отмечено, что 14.01.2022 подрядчик направил заказчику для прохождения государственной экспертизы документацию по контракту (письмо исх. № 28 от 14.01.2022).

По состоянию на 20.01.2020 у подрядчика отсутствовали согласованные планы на отметке 0,000 и объёмно-планировочные решения с печатью «В производство работ» (письмо исх. № 57 от 20.01.2022).

Подрядчик 25.01.2022 повторно сообщил о необходимости согласования проектной документации, предупредил о возможности приостановления работ (письмо исх. № 75 от 25.01.2022).

По состоянию на 04.02.2022 у подрядчика отсутствовали согласованные планы на отметке 0,000 и объёмно-планировочные решения с печатью «В производство работ» (письма исх. № 28 от 14.01.2022; исх. № 75 от 25. 01. 2022).

Также отсутствовало актуальное МТЗ от Министерства здравоохранения Омской области, вследствие этого у подрядной организации отсутствовали итоговые согласованные комплекты проектной документации (письмо исх. № 121 от 04.02.2022).

Из материалов дела следует, что на письмо подрядчика от 14.01.2022 № 28 заказчик повторно указал (письмо от 08.02.2022 № 06-0337), что направленная документация будет рассматриваться автономным учреждением Омской области «Государственная экспертиза Омской области» (далее также – АУ «Госэкспертиза Омской области») в рамках проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий.

На письмо № 57 был дан ответ (письмо от 25.01.2022 № 06-0205), в котором заказчик указывал, что на все ранее направленные подрядчиком письма были даны аргументированные ответы; согласно нормам Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ основания для продления сроков выполнения работ по контрактам отсутствуют.

В ответ на письмо подрядчика от 25.01.2022 № 75 заказчик направил ответ от 28.01.2022 № 06-0245, в котором сообщил, что в соответствии с СП 48.13330.2019 «СНиП 12-01-2004. Организация строительства» печатью «в производство работ» утверждается рабочая документация. Рабочая документация корректна только в случае, если разрабатывается в соответствии с проектной документацией, получившей положительное заключение экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий.

На письмо № 121 от 04.02.2022 были направлен ответ № 06-0337 от 08.02.2022, в котором сообщалось, что направленная документация по объектам будет рассматриваться АУ «Госэкспертиза Омской области» в рамках проведения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий.

При этом подрядчику неоднократно направлялись письма (№ 06-1124 от 18.04.2022, № 06-1337 от 04.05.2022, № 06-1416 от 16.05.2022) о срывах сроков проектирования с запросом информации о проделанной работе по объектам, а также с требованиями: заключить договор на прохождение государственной экспертизы проектной документации; направить проектную документацию в АУ «Госэкспертиза Омской области» для прохождения государственной экспертизы.

Таким образом, отсутствие прохождения государственной экспертизы документации по контракту было обусловлено действиями (бездействием) самого подрядчика, своевременно не направившего проектную документацию в АУ «Госэкспертиза Омской области».

Положительное заключение государственной экспертизы проектной документации № 55-1-1-2-073450-2022 было получено 05.10.2023. Однако заказчиком были выявлены недостатки в данном положительном заключении, в частности, стоимость материалов была указана на основании конъюнктурного анализа, а не по Федеральным сметным ценам на материалы, изделия и конструкции, применяемые в строительстве, установлено раздвоение материалов. На основании этого АУ «Госэкспертиза Омской области» была направлена претензия от 27.10.2022 № 02-3520 с требованием устранить выявленные замечания. Для проведения повторной государственной экспертизы в части проверки достоверности определения сметной стоимости объекта был заключен контракт № 0272/09-07-0272/1-22.

Положительное заключение повторной государственной экспертизы проектной документации было получено 27.12.2022 № 55-1-1-2-093036-2022.

От подрядчика 17.03.2023 поступило письмо № 136 с предложением согласования изменений существенных условий контракта в связи с увеличением стоимости выполнения работ.

Согласно части 2 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ при заключении контракта указывается, что цена контракта является твердой и определяется на весь срок исполнения контракта, а в определенных случаях указываются ориентировочное значение цены контракта либо формула цены и максимальное значение цены контракта, установленные заказчиком в документации о закупке. При исполнении контракта изменение его условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных указанным законом. Такие случаи предусмотрены положениями статей 95 и 112 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ. Соответствующие нормы статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ не рассчитаны на возникновение форс-мажора и на случаи существенного изменения обстоятельств.

Федеральным законом от 08.03.2022 № 46-ФЗ, вступившим в силу с 08.03.2022, статья 112 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ дополнена частью 65.1. Согласно этой норме по соглашению сторон допускается изменение существенных условий контракта, заключенного до 1 января 2023 года, если при исполнении такого контракта возникли независящие от сторон контракта обстоятельства, влекущие невозможность его исполнения. Такое изменение осуществляется с соблюдением положений частей 1.3 – 1.6 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ на основании решения Правительства Российской Федерации, высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации, местной администрации при осуществлении закупки для федеральных нужд, нужд субъекта Российской Федерации, муниципальных нужд соответственно.

