АРБИТРАЖНЫЙ СУД КИРОВСКОЙ ОБЛАСТИ

610017, г. Киров, ул. К.Либкнехта,102

http://kirov.arbitr.ru

 

Именем Российской Федерации

 

РЕШЕНИЕ

 

Дело № А28-8213/2018

г. Киров

31 октября 2018 года

Резолютивная часть решения объявлена 23 октября 2018 года 

В полном объеме решение изготовлено 31 октября 2018 года  

 

Арбитражный суд Кировской области в составе судьи Покрышкиной Ю.Е.

при ведении протокола судебного заседания c использованием средств аудиозаписи секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в судебном заседании дело по исковому заявлению

муниципального унитарного предприятия жилищно-коммунального хозяйства «Теплосети» ЗАТО Первомайский Кировской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 613648, 

<

...>)

к  открытому акционерному обществу «ЭнергосбыТ Плюс» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 143421, Московская обл., район Красногорский, автодорога Балтия, территория 26 км, бизнес-центр «Рига-ленд», 3) в лице Кировского филиала (610046, 

<

...>)

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, федеральное государственное бюджетное учреждение «Центральное жилищно-коммунальное управление» Министерства обороны Российской Федерации (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, место нахождения: 105005, Россия, 

<

...>)

об обязании включить в полезный отпуск электрической энергии за ноябрь 2017 года объем 310442 кВт/час,

 

при участии в судебном заседании представителей:

истца: ФИО2 по доверенности от 20.11.2017 № 2674; 

ответчика: ФИО3 по доверенности от 07.11.2017 № 1621. 

третьего лица: не явился, извещен надлежащим образом, 

 

установил:

муниципальное унитарное предприятие жилищно-коммунального хозяйства «Теплосети» ЗАТО Первомайский Кировской области (далее – истец, МУП ЖКХ «Теплосети») обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением  к открытому акционерному обществу «ЭнергосбыТ Плюс» в лице Кировского филиала (далее – ответчик) об обязании включить в полезный отпуск электрической энергии за ноябрь 2017 года объем 310 442 кВт/час.

Исковые требования основаны на статьях 123.21, 123.22, 125, 307, 309, 310, 330, 332, 399, 422, 539, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), пунктах 166, 179, 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442 (далее – Основные положения) и мотивированы ошибочным определением в спорный период объема электрической энергии, отпущенной из сетей истца, на объекты потребителя – федерального государственного бюджетного учреждения «Центральное жилищно-коммунальное управление» Министерства обороны Российской Федерации (далее – ФГБУ «ЦЖКУ» Минобороны России). Расчет произведен ответчиком на основании показаний приборов учета, не пригодных к использованию для коммерческих расчетов.

Истец на заявленных требованиях настаивает.

Ответчик исковые требования не признает, указывает, что в спорный период (ноябрь 2017 г.) объем электрической энергии, отпущенной потребителю ФГБУ «ЦЖКУ» Минобороны России из сетей истца произведен на основании показаний приборов учета в связи с не представлением информации о согласованных объемах потребленной электроэнергии.

Определением арбитражного суда от 07.08.2018 по ходатайству ответчика к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено – ФГБУ «ЦЖКУ» Минобороны России.

Третье лицо явку представителя в судебное заседание не обеспечило, о месте и времени судебного заседания извещено надлежащим образом.

На основании части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, с учетом мнений сторон, судебное разбирательство проведено в отсутствие представителя третьего лица.

Согласно представленному отзыву от 22.10.2018 № 370/У/314/6521, третье лицо указывает, что выставленные ответчиком документы за ноябрь 2017 г. оплатило в полном объеме в соответствии с представленным актом приема-передачи электрической энергии; просит в удовлетворении исковых требований отказать.

Заслушав представителей сторон, исследовав представленные в материалы дела доказательства, судом установлены следующие фактические обстоятельства дела.

