АРБИТРАЖНЫЙ СУД

 ЗАПАДНО-СИБИРСКОГО ОКРУГА

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. ТюменьДело № А46-20906/2020

Резолютивная часть постановления объявлена 19 декабря 2022 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 декабря 2022 года.

 

Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в составе:

председательствующегоИшутиной О.В.,

судейКуклевой Е.А.,

ФИО1 – 

рассмотрел в судебном заседании с использованием средств аудиозаписи кассационную жалобу конкурсного управляющего обществом с ограниченной ответственностью «Горпроект» ФИО2 (далее – конкурсный управляющий) на определение Арбитражного суда Омской области от 06.07.2022 (судья Хвостунцев А.М.) и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.10.2022 (судьи ФИО3, ФИО4, ФИО5) по делу № А46-20906/2020 о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Горпроект» (644085, 

<

...>, ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>, далее – общество «Горпроект», должник).

В заседании принял участие представитель конкурсного управляющего – ФИО6 по доверенности от 29.09.2022.

Суд установил:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) должника его конкурсный управляющий обратился в Арбитражный суд Омской области с заявлением о признании недействительным дополнительного соглашения от 25.09.2018 № 2 к договору на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения от 11.06.2013 № П-20632/1 (далее – спорная сделка), заключенного между акционерным обществом «ОмскВодоканал» (далее – общество «ОмскВодоканал»), жилищно-строительным кооперативом «Березовая роща» (далее – ЖСК «Березовая роща») и должником, применении последствий недействительности сделки в виде возврата обществом «ОмскВодоканал» в конкурсную массу должника денежных средств в размере 7 759 756,36 руб.

Определением Арбитражного суда Омской области от 06.07.2022, оставленным без изменения постановлением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.10.2022, в удовлетворении заявления отказано.

В кассационной жалобе конкурсный управляющий просит отменить состоявшиеся акты судов первой и апелляционной инстанций.

В обоснование кассационной жалобы приведены следующие доводы: выводы судов не соответствуют фактическим обстоятельствам; представленные в материалы дела доказательства подтверждают основания для признания спорной сделки недействительной по пункту 2 статьи 61.2 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Закон о банкротстве); судами не учтено, что конкурсная масса в результате спорной сделки была уменьшена на 7 759 756,36 руб.; не принято во внимание постановление суда округа от 07.07.2022 по делу № А46-16233/2021.

В отзыве на кассационную жалобу общество «ОмскВодоканал» просит оставить обжалуемые судебные акты без изменения как соответствующие действующему законодательству.

В судебном заседании представитель конкурсного управляющего поддержал доводы, изложенные в кассационной жалобе.

Учитывая надлежащее извещение иных лиц, участвующих в деле, о времени и месте проведения судебного заседания, кассационные жалобы рассматриваются в отсутствие их представителей в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ).

Законность обжалуемых судебных актов проверена судом округа.

Как следует материалов дела, определением Арбитражного суда Омской области      от 29.12.2020 к производству принято заявление о признании должника банкротом, определением того же суда от 02.03.2021 в отношении должника введена процедура наблюдения, а решением от 28.06.2021 должник признан банкротом, в отношении него открыто конкурсное производство.

Между открытым акционерным обществом «ОмскВодоканал» (исполнитель) и обществом «Горпроект» (заказчик) заключен договор на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения от 11.06.2013 № 20632/1 (далее - договор), по условиям которого исполнитель принимает на себя обязательства по подключению строящегося (реконструируемого, построенного, но не подключенного) объекта капитального строительства: квартал жилых домов в микрорайоне «Кристалл-2». жилые дома № 1, № 2, № 3, № 4, № 5, № 6 и многоуровневая парковка № 7 в КАО города Омска, расположенного по адресу: в 118 м восточнее относительно нежилого здания, имеющего почтовый адрес: улица Ватутина, 25, в соответствии с градостроительным планом земельного участка в границах зон действия публичных сервитутов к сетям водоснабжения и водоотведения исполнителя в точке подключения и в сроки, определенные договором, а заказчик обязуется оплатить услуги по подключению согласно графику.

Согласно «терминам и определениям, применяемым в настоящем договоре» подключение объекта капитального строительства к сетям водоснабжения и (или) водоотведения (подключение) – процесс, дающий возможность осуществления подключения строящихся (реконструируемых, построенных) объектов капитального строительства к сетям водоснабжения и (или) водоотведения, а также к оборудованию по производству ресурсов.