Как видно из приведенной нормы, она не ограничивает круг существенных условий, которые могут изменяться по указанному в ней основанию. Это означает, что формально в соответствии с частью 65.1 статьи 112 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ могут быть изменены любые условия контракта, включая условия о цене. При этом возможность изменения условий контракта на основании упомянутой нормы определяется:

во-первых, возникновением не зависящих от сторон контракта обстоятельств, влекущих невозможность его исполнения;

во-вторых, принятием решения уполномоченного государственного (муниципального) органа.

Учреждение направило обращение № 02-1038 от 03.04.2023 в Министерство строительства Омской области для подготовки распоряжения на изменение существенных условий контракта. В свою очередь, министерством был разработан проект распоряжения и передан на согласование в орган исполнительной власти Омской области. После неоднократных доработок распоряжение возвращено в министерство от Главного управления финансового контроля Омской области с отрицательным заключением № ППА-23/1935рп от 03.04.2023.

Дополнительно заказчик предложил подрядчику рассмотреть возможность изменения цены контракта по основанию, предусмотренному подпунктом «а» пункта 1 части 62 статьи 112 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, – если при исполнении контракта сметная стоимость строительства, определенная по результатам проверки на предмет достоверности ее определения в ходе проведения государственной экспертизы проектной документации, превышает цену такого контракта. При этом такое изменение не должно привести к увеличению цены контракта более чем на тридцать процентов.

На основании указанной нормы было заключено дополнительное соглашение № 2 об увеличении объема работ по второму и третьему этапу этапам контракта и увеличении цены, при этом сроки исполнения контракты остались без изменения.

Из указанного видно, что заказчик добросовестно исполнял обязанность по оказанию содействия подрядчику в выполнении работ (пункт 7.2.1 контракта).

I этап работы был выполнен подрядчиком только 27.01.2023 (акт сдачи-приемки выполненных работ ПИР от 27.01.2023).

ООО «НПО «Глобал ГИС» указано, что фактически работы в рамках I этапа были выполнены им 18.10.2022. 

Приемка работ по контракту регламентируется разделом 8 «Порядок приемки и оплаты выполненных работ»:

«8.5. При проведении работ ПИР:

8.5.1. В ходе исполнения настоящего контракта Заказчик осуществляет приемку выполненных работ ПИР по объему и качеству, оформление результатов такой приемки осуществляется в следующем порядке и сроки:

8.5.2. В течение 5 рабочих дней со дня завершения выполнения работ ПИР Подрядчик передает Заказчику отчетные документы в соответствии с Техническим заданием с одновременным приложением документов, предусмотренных пунктом 7.4.5.13 настоящего контракта.

8.5.3. Заказчик в течение 3 рабочих дней со дня передачи документов в соответствии с пунктом 8.5.2 настоящего контракта осуществляет приемку выполненных работ ПИР по объему и качеству. Результат такой приемки в этот же срок оформляется путем подписания акта сдачи-приемки выполненных работ ПИР.

8.5.4. Результатом выполненной работы ПИР по настоящему контракту являются проектная документация и документ, содержащий результаты инженерных изысканий при наличии положительного заключения государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий».

В соответствии с пунктом 1.1.1 контракта подрядчик обязуется выполнить работы по подготовке проектной документации и выполнить инженерные изыскания для строительства объекта, в том числе разработать рабочую документацию, в соответствии с техническим заданием на выполнение работ ПИР.

По пункту 4.1 контракта качество выполненной подрядчиком работы должно соответствовать условиям настоящего контракта, в том числе требованиям, обычно предъявляемым к работам соответствующего рода. Результат выполненной работы должен в момент передачи заказчику обладать свойствами, указанными в настоящем контракте и определенными обычно предъявляемыми требованиями, и в пределах разумного срока быть пригодным для установленного настоящим контрактом использования, в том числе для обычного использования результата работы такого рода.

Контрактом определены сроки передачи проектной документации заказчику после прохождения государственной экспертизы, порядок приемки выполненных работ.

Заявитель принял на себя обязательство по государственному контракту выполнить работы по каждому этапу в пределах установленного срока и передать заказчику отчетные документы в соответствии с техническим заданием с одновременным приложением документов, предусмотренных пунктом 7.4.5.13 настоящего контракта.

Подписание актов сдачи-приемки выполненных по этапам работ подтверждает, что качество выполненных работ соответствует предъявляемым заказчиком требованиям.

