ИМЕНЕМ  РОССИЙСКОЙ  ФЕДЕРАЦИИ

АРБИТРАЖНЫЙ  СУД  ТУЛЬСКОЙ  ОБЛАСТИ

300041 Россия, Тульская область, г. Тула, Красноармейский проспект, д. 5.

тел. (4872) 250-800, E-mail: a68.info@arbitr.ru, http://www.tula.arbitr.ru/

Р Е Ш Е Н И Е

г. Тула                                                                                                       Дело № А68-7984/2018

Резолютивная часть решения объявлена 11 сентября 2018 года

Полный текст решения изготовлен 18 сентября 2018 года

Арбитражный суд Тульской области в составе судьи Чубаровой Н.И.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном заседании заявление закрытого акционерного общества «Кузьменки» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) к Главному управлению Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу Отделению по Тульской области (ОГРН 

<

***>, ИНН  

<

***>) об отмене постановления № 18-8625/3110-1 от  13.06.2018,

при участии в заседании представителей:

от закрытого акционерного общества «Кузьменки» –  ФИО2, генеральный директор, от Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу Отделению по Тульской области   ФИО3 по доверенности от 09.06.2018,

УСТАНОВИЛ:

Закрытое акционерное общество «Кузьменки» (далее – ЗАО  «Кузьменки», Общество) обратилось в Арбитражный суд Тульской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Отделения по Тульской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу (далее - Отделение Тула) № 18-8625/3110-1 от  13.06.2018 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № ТУ-70-ЮЛ-18-8625.

Из материалов дела следует, что в ходе мониторинга соблюдения акционерными обществами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах был установлен факт нарушения ЗАО «Кузьменки» порядка (процедуры) эмиссии ценных бумаг, выразившийся в непредставлении документов для государственной регистрации выпуска и отчета об итогах выпуска акций, распределенных среди учредителей при создании Общества.

По данным сведений, внесенных в Единый государственный реестр юридических лиц, полученных с официального сайта Федеральной налоговой службы (www.nalog.ru), ЗАО «Кузьменки» зарегистрировано 25.12.1992.

С момента государственной регистрации по состоянию на 22.09.2017 документы для государственной регистрации выпуска и отчета об итогах выпуска акций Общества не представлены. По сведениям из Административного управления (архива), документов, свидетельствующих о государственной регистрации выпуска ценных бумаг и отчета об итогах выпуска ценных бумаг, зарегистрированных финансовыми органами в отношении ЗАО «Кузьменки», не имеется.

ЗАО «Кузьменки» нарушен порядок (процедура) эмиссии ценных бумаг, размещенных при учреждении.

Отделение по Орловской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу (далее - Отделение Орел) направило в адрес Общества предписание от 25.09.2017 № Т154-26-15/7606 (далее - Предписание), в соответствии с которым ЗАО «Кузьменки» надлежало в течение 90 календарных дней с даты получения Предписания устранить нарушения законодательства Российской Федерации, представив в Отделение Орел документы для государственной регистрации выпуска и отчета об итогах выпуска акций, размещенных при учреждении. 

10.01.2018 в Отделение Орел от ЗАО «Кузьменки» поступило письмо (исх. от 28.12.2017 № 10), в котором  Общество указало, что является закрытым акционерным обществом, в 2007 году признано банкротом (дело № А68-3298/2007), в июле 2012 года предприятие было оздоровлено. На сегодняшний день живых акционеров осталось 48 человек. Общество принимает меры к реорганизации в обществ с ограниченной ответственностью, указанный процесс требует 3-4 месяца; до конца апреля 2018 года намерено осуществить реорганизацию и просит не принимать никаких мер в отношении него до 30 апреля 2018 года.

В ответ на данное письмо Отделением Орел в адрес Эмитента было направлено письмо о продлении срока исполнения Предписания до 30.04.2018 (получено представителем ЗАО «Кузьменки» 16.01.2018).