Выполнение мероприятий по подключению осуществляются при условии выполнения заказчиком разработанных исполнителем условий подключения, в которых заявленная нагрузка водопотребления составляет 540, 064 м3/сут., нагрузка водоотведения составляет - 533,694 м3/сут. (пункты 1.2, 1.3 договора). Объемы указанной нагрузки по водоснабжению и водоотведению определены обществом «ОмскВодоканал» на основании заявления общества «Горпроект» от 15.04.2013 и согласованы сторонами.

Стоимость услуг по подключению к сетям водоснабжения и водоотведения общества «Горпроект» составляет 31 746 861,98 руб. (пункт 5.1 договора).

Пунктом 3.1 договора установлено, что исполнитель обязан выполнить мероприятия, указанные в данном пункте по увеличению пропускной способности (увеличению мощности) соответствующих систем коммунальной инфраструктуры и мероприятия по фактическому присоединению к сетям инженерно-технического обеспечения по подключению объекта капитального строительства к сетям инженернотехнического обеспечения.

Общество «Горпроект» во исполнение условий договора перечислило общество «ОмскВодоканал» денежные средства в общей сумме 31 746 861,98 руб. 

В дальнейшем между обществом «ОмскВодоканал» и обществом «Горпроект» заключено дополнительное соглашение от 30.01.2017 № 1 к договору, пунктом 1 которого «Квартал жилых домов в микрорайоне «Кристалл-2». Жилые дома № 1, № 2, № 3, № 4,      № 5, № 6 и многоуровневая парковка № 7 в КАО г. Омска» заменены на слова «Квартал жилых домов в микрорайоне «Кристалл-2». Жилые дома № 1, № 2, № 3, № 4, № 5, № 6,    № 7, № 8 и многоуровневая парковка № 9 в КАО г. Омска».

Пунктом 4.1.5 дополнительного соглашения № 1 согласовано, что заказчик обязан в срок до декабря 2013 года подготовить коммунальную инфраструктуру жилых домов стр. № 1, 2, в срок до августа 2014 года подготовить коммунальную инфраструктуру жилого дома стр. № 3, в срок до декабря 2015 года подготовить коммунальную инфраструктуру жилого дома стр. № 6, в срок до декабря 2016 года подготовить коммунальную инфраструктуру жилого дома стр. № 5, в срок до июня 2017 года подготовить коммунальную инфраструктуру жилого дома стр. № 7, в срок до декабря 2017 года подготовить коммунальную инфраструктуру жилого дома стр. № 8, в срок до июня 2018 года подготовить коммунальную инфраструктуру многоуровневой площадки стр. № 9 к подключению к сетям водоснабжения и водоотведения исполнителя.

Между обществом «ОмскВодоканал» (исполнитель), обществом «Горпроект» и ЖСК «Березовая роща» (заказчики) заключено дополнительное соглашение от 25.09.2018 № 2 к договору, в соответствии с пунктом 3 которого исполнитель принимает на себя обязательства по подключению строящегося (реконструируемого, построенного, но не подключенного) объекта капитального строительства «Квартал жилых домов в микрорайоне «Кристалл-2». Жилые дома № 1, № 2, № 3, № 4, № 5, № 6, № 7 и многоуровневая парковка № 9 в КАО г. Омска», строительство которого будет осуществляться заказчиками.

Объектом строительства общества «Горпроект» является «Квартал жилых домов в микрорайоне «Кристалл-2». Жилые дома № 1, № 2, № 3, № 4, № 5, № 6, № 7, № 8 и многоуровневая парковка № 9 в КАО г. Омска» - объект-1; объектом строительства ЖСК «Березовая роща» является «Квартал жилых домов в микрорайоне «Кристалл-2». Жилой дом № 8 в КАО г. Омска» - объект 2.

Согласно пункту 5 дополнительного соглашения № 2 сторонами согласована стоимость услуг по подключению, которая составляет 31 746 861,98 руб. Стоимость услуг по подключению к сетям водоснабжения и водоотведения исполнителя объекта 1 общества «Горпроект» составляет 28 382 335,53 руб. Стоимость услуг по подключению к сетям водоснабжения и водоотведения исполнителя объекта 2 ЖСК «Березовая роща» составляет 3 364 526,45 руб. 