27.02.2008 между  ОАО «Кировэнерго» (распределительная сетевая организация, РСК), ОАО «Кировэнергосбыт» (правопредшественник ответчика, энергосбытовая компания, ЭСК) и МУП ЖКХ «Теплосети» (сетевая организация, СО) подписано соглашение № 12 с протоколом разногласий (далее – соглашение), предметом которого являлось: согласование перечней имеющихся у сторон измерительных средств, используемых в целях учета количества электроэнергии по точкам приема/передачи электрической энергии, относящихся к сечению РСК – СО; определение алгоритмов приведения результатов измерений в точках учета к значению величины, полученной (переданной) электроэнергии в точках приема/передачи; определение объемов переданной электрической энергии по границам балансовой принадлежности РСО и СО; установление процедур взаимодействия между сторонами с целью формирования данных коммерческого учета полученной (переданной) электроэнергии по границам балансовой принадлежности.

Согласно пункту 2, соглашение заключено в целях обеспечения исполнения договоров, регулирующих поставку и передачу электрической энергии на розничном рынке электрической энергии.

Перечень расчетных приборов коммерческого учета определен РСО и СО в приложении № 1 к настоящему соглашению.

Объем, переданной электрической энергии по сетям СО (истца) ежемесячно фиксируется в интегральном акте учета перетоков электрической энергии, являющемся приложением к соглашению, и направляется сторонам соглашения.

Расчет количества переданной/полученной электроэнергии на период отсутствия расчетного и контрольного прибора учета определяется соглашением сторон индивидуально в каждом конкретном случае (пункт 4.1. соглашения).

20.11.2012 между ОАО «Кировэнергосбыт» (правопредшественник ответчика, гарантирующий поставщик) и истцом  (сетевая организация) подписан договор № 2-47/231 (далее – договор), по условиям которого гарантирующий поставщик обязуется продать сетевой организации электрическую энергию (мощность) в целях компенсации потерь электрической энергии в электрических сетях, а сетевая организация обязуется принять (купить) и оплатить эту электроэнергию (мощность) на условиях договора (пункт 2.1. договора).

Объем электрической энергии (мощности), приобретаемой сетевой организацией по указанному договору определяется в соответствии с приложением № 3.

Как следует из пункта 2 Приложения № 3 к договору, расчет объемов электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электроэнергии в электрических сетях осуществляется продавцом не позднее 19 числа месяца, следующего за расчетным, на основании данных об объемах переданной электроэнергии, определенных в соответствии с Приложением № 5.

Объем технологического расхода (потерь) электроэнергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электроэнергии, поступившей в электрическую сеть покупателя из смежных сетей, от производителей электрической энергии и объемом электроэнергии, отпущенной из сети покупателя (пункт 5 Приложения № 3 к договору).

Согласно пункту 2 Приложения № 5 к договору, объем, отпущенной из сетей покупателя электрической энергии формируется из: 

- количества электрической энергии, переданного потребителям (кроме граждан-потребителей) и (или) сетевым организациям, определенного по расчетным приборам учета, указанных в договорах электроснабжения, по приборам учета, установленным в точках приема сетевых организаций, указанных в договорах купли-продажи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации технологического расхода (потерь) электрической энергии в электрических сетях (пункт 2.1.);

- количества электрической энергии, определенного расчетным способом, предусмотренным в договорах электроснабжения, согласованным между покупателем и сетевыми организациями (пункт 2.2.);

- количества электрической энергии, переданного потребителям (в том числе гражданам-потребителям), присоединенным к электрическим сетям покупателя, рассчитанного по актам о неучтенном потреблении электрической энергии (пункт 2.3.);

- количества электрической энергии, переданного гражданам – потребителям (для бытового потребления) и определенного на основании данных, предоставленных покупателем  продавцу по форме обходного листа (пункт 2.4.).

05.07.2017 между ответчиком (гарантирующий поставщик) и ФГБУ «ЦЖКУ» Минобороны России (потребитель) подписан контракт на поставку электрической энергии № 040780 с протоколом согласования разногласий  (далее – контракт).

По условиям контракта расчет гарантирующим поставщиком (ответчиком) фактического потребления  электрической энергии (мощности) потребителя производится на основании данных сетевой организации (истца), определенных в соответствии с действующим законодательством РФ (пункт 4.3. контракта).