В связи с неисполнением предписания в установленный срок (с учетом его продления) и непредставлением на 04.05.2018 документов, запрашиваемых в предписании, 01.06.2018 главным юрисконсультом юридического отдела Отделения Тула ФИО3 в отношении Общества был составлен протокол № ТУ-70-ЮЛ-18-8625/1020-1 об административном правонарушении, в котором действия Общества квалифицированы по части 9 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

По результатам рассмотрения протокола 08.06.2018 управляющим Отделением Тула было вынесено постановление №18-8625/3110-1, которым  ЗАО «Кузьменки»  привлечено к административной ответственности по части 9 статьи 19.5 КоАП РФ, и ему назначено наказание в виде административного штрафа в сумме 500 000 руб.

ЗАО «Кузьменки», не согласившись  с  указанным постановлением, обратилось в Арбитражный суд Тульской области с настоящим заявлением.

В обоснование своих требований Общество ссылается на следующие обстоятельства.

Генеральный директор ЗАО «Кузьменки» ФИО2 с момента получения предписания предпринимал меры по устранению нарушений. В силу того, что с момента регистрации общества (25.12.1992) по дату предъявления предписания (05.10.2017)  ФИО2 не являлся постоянно генеральным директором ЗАО «Кузьменки» и, соответственно, не мог обеспечить надлежащее хранение документов общества, как это предусмотрено пунктом 2 статьи 89 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ «Об акционерных обществах» по месту нахождения его исполнительного органа. 28.02.2008 ЗАО «Кузьменки» было признано несостоятельным (банкротом) - дело №А68-3298/07. Определением Арбитражного суда Тульской области от 14.03.2008 конкурсным управляющим ЗАО «Кузьменки» был утвержден член НП «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Паритет» ФИО4. Производство по делу о несостоятельности (банкротстве) прекращено было только в июле 2012 года.

В 2010 году по месту нахождения исполнительного органа ЗАО «Кузьменки» произошел пожар, документы, хранившиеся в помещении, были утрачены.

Документы, дубликаты которых возможно было запросить, были восстановлены, но большая часть документов была утрачена без возможности восстановления, в том числе сведения (контактные данные, адреса и т.д.) о гражданах, среди которых должны были быть размещены акции при регистрации выпуска ценных бумаг Общества. Связь потенциальных акционеров с Обществом была утрачена ещё в 90-х годах, никаких денежных средств или имущества с целью формирования уставного капитала ЗАО «Кузьменки» потенциальные акционеры не вносили. Генеральным директором ЗАО «Кузьменки» были предприняты действия по розыску, установлению адресов «потенциальных акционеров». В процессе личных встреч ФИО2 каждому из «потенциальных акционеров» разъяснил, что в 1992 году при создании Общества они были указаны как учредители Общества, но люди отказались от принятия участия в жизни Общества. Некоторых граждан уже нет в живых.

В сложившейся ситуации, не имея возможности представить все документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требования законодательства РФ, определяющих порядок и условия принятия решения о размещении ценных бумаг, утверждения решения о выпуске ценных бумаг, и других требований, соблюдение которых необходимо при осуществлении эмиссии ценных бумаг, генеральный директор ЗАО «Кузьменки» принял решение о необходимости преобразования Общества из закрытого акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью.

В письме от 28.12.2017, направленном заместителю управляющего Отделением Орел, генеральный директор ФИО2 ЗАО «Кузьменки» сообщил  о намерении совершать действия, направленные на реорганизацию общества в форме преобразования, просил не принимать никаких мер в отношении ЗАО «Кузьменки» до 30.04.2018, но не просил о продлении срока исполнения Предписания для представления документов, запрашиваемых в Предписании, т.к. однозначно указал, что запрашиваемые документы представлены не будут. В ответ на письмо ЗАО «Кузьменки» из Отделения Орел поступил ответ от 12.01.2018 №Т/154-2-1 /385, в котором сообщалось о продлении срока исполнения предписания об устранении нарушений законодательства Российской Федерации от 25.09.2017 №Т 154-26-15/7606 до 30.04.2018. Никаких уточнений и дополнений по составу необходимых к представлению документов, например о представлении документов, подтверждающих начало или завершение, нахождение в процессе реорганизации, а также состав документов необходимых для подтверждения наличия процедуры реорганизации, в указанном выше ответе не содержалось, нового Предписания не выносилось.

