ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А32-48206/2021

город Ростов-на-Дону

27 ноября 2022 года

15АП-19630/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 25 ноября 2022 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Фахретдинова Т.Р.,

судей Илюшина Р.Р., Мисника Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания 

секретарем судебного заседания ФИО1,

при участии:

от ответчика - представитель ФИО2 по доверенности от 27 июня 2022 года,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу муниципального казенного учреждения "Управление жилищно-коммунального хозяйства города Новороссийск"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края

от  23 августа 2022 года по делу № А32-48206/2021 

по иску муниципального казенного учреждения "Управление жилищно-коммунального хозяйства города Новороссийск" (ИНН 

<

***>)

к ответчику: публичному акционерному обществу "Ростелеком" (ИНН 

<

***>),

о взыскании неустойки,

УСТАНОВИЛ:

муниципальное казенное учреждение "Управление жилищно-коммунального хозяйства города Новороссийск" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к публичному акционерному обществу "Ростелеком" о взыскании неустойки (штрафа) за январь 2021 года в размере 378 928 рублей 66 копеек, за февраль 2021 года в размере 289 561 рубль 51 копейки, а всего 668 490 рублей 17 копеек.

Исковые требования мотивированы тем, что в нарушение условий пункта 11.2 заключенного между сторонами муниципального контракта от 20.04.2019 № 34/03-19 о проведении мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов при эксплуатации сетей уличного освещения города Новороссийска в указанные отчетные периоды установленные договором параметры экономии не достигнуты, за что предусмотрена договорная ответственность в виде штрафа (неустойки).

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 23.08.2022 в удовлетворении иска отказано. Суд, ссылаясь на норму части 42.1 статьи 112 Федерального закона № 44-ФЗ от 05.04.2013 "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд", и на пункт 3 постановления Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 № 783, указал, что сумма неустойки по каждому отчетному периоду не превысила 5 процентов от цены контракта, что в силу закона влечет обязанность списания начисленных сумм неустойки, и соответственно, отсутствие основание для удовлетворения иска.

Муниципальное казенное учреждение "Управление жилищно-коммунального хозяйства города Новороссийск" обжаловало решение арбитражного суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило решение отменить, исковые требования удовлетворить.  Заявитель считает, что суд неправильно истолковал условия применения пункта 2 постановления Правительства от 04.07.2018 № 783.

В отзыве на апелляционную жалобу ответчик указывает на законность и обоснованность принятого судом решения.

В судебном заседании арбитражного суда апелляционной инстанции представитель ответчика просил судебный акт оставить без изменения, поддержав доводы отзыва на апелляционную жалобу.

Истец в судебное заседание представителя не направил, о месте и времени судебного заседания извещен, в связи с чем дело рассмотрено в отсутствие представителя истца в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя ответчика, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между МКУ «Управление жилищно-коммунального хозяйства  города Новороссийска» (далее - Учреждение) и ПАО «Ростелеком» заключен муниципальный контракт № 34/03-19 от 20.04.2019 на предмет выполнения работ «Проведение энергоэффективных мероприятий, направленных на энергосбережение и повышение энергетической эффективности использования энергетических ресурсов при эксплуатации сетей уличного освещения города Новороссийска Краснодарского края» на сумму 478 417 954,01 рублей (далее - Контракт).

На основании п. 3.1 Контракта, работы выполняются в срок: с даты заключения контракта по 31.12.2026.

В адрес МКУ «УЖКХ города» поступили акты о достигнутой экономии электрической энергии за период с 01.01.2021 по 31.01.2021.

В рамках проверки эффективности исполнения мероприятий, направленных на энергосбережение было установлено, что в период с 01.01.2021 по 31.01.2021, стоимость мероприятий энергосбережения составляет 5 039 721,09 руб.

Пунктом 8.1 Контракта установлено, процент экономии энергетических ресурсов по отношению к энергетическому базису, предложенный участником закупки составляет  62%.

Согласно расчету, фактический размер экономии электрической энергии в процентном отношении составляет 57,87%.

Размер экономии электрической энергии в натуральном выражении на январь 2021 г. в соответствии с дополнительным соглашением №4 составляет 662 459,00 кВт/ч. Фактический объем потребления электрической энергии в январе 2021 г., составил 450 187,43 кВт/ч.

Формула расчета штрафа: (минимальная экономия - фактическая экономия) * средневзвешенный тариф = сумма штрафа (662 459,00 - 618 294,82) * 8,58= 378 928,66 руб.

Максимальный размер штрафа составляет (662 459,00 руб. *8,58)/10 = 568 389,8 руб.

В соответствии с п. 11.2 Контракта, исполнитель несет ответственность за неисполнение обязательств по достижению определенной в настоящем Контракте доли размера экономии, определяемой по итогам Отчетного периода, в виде начисления неустойки (штрафа). В случае не достижения в Отчетном периоде предусмотренного настоящим Контрактом размера экономии (доли размера экономии) электрической энергии в натуральном выражении, размер штрафа рассчитывается как произведение тарифа (цены) электрической энергии, определяемой с учетом п. 8.6 настоящего Контракта, и разницы между размером экономии электрической энергии в натуральном выражении, предусмотренном настоящим Контрактом для соответствующего календарного периода аналогичному Отчетному периоду и фактически достигнутого размера экономии электрической энергии в натуральном выражении в Отчетном периоде. При этом, разница между размером штрафа и размером платежа в соответствующем Отчетном периоде не должна превышать 10% от произведения тарифа (цены) электрической энергии, с учетом п. 8.6 настоящего Контракта, и предусмотренного настоящим Контрактом размера экономии электрической энергии в натуральном выражении, предусмотренном настоящим Контрактом для соответствующего календарного периода аналогичному Отчетному периоду.