20.06.2017 комиссией в составе представителей потребителя, сетевой организации (истца) и обслуживающей организации произведены осмотры измерительных комплексов учета электроэнергии на объектах потребителя по контракту от 05.07.2017 № 040780.

По результатам осмотра установлено, что часть приборов учета не может быть допущена к коммерческому учету:

- по точке поставки солдатская столовая (ввод № 1), в/ч 44200, в/г 329/10, ПУ № 14003509 (на двух трансформаторах тока отсутствует крышка, не опломбирован  измерительный комплекс) – акт осмотра от 20.06.2017 № 157/6;

- по точке поставки  солдатская столовая (ввод № 2), в/ч 44200, в/г 329/10, ПУ № 14003513 (на одном трансформаторе тока отсутствует крышка, не опломбировано) – акт осмотра от 20.06.2017 № 157/7;

- по точке поставки штаб дивизии (ввод № 1), в/ч 44200, в/г 329/10, ПУ № 0802121337 (вышел срок межповерочного интервала трансформаторов тока) – акт осмотра от 20.06.2017 № 157/13;

- по точке поставки штаб дивизии (ввод № 3), в/ч 44200, в/г 329/10, ПУ № 0623123843 (вышел срок межповерочного интервала трансформаторов тока) – акт осмотра от 20.06.2017 № 157/15;

- по точке поставки КПП, бюро пропусков, в/ч 44200, в/г 329/10, ПУ №  0802121287 (вышел срок межповерочного интервала трансформаторов тока) – акт осмотра от 20.06.2017 № 157/19;

- по точке поставки баня гарнизонная, в/ч 44200, в/г 329/10, ПУ № 0802120820 (вышел срок межповерочного интервала трансформаторов тока) – акт осмотра от 20.06.2017 № 157/40;

- по точке поставки база 45 ЭТК, в/ч 44200, в/г 329/10, ПУ № 0802120792 (вышел срок межповерочного интервала трансформаторов тока) – акт осмотра от 20.06.2017 № 157/46;

- по точке поставки пищеблок госпиталя, в/ч 44200, в/г 329/10, ПУ № 10141973 (вышел срок межповерочного интервала трансформаторов тока) – акт осмотра от 20.06.2017 № 157/47.

В периоды август 2017 г. – сентябрь 2017 г., декабрь 2017 г. – январь 2018 г. расчет стоимости потребленной потребителем электроэнергии произведен ответчиком на основании актов согласования объемов, подписанных между сетевой организацией (истцом) и ФГБУ «ЦЖКУ» Минобороны России.

Как следует из пояснений представителей сторон, в октябре 2017 г. в отсутствии согласования объемов между истцом и третьим лицом расчет объема потребления произведен ответчиком расчетным способом по максимальной мощности энергопринимающих устройств (пункт 4.4.1. контракта).

В спорный период – ноябрь 2017 г. расчет объема потребления по вышеуказанным объектам третьего лица произведен ответчиком, исходя из показаний приборов учета. В полезный отпуск электрической энергии, отпущенной из сетей истца на вышеуказанные точки поставки, за ноябрь 2017 года ответчиком включено 69 718 кВт/час.

Не согласившись с примененным расчетом, истцом в адрес ответчика 05.04.2018 направлена претензия от 04.04.2017 № 427 с требованием произвести по объектам потребителя перерасчет за ноябрь 2017 года по максимальной мощности и включить объем в полезный отпуск.

Неисполнение ответчиком требования о перерасчете объема поставленной электроэнергии в добровольном порядке явилось основанием для обращения истца  в арбитражный суд с настоящим исковым заявлением.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, полномочия органов государственной власти на регулирование  этих отношений, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетике установлены Федеральным законом от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» (далее – Закон об электроэнергетике).

Законодательство обязывает сетевую организацию осуществить передачу электроэнергии конечному потребителю до точки поставки как самостоятельно, так и через третьих лиц (пункт 2 статьи 26 Закона об электроэнергетике, пункт 8 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2011 № 861 (далее – Правила № 861).