Таким образом, рассмотрев письмо ЗАО «Кузьменки» от 28.12.2017 фактически об отказе проводить процедуру государственной регистрации выпуска ценных бумаг, и как следствие неисполнении вынесенного Предписания, Отделение Орел не указало о недопустимости перехода к процедуре реорганизации, минуя процедуру эмиссии ценных бумаг, размещенных при учреждении. Следовательно, можно сделать вывод о том, что непредставление документов для первичной эмиссии является допустимым, т.е. не носит характера значительного нарушения против порядка управления. В связи с этим Общество полагает, что в сложившейся ситуации была применима норма, предусмотренная статьей 2.9.КоАП РФ:

Срок исполнения Предписания - 90 календарных дней с момента получения Предписания (05.10.2017) заканчивался 04.01.2018, согласно статье 193 Гражданского кодекса Российской Федерации, если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день, таким образом, срок исполнения Предписания закончился 09.01.2018.

При таких обстоятельствах ЗАО «Кузьменки» считает, что факт неисполнения Предписания от 25.09.2017 №Т154-26-15/7606 (правонарушение) был уже 10.01.2018, наличие этого факта было добровольно указано и подтверждено самим Обществом - ЗАО «Кузьменки». Двухмесячный срок привлечения к административной ответственности, предусмотренный статьей 4.5. КоАП РФ, на момент вынесения оспариваемого постановления №18-8625/3110-01 от 08.06.2018 истек.

Отделение Тула считает оспариваемое  постановление законным и обоснованным, возражая против удовлетворения заявленного требования по основаниям, изложенным в отзыве на заявление, при этом допуская возможность рассмотрения судом доводов заявителя о малозначительности совершенного правонарушения.

Выслушав представителей сторон, оценив представленные доказательства, арбитражный суд усматривает основания для признания незаконным и отмене оспариваемого постановления ввиду малозначительного совершенного правонарушения.

При этом суд исходит из следующего.

В соответствии с частью 6 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Согласно части 7 статьи 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

Частью 2  статьи 211 АПК РФ предусмотрено, что в случае, если при рассмотрении заявления об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд установит, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

В силу части 4 статьи 28.3 КоАП РФ перечень должностных лиц, имеющих право составлять протоколы об административных правонарушениях в соответствии с частями 1, 2, 3 и 6.2 указанной статьи, устанавливается соответственно уполномоченными федеральными органами исполнительной власти, уполномоченными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации и Банком России в соответствии с задачами и функциями, возложенными на указанные органы федеральным законодательством.

Центральный банк Российской Федерации (Банк России) в соответствии со статьей 76.2 Федерального закона от 10.07.2002 № 86-ФЗ «О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)» осуществляет регулирование, контроль и надзор за соблюдением эмитентами требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах. Порядок применения Банком России мер в случае выявления нарушений законодательства Российской Федерации устанавливается нормативными актами Банка России. 

Банк России вправе проводить проверки деятельности эмитентов и участников корпоративных отношений, направлять им обязательные для исполнения предписания об устранении выявленных нарушений законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и ценных бумагах, а также применяет иные меры, предусмотренные федеральными законами.

Согласно статье 83 названного закона Банк России представляет собой единую централизованную систему с вертикальной структурой управления. В систему Банка России входят центральный аппарат, территориальные учреждения, расчетно-кассовые центры, вычислительные центры, полевые учреждения, образовательные и другие организации, в том числе подразделения безопасности и Российское объединение инкассации, которые необходимы для осуществления деятельности Банка России.

В силу статьи 84 этого же закона задачи и функции территориальных учреждений Банка России определяются Положением о территориальных учреждениях Банка России, утверждаемым Советом директоров.

На основании пункта 11.1.3 Положения о территориальных учреждениях Банка России, утвержденного Банком России от 11.04.2016 № 538-П, в рамках предоставленных ему полномочий территориальное учреждение осуществляет функции по контролю и надзору за соблюдением эмитентами и участниками корпоративных отношений требований законодательства Российской Федерации об акционерных обществах и о ценных бумагах.

