ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12

адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru

адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru

 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 09АП-31271/2018

Дело № А40-217789/17

г. Москва

07 сентября 2018 года

Резолютивная часть постановления объявлена 28 августа 2018 года

Постановление изготовлено в полном объеме 07 сентября 2018 года  

 

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи О.И. Шведко,

судей П.А.Порывкина, М.С.Сафроновой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания ФИО1,

рассмотрев в открытом судебном  заседании апелляционную жалобу 

ООО «РИВЕР ТАУЭР» в лице конкурсного управляющего ФИО2 на решение Арбитражного суда города Москвы от 25.04.2018по иску конкурсного управляющего ООО «РИВЕР ТАУЭР» к ликвидатору ООО «ИК «Терьер»,по делу № А40-217789/17, принятое судьей Н.В. Бушмариной,

при участии в судебном заседании:

от ООО «РИВЕР ТАУЭР» в лице конкурсного управляющего ФИО2 – ФИО3, дов. от  30.07.2018

от ООО «ИК «Терьер» - ФИО4, дов. от 03.08.2018 

 

У С Т А Н О В И Л:

Общество с ограниченной ответственностью«РИВЕР ТАУЭР» в лице конкурсного управляющего ФИО2 (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к ликвидатору ООО «Инвестиционная компания «Терьер» (далее – ответчик 1), Обществу с ограниченной ответственностью «Инвестиционная компания «Терьер» (далее – ответчик 2) о признании бездействия ликвидатора ООО «Инвестиционная компания «Терьер» ФИО5 по уклонению от внесения в промежуточный ликвидационный баланс ООО «Инвестиционная компания «Терьер» требования истца, основанного на соглашении о новации долга в заемное обязательство от 11.01.2016 в размере 3 482 825 989,69 руб., из них 2 804 057 670,72 руб. основной долг и 678 768 318,97 руб. проценты за пользование займом; о взыскании с ответчика в пользу истца задолженности по соглашению о новации долга в заемное обязательство от 11.01.2016 в размере 3 482 825 989,69 руб., из них 2 804 057 670,72 руб. основной долг и 678 768 318,97 руб. проценты за пользование займом; о включении требования истца, основанного на соглашении о новации долга в заемное обязательство от 11.01.2016 в размере 3 482 825 989,69 руб., из них 2 804 057 670,72 руб. основной долг и 678 768 318,97 руб. проценты за пользование займом в промежуточный ликвидационный баланс ООО «Инвестиционная компания «Терьер»; об обязании ликвидатора ООО «Инвестиционная компания «Терьер» ФИО5 выплатить истцу присужденную сумму в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК РФ.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 25.04.2018 исковое заявление в части требования о взыскании с ООО "Инвестиционная Компания "Терьер" в пользу ООО "РИВЕР ТАУЭР" задолженности в размере 3 482 825 989 руб. 69 коп., оставлено без рассмотрения. В остальной части исковых требований отказано.

Не согласившись с вынесенным решением суда первой инстанции, ООО «РИВЕР ТАУЭР» в лице конкурсного управляющего ФИО2 обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило отменить обжалуемый судебный акт и принять по делу новый судебный акт, удовлетворив заявленные требования.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель ссылался на несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, указал, что требования общества не внесены в промежуточный ликвидационный баланс.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ответчика возражала против удовлетворения апелляционной жалобы, просил оспариваемое определение оставить без изменения.

Иные лица, участвующие в деле, в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени ее рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии с абзацем 2 части 1 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ) информация о времени и месте судебного заседания была опубликована на официальном интернет-сайте http://kad.arbitr.ru.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 267, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, выслушав доводы представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения решения арбитражного суда, в силу следующих обстоятельств.

Как следует из материалов дела, ООО «Инвестиционная компания «Терьер» находится в стадии ликвидации, ликвидатором назначен ФИО5, о чем в официальном источнике «Вестник государственной регистрации» от 16.08.2017 размещено сообщение.

11.01.2016 между ООО «РИВЕР ТАУЭР» (Кредитор, Займодавец) и ООО «Инвестиционная компания «Терьер» (Должник, Заемщик) заключено соглашение о новации долга в заемное обязательство.

Согласно условиям соглашения стороны договорились о замене денежных обязательств должника перед кредитором в общем размере 2 804 057 670,72 руб., что является общей суммой задолженности должника перед кредитором. Сумма займа составляет 2 804 057 670,72 руб., которую Заемщик обязуется возвратить Займодавцу и уплатить проценты за пользование займом в размере 14,5% годовых в сроки и на условиях настоящего соглашения.