Пунктом 8 дополнительного соглашения № 2 установлено, что оплата в сумме 7 759 756,36 руб., осуществленная обществом «Горпроект» по договору на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения не подлежит возврату, распределяется следующим образом: оплата в сумме 4 395 229,91 руб. учитывается в счет платежей общества «Горпроект» на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения по договору от 11.06.2013 № П-20632/1; оплата в сумме 3 364 526,45 руб. уплачивается в счет платежей ЖСК «Березовая роща» по договору. 

В соответствии с актом о присоединении от 07.03.2018 квартал жилых домов в микрорайоне «Кристалл-2» жилые дома № 1, № 2, № 3, № 4, № 5, № 6, № 7, № 8 и многоуровневая парковка № 9 в КАО города Омска, находящиеся по адресу: в 118 м восточнее относительно нежилого здания, имеющего почтовый адрес: улица Ватутина, 25 (в части жилых домов № 1, № 2, № 3, № 4, № 5, № 6) к действующим сетям водоснабжения и канализации от 07.03.2018 стоимость работ по договору на подключение к сетям водоснабжения и водоотведения от 11.06.2013 № П-20632/1 составляет                  20 622 579,17 руб.

В соответствии с актом о присоединении от 07.03.2018 квартал жилых домов в микрорайоне «Кристалл-2», жилые дома № 1, № 2, № 3, № 4, № 5, № 6, № 7, № 8 и многоуровневая парковка № 9 в КАО города Омска, находящиеся по адресу: в 118 м восточнее относительно нежилого здания, имеющего почтовый адрес: улица Ватутина, 25 (в части жилого дома № 7) к действующим сетям водоснабжения и канализации от 07.03.2018 стоимость работ по договору составляет 3 364 526,45 руб.

По мнению конкурсного управляющего, услуги по подключению объектов общества «Горпроект» к сетям водоснабжения и водоотведения обществом «ОмскВодоканал» в полном объеме не оказаны, поскольку многоуровневая парковка № 9 не построена и, соответственно, не присоединена к сетям водоснабжения и водоотведения. При этом соответствующая услуга была оплачена должником в сумме 4 395 229,91 руб. Должник не должен оплачивать подключение к сетям водоснабжения и водоотведения объекта «Квартал жилых домов в микрорайоне «Кристалл-2». Жилой дом № 8 в КАО г. Омска», исполнителем по которому по условиям дополнительного соглашения № 2 от 25.09.2018 является ЖСК «Березовая роща», поэтому денежные средства в размере 3 364 526,45 руб. подлежат возврату обществом «ОмскВодоканал» должнику.

Полагая, что дополнительное соглашение от 25.09.2018 № 2 к договору направлено на причинение вреда имущественным правам кредиторов должника, является недействительной сделкой, конкурсный управляющий, обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд первой инстанции исходил из недоказанности подозрительного характера спорной сделки.

Апелляционный суд поддержал выводы суда первой инстанции.

Суд округа не усматривает оснований для отмены обжалуемых судебных актов.

В соответствии с пунктом 1 статьи 61.1 Закона о банкротстве сделки, совершенные должником или другими лицами за счет должника, могут быть признаны недействительными в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации (далее - ГК РФ), а также по основаниям и в порядке, которые указаны в Законе о банкротстве.

Наличие в Законе о банкротстве специальных оснований оспаривания сделок, предусмотренных статьями 61.2. и 61.3, само по себе не препятствует суду квалифицировать сделку, при совершении которой допущено злоупотребление правом, как ничтожную, мнимую (статьи 10, 168, 170 ГК РФ), в том числе при рассмотрении требования, основанного на такой сделке (пункт 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» (далее - Постановление № 63)).

В упомянутых разъяснениях речь идет о сделках с пороками, выходящими за пределы дефектов сделок с предпочтением или подозрительных сделок.

В рассматриваемом случае суды двух инстанций пришли к правильному выводу о том, что пороки спорной сделки не выходят за пределы дефектов подозрительной сделки.

Согласно пункту 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве сделка, совершенная должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов, может быть признана арбитражным судом недействительной, если такая сделка была совершена в течение трех лет до принятия заявления о признании должника банкротом или после принятия указанного заявления и в результате ее совершения был причинен вред имущественным правам кредиторов и если другая сторона сделки знала об указанной цели должника к моменту совершения сделки (подозрительная сделка).

Цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, в том числе, если на момент совершения сделки должник отвечал или признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества и сделка была совершена безвозмездно или в отношении заинтересованного лица.

Соответствующие разъяснения приведены, в частности, в пунктах 6 и 7 Постановления № 63.

Спорная сделка совершена в период подозрительности, предусмотренный пунктом 2 статьи 61.2 Закона о банкротстве.

По результатам исследования и оценки, представленных в материалы обособленного спора доказательств судами установлено, что спорная сделка является реальной и равноценной, с учетом следующих обстоятельств.

Общество «ОмскВодоканал» в 2014 году оно обеспечило подключение объекта должника к двум точкам водоснабжения, предусмотренным условиями договора, а также водоотведения сточных вод от объекта должника посредством его подключения к точке водоотведения, предусмотренной условиями договора. 

Мероприятия, обозначенные в пункте 3.1 договора, выполнены обществом «ОмскВодоканал» в полном объеме, что подтверждается представленными в дело доказательствами.

Подключение к сетям водоснабжения и водоотведения всех объектов, кроме многоуровневой парковки № 9, конкурсным управляющим не оспаривается.

Доводы конкурсного управляющего о том, что многоуровневая парковка № 9 не построена, не опровергают подключение обществом «ОмскВодоканал» в 2014 году всего микрорайона «Кристалл-2» в точках присоединения, определенных в договоре на границах земельного участка должника.

С учетом положений статей 328, 781 ГК РФ, пункта 4.1.7 договора суды пришли к правильному выводу о том, что общество «ОмскВодоканал» не несет риски, связанные с тем, что многоуровневая парковка № 9 не была построена. Должник не направил обществу «ОмскВодоканал» уведомление о невозможности строительства им многоуровневой парковки, не реализовал право на обращение к обществу «ОмскВодоканал» с предложением об изменении предусмотренной договором нагрузки (о ее уменьшении в связи с отсутствием многоуровневой парковки № 9). 

Неприсоединение многоуровневой парковки к созданной обществом «ОмскВодоканал» инфраструктуре связано с виной должника. Следовательно,    общество «ОмскВодоканал», надлежащим образом исполнившее обязательства по договору, сохраняет право на оплату работ в полном объеме.

На обязательства должника по оплате работ обществу «ОмскВодоканал» не влияет соглашение, достигнутое между обществом «Горпроект» и ЖСК «Березовая роща» относительно порядка осуществления между ними взаиморасчетов после передачи обществом «Горпроект» ЖСК «Березовая роща» на достройку объекта «Квартал жилых домов в микрорайоне «Кристалл-2». Жилой дом № 8 в КАО г. Омска».

В силу пункта 3 статьи 424 ГК РФ должник вправе требовать от ЖСК «Березовая роща» возмещения своих расходов на подключение объекта, отданного на достройку этому лицу.

Материалами дела не подтверждается довод конкурсного управляющего о том, что, заключая спорное дополнительное соглашение, его стороны преследовали цель причинить вред имущественным правам кредиторов должника, осведомленность общества «ОмскВодоканал» о такой цели.

С учетом изложенного суды правомерно отказали в признании спорной сделки недействительной.

Доводы, изложенные в кассационной жалобе, выражают несогласие ее заявителя с выводами судов об оценке установленных обстоятельств, не указывают на неправильное применение судами положений законодательства об оспаривании сделок должника и подлежат отклонению.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 288 АПК РФ основаниями для отмены судебных актов, судом кассационной инстанции не установлено.

На основании статьи 110 АПК РФ, подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации, государственная пошлина, подлежащая уплате при подаче кассационной жалобы, составляет 3 000 руб. и относится на должника (конкурсную массу), учитывая, что определением суда округа от 15.11.2022 предоставлена отсрочка уплаты государственной пошлины.

Руководствуясь статьями 287, 289 АПК РФ, Арбитражный суд Западно-Сибирского округа

постановил:

определение Арбитражного суда Омской области от 06.07.2022 и постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 10.10.2022 по делу № А46-20906/2020 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Горпроект» в доход федерального бюджета 3 000 руб. государственной пошлины.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном статьей 291.1 АПК РФ.

 

ПредседательствующийО.В. ФИО7

СудьиЕ.А. ФИО8

ФИО1