Указанием Банка России от 27.02.2017 № 4300-У «О перечне должностных лиц Банка России, уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях» (далее - Указание № 4300-У) в соответствии с требованиями части 4 статьи 28.3 КоАП РФ установлен перечень   должностных  лиц  Банка  России,   уполномоченных составлять протоколы об административных правонарушениях. В соответствии с пунктом 1.2 Указания № 4300-У должностные лица территориальных учреждений Банка России, уполномоченные приказами руководителей территориальных учреждений Банка России, составляют протоколы, помимо прочего, об административных правонарушениях, предусмотренных частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ.

Разграничение полномочий между территориальными учреждениями Банка Росси по такому контролю и надзору с 16.09.2017 осуществляется в соответствии с Указанием Банка России от 03.08.2017 № 4477-У «О  внесении изменений в положение Банка России от 11 августа 2014 года № 428-П "О стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проектов ценных бумаг».

Отделением по Орловской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу, являющимся территориальным учреждением Банка России, обеспечивается осуществление указанного контроля по отношению к эмитентам, которые находятся на территории Центрального федерального округа, кроме Москвы и Московской области.

На основании пункта 1.2 Приказа Банка России от 11.08.2017 № ОД-2280 «О перечне должностных лиц Банка России, уполномоченных рассматривать дела об административных правонарушениях», Приказа Отделения Тула от 30.08.2017 № ОДТ170-443 управляющий Отделением Тула рассматривает дела о совершенных эмитентами эмиссионных ценных бумаг административных правонарушениях, предусмотренных частью 9 статьей 19.5 КоАП РФ.

Как установлено частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ, невыполнение в установленный срок законного предписания Банка России - влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от двадцати тысяч до тридцати тысяч рублей; на юридических лиц - от пятисот тысяч до семисот тысяч рублей.

По данным сведений, внесенных в Единый государственный реестр юридических лиц, ЗАО «Кузьменки» зарегистрировано 25.12.1992.

В соответствии с пунктами 5, 6, 32 Положения о выпуске и обращении ценных бумаг и фондовых биржах в РСФСР, утвержденного Постановлением Правительства РСФСР от 28.12.1991 N° 78, действовавшим в период регистрации ЗАО «Кузьменки», предусмотрена обязательность государственной регистрации выпуска ценных бумаг при учреждении акционерного общества и размещении акций среди его учредителей.

В последующем аналогичная обязанность предусмотрена Федеральным законом от 22.04.1996 № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон № 39-ФЗ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 19 названного закона процедура эмиссии эмиссионных ценных бумаг включает, в том числе государственную регистрацию выпуска эмиссионных ценных бумаг или присвоение выпуску эмиссионных идентификационного номера, размещение эмиссионных ценных бумаг и государственную регистрацию отчета об итогах выпуска эмиссионных ценных бумаг.

Согласно пункту 3 статьи 19 Закона № 39-ФЗ при учреждении акционерного общества размещение акций осуществляется до государственной регистрации их выпуска, а государственная регистрация отчета об итогах выпуска акций - одновременно с государственной регистрацией выпуска акций.

В силу статьи 20 Закона № 39-ФЗ государственная регистрация выпусков эмиссионных ценных бумаг осуществляется Банком России (далее - регистрирующим органом) на основании заявления эмитента.

К заявлению о государственной регистрации выпуска эмиссионных ценных бумаг прилагаются решение о выпуске ценных бумаг, документы, подтверждающие соблюдение эмитентом требований законодательства Российской Федерации, определяющих порядок и условия принятия решения о размещении ценных бумаг, утверждения решения о выпуске ценных бумаг, и других требований, соблюдение которых необходимо при осуществлении эмиссии ценных бумаг и в случае, если регистрация выпуска ценных бумаг в соответствии с Законом № 39-ФЗ должна сопровождаться регистрацией проспекта Ценных бумаг, проспект ценных бумаг. Исчерпывающий перечень таких документов определяется Положением Банка России от 11.08.2014 № 428-П «О стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» (далее - Положение № 428-П).