В соответствии с п. 4 ст. 61 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) с момента принятия решения о ликвидации юридического лица срок исполнения его обязательств перед кредиторами считается наступившим.

09.10.2017 конкурсный управляющий ООО «РИВЕР ТАУЭР» направил в адрес ООО «Инвестиционная компания «Терьер» и ликвидатору ООО «Инвестиционная компания «Терьер» о принятии к учету следующих требований ООО «РИВЕР ТАУЭР»: по соглашению о новации долга в заемное обязательство от 11.01.2016 основной долг 2 804 057 670,72 руб., и проценты за пользование займом в размере 678 768 318,97 руб.

Требования включены 14.10.2017 ликвидатором ООО «Инвестиционная компания «Терьер» в перечень требований, предъявленных кредиторами к ликвидируемому ООО «Инвестиционная компания «Терьер».

В соответствии со ст. 63 ГК РФ ликвидационная комиссия (ликвидатор) принимает меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица.

После окончания срока для предъявления требований кредиторами ликвидационная комиссия составляет промежуточный ликвидационный баланс, который содержит сведения о составе имущества ликвидируемого юридического лица, перечне предъявленных кредиторами требований, а также о результатах их рассмотрения.

Промежуточный ликвидационный баланс составляется после окончания срока предъявления требований кредиторами. Этот срок, согласно п. 1 ст. 63 ГК РФ, не может быть менее двух месяцев с момента публикации о ликвидации.

После завершения расчетов с кредиторами ликвидационная комиссия составляет ликвидационный баланс, который утверждается учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о ликвидации юридического лица (п. 6 ст. 63 ГК РФ).

Действующее гражданское законодательство не содержит императивных норм о необходимости завершения начатой юридическим лицом процедуры ликвидации в определенные сроки. 

Закрепленный в законе порядок ликвидации юридического лица имеет целью гарантировать соблюдение и защиту прав и интересов кредиторов ликвидируемого юридического лица.

В силу п. 4 ст. 64 ГК РФ, в случае отказа ликвидационной комиссии в удовлетворении требований кредитора либо уклонения от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском к ликвидационной комиссии. По решению суда требования кредитора могут быть удовлетворены за счет оставшегося имущества ликвидируемого юридического лица.

Пунктом 1 ст. 64.1 ГК РФ установлено право кредитора в случае отказа ликвидационной комиссии удовлетворить его требование или уклонения от его рассмотрения до утверждения ликвидационного баланса юридического лица обратиться в суд с иском об удовлетворении его требования к ликвидируемому юридическому лицу. В случае удовлетворения судом иска кредитора выплата присужденной ему денежной суммы производится в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК РФ.

Согласно выписке из реестра требований кредиторов ликвидируемого ООО «Инвестиционная компания «Терьер» требования кредитора ООО «РИВЕР ТАУЭР» в лице конкурсного управляющего ФИО2 внесены в реестр требований кредиторов 14.10.2017 под № 10 и отнесены к четвертой очереди удовлетворения требований кредиторов ликвидируемого юридического лица. 

Таким образом, направленное истцом в адрес ликвидатора ООО «Инвестиционная компания «Терьер» ФИО5 требование от 09.10.2017 об учете в реестре требований задолженности ликвидатором удовлетворено, требования истца в размере 3 482 825 989,69 руб., из них 2 804 057 670,72 руб. основной долг и 678 768 318,97 руб. проценты за пользование займом, как и испрашивалось истцом в требовании, ликвидатором в полном объеме учтены, бездействия ликвидатора, его отказа либо уклонения от рассмотрения требования истца не имеется.

Как следует из материалов дела, промежуточный баланс не составлен, ввиду отыскивания кредиторов общества в целях полного учета всех требований кредиторов. 

Ликвидация ООО «Инвестиционная компания «Терьер» не завершена, следовательно, истец, чьи требования учтены ответчиком, не утратил возможность удовлетворения своих требований в порядке, предусмотренном ст. 64 ГК РФ.

