ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-43521/2016

город Ростов-на-Дону

24 ноября 2018 года

15АП-17204/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 16 ноября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 ноября 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: 

председательствующего судьи Попова А.А.,

судей Галова В.В., Малыхиной М.Н., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО1,

в отсутствие представителей лиц, участвующих в деле,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу 

публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от 24 августа 2018 года по делу № А32-43521/2016 

по иску публичного акционерного общества «ТНС энерго Кубань»

к ответчику обществу с ограниченной ответственностью «Восток»

при участии третьего лица публичного акционерного общества энергетики и электрификации Кубани

о взыскании неосновательного обогащения,

принятое в составе судьи Куликова О.Б.,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество «ТНС энерго Кубань» (далее – истец, ПАО «ТНС энерго Кубань») обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Восток» (далее – ответчик, ООО «Восток») о взыскании 1 303 138 руб. 20 коп. стоимости неучтенного потребления электроэнергии.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество энергетики и электрификации Кубани (далее – ПАО «Кубаньэнерго»).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 24.08.2018 в удовлетворении заявленных требований отказано в полном объеме.

Суд первой инстанции указал, что материалами дела, в том числе проведенной судебной экспертизой, установлен факт неисправности спорного прибора учета. Расчет стоимости неучтенной электроэнергии выполнен истцом с ошибками в части определения начала периода начисления, согласно расчету суда стоимость выявленного объема неучтенной электроэнергии за период с 25.01.2016 по 29.01.2016 составляет 96 436 руб. 26 коп. Представленными в материалы дела платежными поручениями подтверждено, что ответчик полностью оплатил данный объем электроэнергии.

ПАО «Кубаньэнерго» обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило его отменить, заявленные требования удовлетворить.

Доводы апелляционной жалобы сводятся к следующему. Суд первой инстанции не учел, что 25.01.2016 инструментальная проверка прибора учета не проводилась, данная проверка проводилась 29.01.2016, в результате которой были составлены акты № 14040292 и № 15253372. Спорный прибор учета 29.01.2016 не был демонтирован и направлен на проверку, ввиду отсутствия технической возможности (требовалось отключение трансформаторной подстанции). Прибор учета был демонтирован только 03.02.2016, в связи с этим именно за период с 29.01.2016 по 03.02.2016 было доучтено 8 400 кВт. Датой предыдущей инструментальной проверки ПУ являлось 14.08.2015, с которой и надо рассчитывать объем безучётного потребления электроэнергии.

В отзыве ответчик просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, в удовлетворении апелляционной жалобы отказать.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного заседания, явку представителей не обеспечили, в связи с чем апелляционная жалоба рассматривалась в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции,30.12.2011 между ОАО «Кубанская энергосбытовая компания» (гарантирующий поставщик, после переименования - ПАО «ТНС энерго Кубань») и ООО «Восток» (потребитель) был заключен договор энергоснабжения № 1040009.

В соответствии с пунктом 2.1 договора его предметом является продажа гарантирующим поставщиком электроэнергии (мощности) и оплата ее потребителем на условиях и в количестве, определенных настоящим договором.

Потребитель обязан соблюдать установленные договором условия оплаты. Оплачивать все начисления, предусмотренные договором (пункт 3.3.1 договора).

Пунктом 3.3.7 договора предусмотрено, что потребитель обязан поддерживать в надлежащим техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, приборы учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирования реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств.

Потребитель обязан сообщать сетевой организации (владельцу объектов электросетевого хозяйства) обо всех неисправностях оборудования, принадлежащего сетевой организации (владельцу объектов электросетевого хозяйства), находящегося в помещении или на территории потребителя (пункт 3.3.15 договора).

Потребитель также обязан незамедлительно сообщать сетевой организации (владельцу объектов электросетевого хозяйства) обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов учета, о нарушениях защитных и опломбированных устройств. Выполнять технически обоснованные предписания сетевой организации (владельца объектов электросетевого хозяйства) по приведению схем учета в соответствии с нормами, правилами и требованиями действующего законодательства Российской Федерации (пункт 3.3.17).