На основании пункта 13.2 Положения № 428-П документы для государственной регистрации выпуска и отчета об итогах выпуска акций, распределенных среди учредителей (приобретенных единственным учредителем) акционерного общества при его учреждении, должны быть представлены в регистрирующий орган не позднее 30 дней после даты государственной регистрации акционерного общества.

С момента государственной регистрации 25.12.1992 по состоянию на 22.09.2017 документы для государственной регистрации выпуска и отчета об итогах выпуска акций Общества не представлены. По сведениям из Административного управления (архива), документов, свидетельствующих о государственной регистрации выпуска ценных бумаг и отчета об итогах выпуска ценных бумаг, зарегистрированных финансовыми органами в отношении ЗАО «Кузьменки», не имеется.

Таким образом, ЗАО «Кузьменки» нарушен порядок (процедура) эмиссии ценных бумаг, размещенных при учреждении.

В адрес Общества Отделением Орел было направлено предписание от 25.09.2017 №Т154-26-15/7606 (получено представителем ЗАО «Кузьменки», действующим по доверенности 05.10.2017), в соответствии с которым  Общество в течение 90 календарных дней с даты получения Предписания должно было устранить нарушения законодательства Российской Федерации и представив в Отделение Орел документы для государственной регистрации выпуска и отчета об итогах выпуска акций, размещенных при учреждении. 

10.01.2018 в Отделение Орел от ЗАО «Кузьменки» поступило письмо (исх. от 28.12.2017 № 10), в котором Общество сообщило о том, что оно не должно выпускать акции, после прекращения процедуры банкротства организация  имеет нулевой баланс и  имущество; руководство принимает меры к  реорганизации данного предприятия в общество с ограниченной ответственностью, Учитывая, что  данный процесс требует времени минимум 3 - 4 месяца, реорганизация  будет осуществлена до конца апреля 2018 года, в связи с чем просит не принимать никаких мер в отношении ЗАО «Кузьменки».

Отделение Орел рассмотрело данное ходатайство в качестве ходатайства о продлении срока исполнения предписания и продлило этот срок до 30.04.2018 (письмо получено представителем ЗАО «Кузьменки» 16.01.2018).

С учетом изложенного срок исполнения Предписания - 03.05.2018. По состоянию на 04.05.2018 ЗАО «Кузьменки»  не представило документы, запрашиваемые в Предписании.

Таким образом, ЗАО «Кузьменки» нарушены требования законодательства Российской Федерации в части исполнения Предписания в установленный срок.

Ответственность за данное правонарушение предусмотрена частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ.

Общество указало в своем заявлении, что ЗАО «Кузьменки» не просило о продлении срока исполнения Предписания для представления документов, запрашиваемых в Предписании. Явившись 08.06.2018 на рассмотрение дела об административном правонарушении, руководитель ЗАО «Кузьменки» ФИО2 дал пояснения о том, что им предпринимаются меры по осуществлению процедуры реорганизации ЗАО «Кузьменки» в форме преобразования в ООО «Кузьменки», но в оспариваемом постановлении №18-8625/3110-01 от 08.06.2018  сделан вывод о том, что согласно сведениям из ЕГРЮЛ действия, связанные с реорганизацией Общества, до настоящего момента не осуществлены; обстоятельств, препятствующих исполнению ЗАО «Кузьменки» законного Предписания, в ходе рассмотрения дела не выявлено. 

Суд не признает такой вывод ошибочным.

Исходя из содержания Предписания, эмитентом (ЗАО «Кузьменки») был нарушен порядок (процедура) эмиссии ценных бумаг, размещенных при учреждении закрытого акционерного общества, и было предписано устранить нарушение, представив документы для государственной регистрации выпуска и отчета об итогах выпуска акций, размещенных при учреждении.

Возможность неприменения административных мер по истечении установленного в предписании срока в случае его неисполнения возможно только путем продления такого срока. Отделение Орел, учитывая ходатайство ЗАО «Кузьменки», продлило срок исполнения предписания до 30.04.2018 включительно.

Действия по продлению срока (письмо от 12.01.2018 № Т154-26-16/385 о продлении срока) Общество не обжаловало.