Следовательно, подрядчик считается исполнившим свои обязательства с момента приемки результатов работ заказчиком.

Акт сдачи-приёмки выполненных работ ПИР без замечаний подписан 27.01.2023. Таким образом, работы подрядчиком сданы с нарушением согласованного сторонами контракта срока на 409 дней.

Из приведённых обстоятельств не следует, что ООО «НПО «Глобал ГИС» принял все зависящие от него меры для надлежащего исполнения контракта, своевременно, без задержки, совершал действия, направленные на выполнение возложенных на него условиями контракта обязательств.

В противовес доводу ООО «НПО «Глобал ГИС» о пропуске срока на выплату заказчиком аванса надлежит отметить следующее.

Сложившаяся ситуация, вызванная нарушением обязательств по контракту, истечением сроков выполнения работ, не позволила заказчику выплатить аванс подрядчику без изменения условий контракта с соблюдением требований Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ и бюджетного законодательства.

Согласно части 2 статьи 34 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ при заключении и исполнении контракта изменение его существенных условий не допускается, за исключением случаев, предусмотренных Федеральным законом от 05.04.2013 № 44-ФЗ.

Для дальнейшей возможности реализации обязательств по выполнению работ, оплате в рамках заключенного контракта аванса требовался пересмотр условий контракта с соблюдением норм Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ, в связи с чем было заключено дополнительное соглашение № 2 от 29.06.2023 об изменении цены контракта, после чего аванс был выплачен.

В силу положений статей 716 и 719 ГК РФ при наличии обстоятельств, препятствующих выполнению работ, подрядчик должен был немедленно предупредить об этом заказчика и до получения от него указаний приостановить работу.

Ссылка подрядчика на отсутствие откорректированного МТЗ несостоятельна, так как в случае обнаружения обстоятельств, предусмотренных статьями 716, 719 ГК РФ, у подрядчика возникает безусловная обязанность приостановить работы до особых указаний от заказчика. При этом продолжение подрядчиком выполнения работ по договору при таких обстоятельствах расценивается как подтверждение фактической возможности исполнения договора.

Фактически работы по подготовке проектной документации подрядчиком не приостанавливались, что подтверждается письмами подрядчика о направлении на согласование объемно-планировочных решений (исх. № 1008 от 28.12.2021), о направлении документации для согласования государственной экспертизы (исх. № 28 от 14.01.2021). Более того, проектная документация была направлена подрядчиком на прохождение государственной экспертизы.

Сроки на проектирование и получение положительной государственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий, а также разработку рабочей документации составляют по контракту 42 дня.

Подрядчик подал заявление о проведении государственной экспертизы в части проверки достоверности определения сметной стоимости только 09.09.2022 № 2022/09/09-00064.

Заявителем отмечено, что заказчиком был превышен срок повторного прохождения государственной экспертизы, а также срок передачи строительной площадки.

Между тем применительно к первому – получение положительного заключения государственной экспертизы документации являлось обязательным условием для приёмки работ заказчиком (находилось в сфере ответственности подрядчика), ко второму – конкретный срок передачи строительной площадки не был регламентирован контрактом (пункт 7.2.2.1 контракта).

Следует отметить, что заказчиком неоднократно направлялись письма о необходимости ускорить темпы выполнения работ. Заказчик предупреждал подрядчика об ответственности за не исполнение принятых обязательств и требовал предоставить результаты выполненных работ (письма от 04.04.2022 № 02-0911, от 13.07.2022 № 02-2072, от 14.07.2022 № 02-2092, от 24.10.2022 № 02-3469, от 09.12.2022 № 02-4012, от 24.01.2023 № 02-0190, от 13.02.2023 № 02-0362, от 17.03.2023 № 02-0820, от 04.08.2023 № 02-2383).

Представителями учреждения 31.05.2023, 11.08.2023 были осуществлены выезды на объект. По результатам осмотра установлено, что работы фактически не выполняются.

С момента приемки проектной документации (27.01.2023) выполнялись работы по снятию растительного слоя грунта, установлен временный забор, завезен вагончик-бытовка. Следовательно, по истечении 4 месяцев, 8 месяцев работы по строительству объекта не выполнялись притом, что на строительство объекта по контракту было заложено 9 месяцев и 20 дней.

С учетом изложенного суд соглашается с выводами Омского УФАС России, сделанными в решения от 29.08.2023 по делу № 055/10/104-950/2023.

Материалы дела не содержат данных, указывающих на то, что неисполнение условий контракта о сроках выполнения работ допущено по независящим от общества обстоятельствам.

Кроме того, подрядчиком не были предприняты какие-либо меры к ускорению темпов выполнения работ и после заключения с заказчиком дополнительного соглашения, предусматривающего увеличение цены контракта, осуществления учреждением выплаты аванса.