Количество принятой потребителем электроэнергии (мощности) за расчетный период определяется по показаниям расчетных приборов учета (раздел 4 договора).

При этом стороны согласовали, что гарантирующий поставщик имеет право беспрепятственного доступа к электроустановкам и схемам учета для контроля за соблюдением установленных режимов электропотребления (мощности), осмотра расчетных средств измерения, проведения замеров по определению показателей качества электроэнергии (не чаще одного раза в месяц), а потребитель в этой связи по условиям договора обязан обеспечить беспрепятственный допуск уполномоченных представителей гарантирующего поставщика и сетевой организации к приборам учета электроэнергии (мощности), установленным в электроустановках потребителя, в целях осуществления контроля по приборам учета за соблюдением установленных режимов потребления электроэнергии (мощности), проведения замеров по определению качества электроэнергии, проведения контрольных проверок расчетных счетчиков и схем учета на мете установки, проверок соблюдения технических требований не чаще одного раза в месяц (пункты 3.3.16, 3.4.1 договора).

Пунктом 4.5 договора предусмотрено, что при непредставлении показаний расчетных приборов учета, отсутствии расчетного прибора учета, временном выходе из эксплуатации расчетного прибора учета, нарушения целостности пломб - количество поданной гарантирующим поставщиком электрической энергии (мощности) в точке поставки определяется расчетным способом, утвержденным законодательством Российской Федерации.

Перечень точек поставки электрической энергии согласован сторонами договора в приложении № 1, в том числе в качестве точки поставки № 4 указано ТП-906 ОТФ ст. Упорная Лабинского района Краснодарского края.

Из материалов дела следует, что 29.01.2016 в отношении потребителя были составлены следующие акты:

- № 15253372 о недопуске расчётного прибора учёта в эксплуатацию, согласно которому из эксплуатации выведен ПУ с заводским № 77876172, ввиду его нерабочего состояния. В акте также отражено, что ПУ не снят (не демонтирован) для проведения его проверки, т.к. не имеется возможности отключить трансформаторную подстанцию;

- № 14040292 о неучтенном потреблении электроэнергии, подписанный представителями проверяющей организации и представителем ООО «Восток» (электромонтером ФИО3), согласно которому при осмотре точки поставки электроэнергии № 4 по договору № 1040009 ОТФ УП-1 ТП-906 ст. Упорная Лабинского района. В качестве основания для составления акта указано на выявление факта не рабочего состояния ПУ.

Из материалов дела следует, что 03.02.2016 с участием представителя ООО «Восток» ФИО4 сотрудниками ПАО «Кубаньэнерго» вышедший из строя ПУ с заводским № 77876172 был демонтирован, упакован в пломбировочный пакет № АА 9352041.

15.02.2016 сотрудниками ПАО «Кубаньэнерго» на место демонтированного прибора учёта установлен новый ПУ, что подтверждается актом № 15253494.

Ссылаясь на выше указанные обстоятельства, ПАО «ТНС энерго Кубань» обратилось в арбитражный суд с иском по настоящему делу, заявив требование о взыскании с ООО «Восток» стоимости безучётного потребления электроэнергии за период с 14.08.2015 (акт предыдущей проверки ПУ № 0638775) по 29.01.2016 в объёме 172 720 кВтч общей стоимостью 1 301 138 руб. 20 коп.

В соответствии пунктом 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно пункту 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяются в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Правовые основы функционирования розничных рынков электрической энергии установлены Основными положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442, действующими на момент выявления факта неучтенного потребления электроэнергии.

Согласно пункту 2 Основных положений под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 145 Основных положений обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Основных положений).

В случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки. В случае если в течение 12 месяцев расчетный прибор учета повторно вышел из строя по причине его неисправности или утраты, то определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется:

- с даты выхода расчетного прибора учета из строя и в течение одного расчетного периода после этого - в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для определения таких объемов в течение первых 2 расчетных периодов в случае непредставления показаний прибора учета в установленные сроки;

- в последующие расчетные периоды вплоть до допуска расчетного прибора учета в эксплуатацию - в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для определения таких объемов начиная с 3-го расчетного периода для случая непредставления показаний прибора учета в установленные сроки.

Лицо, являющееся собственником расчетного прибора учета или энергопринимающих устройств (объектов электроэнергетики), в границах которых установлен расчетный прибор учета, принадлежащий другому лицу, при выявлении фактов его неисправности или утраты, истечения межповерочного интервала обязано немедленно сообщить об этом другой стороне по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии). В этом случае гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация) обязан после получения информации от потребителя немедленно сообщить такую информацию в сетевую организацию, с которой таким гарантирующим поставщиком заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии в отношении энергопринимающих устройств такого потребителя. В случае если таким потребителем заключен договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) и договор оказания услуг по передаче электрической энергии, то указанную информацию потребитель обязан немедленно сообщить тому лицу (лицам), которое указано в этих договорах в качестве получателя такой информации. Лицо, к которому обращается потребитель, обязано уведомить его о требованиях к срокам восстановления учета электрической энергии путем установки и допуска в эксплуатацию расчетного прибора учета, а также о последствиях нарушения таких сроков (пункт 178 Основных положений).

Согласно пункту 192 Основных положений по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В силу пункта 193 Основных положений при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Согласно пункту 194 Основных положений расчет объема безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в соответствии с пунктами 195 или 196 настоящего документа соответственно. В силу пункта 195 Основных положений объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом «а» пункта 1 приложения № 3 к настоящему документу.

Так же пунктом 195 Основных положений установлено, что объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В обоснование своих требований компания представила акт о неучтенном потреблении от 29.01.2016 № 14040292, подписанный представителем потребителя без замечаний и возражений. Из содержания данного документа следует, что истец усмотрел только одно основание для квалификации энергопотребления ответчика в качестве безучётного – выход ПУ из строя, о чём потребитель своевременно не сообщил поставщику электрической энергии или сетевой компании. 

Согласно пункту 145 под эксплуатацией прибора учета для целей этого документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

В соответствии с пунктом 172 Основных положений № 442 проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности)), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электроэнергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

При этом действующая судебная практика выработала правовой подход, согласно которому при заявлении требования о расчёте объёмов энергопотребления по правилам безучётного потребления поставщик должен доказать, что у потребителя имелась возможность своевременно выявить факт выхода ПУ из строя, при этом потребитель в установленные сроки не сообщил о выявленном им обстоятельстве, когда такая возможность у него имелась реально.

Из материалов дела следует, что ПУ в отношении спорной точки поставки установлен в КТП, принадлежащей ПАО «Кубаньэнерго», в связи с чем у потребителя отсутствует свободный доступ к прибору учёта, данное обстоятельство прямо признано ПАО «ТНС энерго Кубань» в его отзыве от 10.02.2017 (т. 1 л.д. 81).

С учётом изложенного, суд апелляционной инстанции полагает, что истец в нарушение положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не представил доказательства того, что ООО «Восток» имело свободный доступ к спорному ПУ, установленному в КТП ПАО «Кубаньэнерго», в связи с чем оно имело реальную возможность выявить факт выхода ПУ из строя без участия представителей сетевой организации и послед выявления такого факта в установленные сроки не сообщило о поломке ПУ.

Таким образом, ввиду недоказанности иного, надлежит констатировать, первичное выявление факта выхода ПУ из строя произошло непосредственно 29.01.2016, т.е. в ходе проведения проверки, осуществлённой ПАО «Кубаньэнерго». При этом в материалах дела отсутствуют доказательства того, что до указанной даты у ООО «Восток» имелся доступа к спорному ПУ.