Кроме того, действующее законодательство не содержит запрета на реорганизацию акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью. Преобразование  акционерного общества является одним из способов устранения допущенного нарушения и основанием для признания Предписания исполненным.

В соответствии со статьей 15 Федерального закона от 26.12.1995 j^o 208-ФЗ «Об акционерных обществах» общество считается реорганизованным, за исключением случаев реорганизации в форме присоединения, с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц, осуществляемой в порядке, установленном федеральными законами.

Таким образом, до момента внесения записи в ЕГРЮЛ о прекращении деятельности ЗАО «Кузьменки» (или хотя бы о внесении записи о нахождении Общества в стадии реорганизации) у него существует обязанность по исполнению выданного предписания в зависимости от избранного им способа (осуществление регистрации выпуска и отчета об итогах выпуска акций, размещенных при учреждении, или преобразование) и представления ответа о его исполнении.

Отделение Орел в письме от 12.01.2018 № Т154-26-16/3 85 помимо продления срока исполнения предписания до 30.04.2018 указало на необходимость представления ответа до окончания указанного срока, не ограничивая ЗАО «Кузьменки» конкретными документами, которые могут различаться в зависимости от выбранного способа исполнения. Однако, в установленный срок документы, подтверждающие исполнение предписания ЗАО «Кузьменки» не представлены, как не  представлены и документы, свидетельствующие хотя бы о начале  процесса  преобразования  закрытого акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью, не было подано ходатайство о повторном продлении срока исполнения предписания.

 Процедура реорганизации ЗАО «Кузьменки» начата уже после вынесения обжалуемого постановления (заявление о начале процедуры реорганизации подано 26.06.2018, регистрирующим органом принято решение от 02.07.2018 об отказе в государственной регистрации, 04.07.2018 заявление о начале процедуры реорганизации подано повторно).

Суд не согласен с доводом заявителя о привлечении его к административной ответственности за пределами срока, установленного  статьей 4.5 КоАП РФ.

В соответствии со статьей 4.5 КоАП РФ постановление по делу об административном правонарушении не может быть вынесено по истечении двух месяцев со дня совершения административного правонарушения.

Исходя из правовой позиции Пленума Верховного Суда Российской Федерации, выраженной в постановлении от 24.03.2005 № 5 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях», неисполнение предписания в установленный срок не является длящимся правонарушением. Срок давности привлечения к административной ответственности за правонарушение, в отношении которого предусмотренная правовым актом обязанность не была выполнена к определенному сроку, начинает течь с момента наступления указанного срока.

Поскольку письмом от 12.01.2018 № Т154-26-16/385 Отделение Орел продлило срок исполнения предписания до 30.04.2018, срок исполнения предписания оканчивался 03.05.2018 с учетом положений статьи 193 ГК РФ (если последний день срока приходится на нерабочий день, днем окончания срока считается ближайший следующий за ним рабочий день). Таким образом, срок давности привлечения в административной ответственности истекал 03.07.2018. Постановление вынесено 13.06.2018, то есть в пределах срока давности привлечения к административной ответственности.

Согласно части 1 статьи 1.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В соответствии с пунктом 2 статьи 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Действия (бездействие) ЗАО «Кузьменки» образуют состав административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ. Правонарушение  совершено по вине Общества, не принявшего всех зависящих от него меры по исполнению предписания.

Вместе с тем, суд приходит к выводу  о том, что совершенное ЗАО «Кузьменки» правонарушение является малозначительным.

 В силу статьи 2.9 КоАП РФ при малозначительности совершенного административного правонарушения судья, орган, должностное лицо, уполномоченные решить дело об административном правонарушении, могут освободить лицо, совершившее административное правонарушение, от административной ответственности и ограничиться устным замечанием.

Малозначительность может быть применена ко всем составам административных правонарушений, в том числе носящим формальный характер, поскольку иное не следует из требований КоАП РФ.