Электроэнергия передается потребителю в точке поставки, которая находится на  границе балансовой принадлежности энергопринимающих устройств или в точке присоединения энергопринимающего устройства (объекта электроэнергетики). Эта точка одновременно определяет место исполнения обязательств как по договорам энергоснабжения (купли-продажи электрической энергии), так и по договорам оказания услуг по ее передаче и используется для определения объема взаимных обязательств субъектов розничных рынков по указанным договорам (пункт 2 Основных положений, пункт 2 Правил № 861).

В процессе передачи электроэнергии часть ее теряется в электросетях, в связи с чем в пункте 4 статьи 26, пункте 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике определены лица, обязанные оплачивать величину потерь электроэнергии, не учтенную в ценах на электрическую энергию, а право установить методику определения и порядок компенсации потерь электроэнергии в электросетях предоставляется либо Правительству Российской Федерации, либо уполномоченному им федеральному органу исполнительной власти (пункт 2 статьи 21 Закона об электроэнергетике). При этом порядок определения потерь в электросетях и порядок их оплаты устанавливаются в правилах недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии     (пункт 3 статьи 26 Закона об электроэнергетике).

Согласно пункту 167 Основных положений, субъекты электроэнергетики, обеспечивающие  снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики и сетевые организации проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Как указано в пункте 2 Основных положений под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении  электрической энергии и не позднее трех рабочих дней с даты его составления передается в адрес гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего  потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего безучетное (безоговорное) потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета.

Содержание акта о неучтенном потреблении электрической энергии определено в пункте 193 Основных положений.

Таким образом, из толкования пунктом 188, 192 Основных положений следует, что включение в объем услуги по передаче электроэнергии, оказанной сетевой организацией, к объектам которой присоединены  энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт  безучетного потребления  электроэнергии, объема безучетно потребленной электроэнергии возможно в случае выявления и надлежащей фиксации факта безучетного потребления электроэнергии.

В силу пункта 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных потребителем, осуществляющим безучетное потребление (обслуживающим его гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией)), или лицом, осуществляющим бездоговорное потребление электрической энергии. Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающему потребителя, осуществляющего безучетное потребление, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии в срок, установленный пунктом 192 настоящего документа.

 Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям (пункт 195 Основных положений).

Согласно пункту 188 Основных положений объем электрической энергии (мощности), подлежащей покупке соответствующей сетевой организацией для целей компенсации потерь электрической энергии, уменьшается на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии, в том расчетном периоде, в котором были составлены акты о неучтенном потреблении электрической энергии, при этом объем услуг по передаче электрической энергии, оказанных сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых был выявлен факт безучетного потребления, увеличивается в том же расчетном периоде на выявленный и рассчитанный в соответствии с настоящим документом объем безучетного потребления электрической энергии.

Объем оказанных услуг по передаче электрической энергии в размере его увеличения в связи с выявленным безучетным потреблением подлежит оплате лицом, заключившим с сетевой организацией договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении точки поставки, в которой было выявлено безучетное потребление.

Оценив представленные в материалы дела доказательства и доводы сторон, в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд приходит к следующим выводам.

В рамках установленных законодательством полномочий сетевой организацией при проведении проверки состояния приборов учета выявлен факт невозможности использования приборов учета для коммерческого учета по части объектов потребителя – третьего лица. Выявленные нарушения (нарушение целостности прибора учета, истечение срока межповерочного интервала трансформаторов тока) отражены в актах осмотра от 20.06.2017 №№ 157/6, 157/7, 157/13, 157/15, 157/19, 157/40,157/46, 157/47. Акты составлены в присутствии представителя потребителя и подписаны им без замечаний.

О невозможности использования приборов учета потребителя для коммерческого учета ответчик был извещен; данное обстоятельство подтверждается фактическими обстоятельствами дела (представление ответчику актов о согласованных объемах потребления за предыдущие расчетные периоды август 2017 г. – сентябрь 2017 г.) и  им не оспаривается.

При данных обстоятельствах определение в спорный период объема потребления электрической энергии на основании показаний приборов учета, не допущенных к коммерческому учету, является не соответствующим действующему законодательству.