Данное обстоятельство является самостоятельным основанием для отказа в удовлетворении заявленного иска (истец не доказал факт умышленного утаивания ответчиком факта выхода ПУ из строя).

Суд апелляционной инстанции также не может не учитывать досудебное поведение истца. Так в своём письме № 134 от 02.02.2016, адресованном ПАО «Кубаньэнерго», ПАО «ТНС энерго Кубань» сообщило о том, что оно возвращает сетевой компании акт о безучётном потреблении электроэнергии № 14040292 от 29.01.2016 в отношении ООО «Восток», т.к. потребитель не оповещён надлежащим образом о проводимой проверки (акт составлен в присутствии лица без подтверждения полномочий последнего; не имеется заключения о проверки пригодности ПУ). При этом в скорректированном акте ПАО «ТНС энерго Кубань» предложило ПАО «Кубаньэнерго» аннулировать расчёт за электроэнергию по правилам безучётного потребления и произвести данный расчёт по показания за аналогичный предшествующий период, предъявив потребителю за февраль 2016 года дополнительно к оплате 12 680 кВтч (т. 2 л.д. 76-77). Как указывалось ранее, ООО «Восток» оплатило в полном объёме довыставленный ему счёт за энергопотребление за январь 2016 года.

Суд апелляционной инстанции также учитывает, что согласно заключению судебной экспертизы № 1008-798 от 29.06.2017 спорный ПУ является неисправным; причиной возникновения данной неисправности является отказ элементов на печатной плате ПУ; вмешательство в работу ПУ не установлено (отсутствуют изменения конструкции, функциональные недостатки и технические повреждения ПУ); ПУ требует ремонта в заводских условиях.

В заключении эксперта также отражено, что свинцовые пломбы, установленные на ПУ не своему состоянию не соответствуют пломбам госповерителя (оттиски пломб имеют искажения и нарушения, имеют вогнутую плоскость и коническую форму), пломбы-наклейки с №№ 14*019738 и 0071344 имеют следы вскрытия. 

Вместе с тем, данные видимые нарушения пломб не были отражены при составлении акта о безучётном потреблении № 14040292 от 29.01.2016. Как указывалось ранее, в период с 29.01.2016 по 03.02.2016 спорный ПУ оставался в КТП сетевой организации, при этом доказательства того, что ООО «Восток» имело доступ к ПУ, установленному в КТП сетевой организации, в материалы дела не представлены. С учётом изложенного, оснований полагать, что нарушений контрольных пломб произошло в рассматриваемый период по вине ответчика, у суда апелляционной инстанции не имеется.

Суд апелляционной инстанции также отмечает, что ответчиком в материалы дела была представлена сводная таблица энергопотребления за 2014-2017 годы, сведения которой истцом не оспаривались (т. 2 л.д. 104). Из её содержания следует, что за весь указанный период энергопотребления (за 4 года) не имелось сущностных расхождений в помесячных объёмах энергопотребления ответчика, что, как правило, не наблюдается при безучётном потреблении электроэнергии (в периоды безучётного потребления электроэнергии показания объёмов поставленной электроэнергии имеют более низкие значения при сопоставлении их с аналогичными периодами).

С учётом изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии в материалах дела доказательств, достоверно подтверждающих тот факт, что в заявленный период ООО «Восток» производило безучётное потребление электрической энергии, в связи с чем исковые требований ПАО «ТНС энерго Кубань» были правомерно отклонены судом первой инстанции.

При указанных обстоятельствах отсутствуют предусмотренные статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основания для изменения или отмены судебного акта арбитражного суда первой инстанции.

Судебные расходы, связанные с рассмотрением дела в арбитражном суде апелляционной инстанции, в соответствии с частью 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя апелляционной жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24 августа 2018 года по делу № А32-43521/2016 оставить без изменения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий А.А. Попов

СудьиВ.В. Галов

М.Н. Малыхина