Согласно правовой позиции, изложенной в пунктах 18, 18.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 №10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», при квалификации правонарушения в качестве малозначительного судам необходимо исходить из оценки конкретных обстоятельств его совершения. Малозначительность правонарушения имеет место при отсутствии существенной угрозы охраняемым общественным отношениям. Такие обстоятельства, как, например, личность и имущественное положение привлекаемого к ответственности лица, добровольное устранение последствий правонарушения, возмещение причиненного ущерба, не являются обстоятельствами, свидетельствующими о малозначительности правонарушения. Данные обстоятельства в силу частей 2 и 3 статьи 4.1 КоАП РФ учитываются при назначении административного наказания.

При квалификации административного правонарушения в качестве малозначительного судам надлежит учитывать, что статья 2.9 КоАП РФ не содержит оговорок о ее неприменении к каким-либо составам правонарушений, предусмотренным КоАП РФ.

Возможность или невозможность квалификации деяния в качестве малозначительного не может быть установлена абстрактно, исходя из сформулированной в КоАП РФ конструкции состава административного правонарушения, за совершение которого установлена ответственность. Так, не может быть отказано в квалификации административного правонарушения в качестве малозначительного только на том основании, что в соответствующей статье Особенной части КоАП РФ ответственность определена за неисполнение какой-либо обязанности и не ставится в зависимость от наступления каких-либо последствий.

Квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и производится с учетом положений пункта 18 настоящего Постановления применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния. При этом применение судом положений о малозначительности должно быть мотивировано.

Суд учитывает тот факт, что исполнение предписания в установленный срок было затруднительно ввиду следующих обстоятельств: признание  28.02.2008 ЗАО «Кузьменки» несостоятельным (банкротом), назначение конкурсного управляющего (прекращено производства по делу о несостоятельности (банкротстве) в июле 2012 года); утрата документов и частичное их восстановление; проживание лиц, среди которых должны были быть размещены акции при регистрации выпуска ценных бумаг закрытого акционерного общества, в сельской местности в разных населенных пунктах, соседних с селом Кузменки Арсеньевского района, что затрудняло сбор этих лиц на общее собрание акционеров. Документов о внесении  денежных средств или имущества с целью формирования уставного капитала ЗАО «Кузьменки» потенциальными акционерами не имеется. Генеральный директор ЗАО «Кузьменки» предпринимал действия по розыску, установлению адресов «потенциальных акционеров». 

В связи с изложенными фактами было принято решение о необходимости преобразования Общества из закрытого акционерного общества в общество с ограниченной ответственностью, свое намерение Общество впоследствии реализовало путем подачи соответствующего заявления в Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 10 по Тульской области (регистрирующий орган).

При изложенных обстоятельствах суд не усматривает явно пренебрежительного отношения Общества к исполнению своей публично-правовой обязанности по исполнению предписания Банка России, пусть и в иной форме. 

В данном конкретном случае, когда сложно установить акционеров Общества, совершенное правонарушение  не представляет  большой общественной опасности, не повлекло за собой наступления вредных и тяжких последствий. Доказательств наличия существенной угрозы интересам государства и общественным отношениям материалы дела не содержат. 

Таким образом, при формальном наличии признаков состава правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 9 статьи 19.5 КоАП РФ, совершенное ЗАО «Кузьменки» правонарушение является малозначительным.  

Как указано в пункте 17 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», если малозначительность правонарушения будет установлена в ходе рассмотрения дела об оспаривании постановления административного органа о привлечении к административной ответственности, суд, руководствуясь частью 2 статьи 211 АПК РФ и статьей 2.9 КоАП РФ, принимает решение о признании незаконным этого постановления и о его отмене.

При таких обстоятельствах оспариваемое постановление Отделения по Тульской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу № 18-8625/3110-1 от  13.06.2018 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № ТУ-70-ЮЛ-18-8625 является незаконным, и подлежит отмене.

Руководствуясь статьями 167-170, 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

РЕШИЛ:

Признать незаконным и отменить постановление Отделения по Тульской области Главного управления Центрального банка Российской Федерации по Центральному федеральному округу № 18-8625/3110-1 от  13.06.2018 о наложении штрафа по делу об административном правонарушении № ТУ-70-ЮЛ-18-8625.

Решение может быть обжаловано в десятидневный срок со дня его принятия в Двадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Тульской области.

 

  Судья                                                                                                                 Н.И. Чубарова