Вместе с тем, требование об обязании выплатить истцу денежную сумму в порядке очередности, установленной ст. 64 ГК РФ, предъявленное к ликвидатору не подлежат удовлетворению, поскольку обязанным лицом является само общество, а не его ликвидатор.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что требования истца в части признания бездействия ликвидатора ООО «Инвестиционная компания «Терьер» ФИО5 по уклонению от внесения в промежуточный ликвидационный баланс ООО «Инвестиционная компания «Терьер» требования истца, основанного на соглашении о новации долга в заемное обязательство от 11.01.2016 в размере 3 482 825 989,69 руб., из них 2 804 057 670,72 руб. основной долг и 678 768 318,97 руб. проценты за пользование займом; о включении требование истца, основанное на соглашении о новации долга в заемное обязательство от 11.01.2016 в размере 3 482 825 989,69 руб., из них 2 804 057 670,72 руб. основной долг и 678 768 318,97 руб. проценты за пользование займом в промежуточный ликвидационный баланс ООО «Инвестиционная компания «Терьер» не подлежат удовлетворению.

Оставляя без рассмотрения иск в части взыскания в пользу истца задолженности по соглашению о новации долга в заемное обязательство от 11.01.2016 в размере 3 482 825 989,69 руб., из них: 2 804 057 670,72 руб. основной долг и 678 768 318,97 руб. проценты за пользование займом, суд первой инстанции исходил из несоблюдения истцом досудебного порядка урегулирования спора.

В соответствии с подпунктом 2 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, за исключением случаев, если его соблюдение не предусмотрено федеральным законом.

Требование истца об учете в реестре требований задолженности и ее уплате от 09.10.2017 претензией не является, так как в требовании истец просит ответчиков лишь принять к учету требования ООО «РИВЕР ТАУЭР»: по соглашению о новации долга в заемное обязательство от 11.01.2016 основной долг 2 804 057 670,72 руб., и проценты за пользование займом 678 768 318,97 руб. Относительно выплаты основного долга в размере 2 804 057 670,72 руб., и процентов за пользование займом в размере 678 768 318,97 руб. в данном требовании не указано.

Поскольку истцом в материалы дела не представлены надлежащие доказательства соблюдения претензионного порядка урегулирования спора, суд правомерно оставил иск в данной части без рассмотрения, в порядке части 5 статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При этом оставление иска без рассмотрения не лишает права истца вновь обратиться в арбитражный суд с этим же иском, при условии соблюдения установленного процессуального порядка.

В силу ст. 11 ГК РФ и ст. 4 АПК РФ судебной защите подлежит только нарушенное или оспариваемое право. Выбор способа защиты нарушенного права осуществляется истцом, однако этот выбор является правомерным и может быть поддержан судом только в том случае, если он действительно приведет к восстановлению права или защите законного интереса истца, которые, при этом, действительно и объективно были нарушены стороной ответчика.

Между сторонами фактически отсутствует спор, который бы подлежал разрешению судом, поскольку согласно заявлению ООО «Инвестиционная компания «Терьер» последнее частично признает иск (в части задолженности по соглашению о новации долга в заемное обязательство от 11.01.2016 основной долг 2 804 057 670,72 руб., и процентов за пользование займом 678 768 318,97 руб.), а в отзыве на иск ликвидатор ООО «Инвестиционная компания «Терьер» ФИО5 подтверждает включение требования истца в перечень требований, предъявленных кредиторами.

При этом запись в ЕГРЮЛ о нахождении ООО «Инвестиционная компания «Терьер» в стадии ликвидации внесена, промежуточный ликвидационный баланс не составлен, ликвидация не завершена, в связи с чем, права ООО «РИВЕР ТАУЭР» не нарушены.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказывать обязательства, на которое оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

Доводы заявителя апелляционной жалобы отклонены судебной коллегией, поскольку иная оценка заявителем жалобы установленных судом фактических обстоятельств дела и толкование положений закона не означает допущенной при рассмотрении дела судебной ошибки.

Принимая во внимание установленные по делу обстоятельства, оснований для отмены или изменения решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Судебный акт принят при правильном применении норм материального права, содержащиеся в нем выводы, не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

Иных доводов, которые не были бы проверены и не учтены судом при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, повлияли бы на их обоснованность и законность либо опровергли выводы суда, апеллянтом не заявлено.

На основании изложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о законности и обоснованности решения суда от 25.04.2018.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации 

 

П О С Т А Н О В И Л:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 25.04.2018 по делу № А40-217789/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу ООО «РИВЕР ТАУЭР» в лице конкурсного управляющего ФИО2 – без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа. 

 

Председательствующий судья:                                                                  О.И. Шведко

Судьи:                                                                                                          П.А.Порывкин

М.С.Сафронова