Имеющиеся в деле документы и сведения указывают на то, что ненадлежащее исполнение обязательств обществом повлекло невозможность достижения результата, на который рассчитывало учреждение при заключении контракта.

Заключая контракт, ООО «НПО «Глобал ГИС» знало о характере и объемах необходимых к выполнению работ, обязано было проанализировать их характер с учетом требований специального законодательства, которые предъявляются к таким работам, возможные риски, влекущие для него правовые последствия, а также соразмерность работ и сроков, отведенных для их выполнения, надлежащим образом организовывать и обеспечивать своевременное и качественное решение задач, совершать другие действия, направленные на соблюдение срока выполнения работ.

Согласно пункту 1 статьи 401 ГК РФ лицо, не исполнившее обязательства либо исполнившее его ненадлежащим образом, несет ответственность при наличии вины (умысла или неосторожности), кроме случаев, когда законом или договором предусмотрены иные основания ответственности.

На основании пункта 3 статьи 401 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств.

Сложившаяся правоприменительная практика относит к непреодолимой силе такие чрезвычайные события, как землетрясение, извержение вулкана, наводнение, засуха, ураган, цунами, сель, а также военные действия, эпидемии, крупномасштабные забастовки, техногенные аварии и другие обстоятельства, при наличии которых нормальный ход развития экономических и правовых отношений невозможен.

Они характеризуются внезапностью (непредсказуемостью или неопределённостью во времени наступления) и неоднозначностью последствий, могут вызвать человеческие жертвы и нанести материальный ущерб.

Следует учесть, что в соответствии с пунктом 8 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24.03.2016 № 7 «О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств» требование чрезвычайности подразумевает исключительность рассматриваемого обстоятельства, наступление которого не является обычным в конкретных условиях.

Если иное не предусмотрено законом, обстоятельство признается непредотвратимым, если любой участник гражданского оборота, осуществляющий аналогичную с должником деятельность, не мог бы избежать наступления этого обстоятельства или его последствий.

Доказательств наличия у общества каких-либо обстоятельств, возникших вследствие непреодолимой силы и не позволивших ему исполнить надлежащим образом обязательства по контракту, в Омское УФАС России не представлено.

Общество также не воспользовалось своим правом на исправление нарушений, послуживших основанием для принятия решения об одностороннем отказе от исполнения контракта. Доказательства, которые подтверждают, что в установленный частью 14 статьи 95 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ 10-дневный срок нарушения условий контракта подрядчиком устранены, представлены не были.

Действуя в рамках заключенного контракта, поставщик должен был осознавать то обстоятельство, что он вступил в правоотношения по расходованию публичных финансов, что требовало от него большей заботливости и осмотрительности при исполнении своих обязанностей.

С учётом приведённых выводов суд отказывает в удовлетворении требования ООО «НПО «Глобал ГИС», что влечёт отнесение на него государственной пошлины по правилам части 1 статьи 110, части 1 статьи 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Государственная пошлина, уплаченная обществом излишне, подлежит возврату.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 110, 112, 167 – 170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, именем Российской Федерации, 

 

решил:

требование общества с ограниченной ответственностью «Научно-производственное объединение «Глобал ГИС» (ИНН 

<

***>) к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Омской области (ИНН 

<

***>) о признании решения от 29.08.2023 по делу № 055/10/104-950/2023 незаконным и отмене как несоответствующего Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд», Правилам ведения реестра недобросовестных поставщиков, утверждённым Постановлением Правительства Российской Федерации от 30.06.2021 № 1078, оставить без удовлетворения.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «Научно-производственное объединение «Глобал ГИС» из федерального бюджета 3 000 рублей государственной пошлины, уплаченной платёжным поручением № 1901 от 04.10.2023, 3 000 рублей государственной пошлины, уплаченной платёжным поручением № 1902 от 04.10.2023, излишне.

Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба, а в случае подачи апелляционной жалобы со дня принятия постановления арбитражным судом апелляционной инстанции.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Омской области в порядке апелляционного производства в Восьмой арбитражный апелляционный суд (644024, 

<

...> Октября, дом 42) в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа (625010, 

<

...>) в течение двух месяцев со дня принятия (изготовления в полном объёме) постановления судом апелляционной инстанции.

Настоящий судебный акт выполнен в форме электронного документа и подписан усиленной квалифицированной электронной подписью судьи, направляется лицам, участвующим в деле, согласно статье 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

По ходатайству лиц, участвующих в деле, копия настоящего решения на бумажном носителе может быть направлена в пятидневный срок со дня поступления соответствующего ходатайства в арбитражный суд заказным письмом с уведомлением о вручении или вручена под расписку.

Информация о движении дела может быть получена путём использования сервиса «Картотека арбитражных дел» http://kad.arbitr.ru в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет».

 

Судья                                                                                               И.М. Солодкевич