В соответствии с пунктом 179 Основных положений в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

В связи с тем, что невозможность использования измерительных комплексов приборов учета электроэнергии по точкам поставки электроэнергии потребителя установлена 20.06.2017, а спорным периодом является ноябрь 2017 г., объем  потребления электрической энергии определен расчетным способом в соответствии с подпунктом «а» пункта 1 приложения N 3 Основных положений по максимальной мощности энергопринимающих устройств (пункт 166 Основных положений).

Применение указанного расчетного способа также предусмотрено условиями контракта на поставку электрической энергии от 05.07.2017 № 040780, подписанного между ответчиком и третьим лицом (ФГБУ «ЦЖКУ» Минобороны России) (пункт 4.4.1.).

Исходя из расчета истца, объем потребления электрической энергии за ноябрь 2017 г. по вышеуказанным точкам поставки потребителя (третьего лица) составил 380 160 кВт/час.  За вычетом включенного ответчиком в ноябре 2017 г.  объема  полезного отпуска 69 718 кВт/час, полезный отпуск  электрической энергии, отпущенной из сетей МУП ЖКХ «Теплосети» в ноябре 2017 г., подлежит увеличению на 310 442 кВт/час.

Ответчиком примененный истцом расчетный способ не оспаривается; арифметика расчета проверена и признана верной.

Довод третьего лица об отказе в удовлетворении исковых требований в связи с оплатой в полном объеме выставленных ответчиком платежных документов судом отклоняется, поскольку указанное обстоятельство не лишает гарантирующего поставщика права на проведение корректировки объемов электропотребления за спорный период и предъявления их к оплате потребителю.

На основании вышеизложенного суд признает требования истца законными, обоснованными и подлежащими удовлетворению.

Определением арбитражного суда от 17.07.2018 истцу предоставлена  отсрочка уплаты государственной пошлины до рассмотрения дела по существу.

В соответствии со статьей 333.21. Налогового кодекса Российской Федерации, частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации государственная пошлина в сумме 6 000 рублей 00 копеек подлежит взысканию с ответчика в доход федерального бюджета.

            Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 180, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд 

 

РЕШИЛ:

исковые требования удовлетворить.

Обязать открытое акционерное общество «ЭнергосбыТ Плюс» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 143421, Московская обл., район Красногорский, автодорога Балтия, территория 26 км, бизнес-центр «Рига-ленд», 3) в лице Кировского филиала (610046, 

<

...>) включить в полезный отпуск объем электрической энергии, отпущенной из сетей муниципального унитарного предприятия жилищно-коммунального хозяйства «Теплосети» ЗАТО Первомайский Кировской области (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 613648, 

<

...>)  за ноябрь 2017 года в объеме 310 442 кВт/час.

Взыскать с открытого акционерного общества «ЭнергосбыТ Плюс» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, адрес: 143421, Московская обл., район Красногорский, автодорога Балтия, территория 26 км, бизнес-центр «Рига-ленд», 3) в лице Кировского филиала (610046, 

<

...>) в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 6 000 (шесть тысяч) рублей 00 копеек.

            Исполнительные листы выдать после вступления решения в законную силу.

Решение, выполненное в форме электронного документа, направляется лицам, участвующим в деле, посредством его размещения на официальном сайте арбитражного суда в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» в режиме ограниченного доступа не позднее следующего дня после дня его принятия.

Решение может быть обжаловано во Второй арбитражный апелляционный суд в месячный срок в соответствии со статьями 181, 257, 259 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. 

Решение может быть обжаловано в Арбитражный суд Волго-Вятского округа в двухмесячный срок со дня вступления решения в законную силу в соответствии со статьями 181, 273, 275, 276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы. 

Жалобы подаются через Арбитражный суд Кировской области.

Пересмотр в порядке кассационного производства решения арбитражного суда в Судебной коллегии Верховного Суда Российской Федерации производится в порядке и сроки, предусмотренные статьями 291.1-291.15 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Кассационная жалоба в этом случае подается непосредственно в Верховный Суд Российской Федерации.

 

Судья                                                                                               Ю.Е. Покрышкина