В связи с неисполнением обязательств ответчику была направлена претензия от 06.07.2021 №22-02-04/2692 на оплату суммы неустойки в размере 378 928,66 руб.

Кроме того, в адрес МКУ «УЖКХ города» поступили акты о достигнутой экономии электрической энергии за период с 01.02.2021 по 28.02.2021.

В рамках проверки эффективности исполнения мероприятий, направленных на энергосбережение, было установлено, что в период с 01.02.2021 по 28.02.2021, стоимость мероприятий энергосбережения составляет 4 408 059 руб.

Пунктом 8.1 Контракта установлено, процент экономии энергетических ресурсов по отношению к энергетическому базису, предложенный участником закупки составляет 62%.

Согласно расчету, фактический размер экономии электрической энергии в процентном отношении составляет 58,36%:

Размер экономии электрической энергии в натуральном выражении на февраль 2021 в соответствии с дополнительным соглашением № 4 составляет 532 728,26 кВт/ч.

Фактический объем потребления электрической энергии в феврале 2021 г., составил 380 131,39 кВт/ч.

Формула расчета штрафа: (минимальная экономия - фактическая экономия) * средневзвешенный тариф = сумма штрафа (565 972,98 - 532 728,26) * 8,71=289 561,51 руб.

Максимальный размер штрафа составляет (565 972,98 руб. *8,71)/10 = 492 962,47 руб.

В связи с неисполнением обязательств ответчику была направлена претензия от 20.07.2021 №22-02-04/2932 на оплату суммы неустойки в размере 289 561,51руб.

Истец направлял в адрес ответчика претензию с требованием об оплате штрафа в на сумму 668 490,17 рублей, однако требование было оставлено без финансового удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца с настоящими требованиями в суд.

Апелляционный суд не усматривает оснований для отмены решения суда.

Спорные правоотношения по своей правовой природе подпадают под правовое регулирование общих норм обязательственного права, содержащихся в части первой Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - Гражданский кодекс), а также подлежат специальному регулированию нормами главы 39 Гражданского кодекса и положениями Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" .

В соответствии с пунктом 1 статьи 779 Гражданского кодекса по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

В силу пункта 1 статьи 781 Гражданского кодекса заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

В порядке статей 309 и 310 Гражданского кодекса обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных данным Кодексом, другими законами или иными правовыми актами.

Пунктом 1 статьи 330 Гражданского кодекса закреплено, что неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно части 6 статьи 34 Закона N 44-ФЗ в случае просрочки исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (в том числе гарантийного обязательства), предусмотренных контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств, предусмотренных контрактом, заказчик направляет поставщику (подрядчику, исполнителю) требование об уплате неустоек (штрафов, пеней).

Как следует из пункта 5.4 договора, за отчетный период (период достижения доли размера экономии) по настоящему контракту принимается каждый календарный месяц. 

Частью 42.1 статьи 112 Закона N 44-ФЗ (в редакции Федерального закона от 30.12.2021 N 476-ФЗ) установлено, что начисленные поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанные заказчиком суммы неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением в 2015, 2016, 2020 и 2021 годах обязательств, предусмотренных контрактом, подлежат списанию в случаях и порядке, которые установлены Правительством Российской Федерации.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 N 783 "О списании начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком сумм неустоек (штрафов, пеней) в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом" утверждены Правила списания сумм неустоек (штрафов, пеней), начисленных поставщику (подрядчику, исполнителю), но не списанных заказчиком в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств, предусмотренных контрактом (далее - Правила N 783).

Постановлением Правительства Российской Федерации от 10.03.2022 N 340 "О внесении изменений в постановление Правительства Российской Федерации от 04.07.2018 N 783", вступившим в силу 12.03.2022, из названия, преамбулы и текста Правил N 783 исключены слова "в 2015, 2016, 2020 и 2021 годах".

Согласно пункту 2 Правил N 783 списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется по контрактам, обязательства по которым исполнены в полном объеме, за исключением перечисленных в данном постановлении контрактов.

Подпунктом "а" пункта 3 Правил N 783 определено, что списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) осуществляется заказчиком, если общая сумма начисленных и неуплаченных неустоек (штрафов, пеней) не превышает 5 процентов цены контракта, заказчик осуществляет списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) за исключением случаев, предусмотренных подпунктами "в" - "д" данного пункта.

Подпунктом "а" пункта 5 Правил N 783 установлено, что при наличии документа о подтвержденных сторонами контракта расчетах по начисленной и неуплаченной сумме неустоек (штрафов, пеней) основанием для принятия решения о списании начисленной и неуплаченной суммы неустоек (штрафов, пеней) является в случае, предусмотренном подпунктом "а" пункта 3 данных Правил, - исполнение поставщиком (подрядчиком, исполнителем) обязательств (за исключением гарантийных обязательств) по контракту в полном объеме, подтвержденное актом приемки или иным документом.

Пункт 11 Правил N 783 устанавливает, что списание начисленных и неуплаченных сумм неустоек (штрафов, пеней) в соответствии с пунктом 3 данных Правил распространяется на принятую к учету задолженность поставщика (подрядчика, исполнителя) независимо от срока ее возникновения и осуществляется заказчиком на основании решения о списании начисленной и неуплаченной суммы неустоек (штрафов, пеней), указанного в пункте 9 Правил, в течение 5 рабочих дней со дня принятия такого решения.

Наличие спора относительно начисленной неустойки не может трактоваться как условие, препятствующее списанию или предоставлению отсрочки уплаты неустоек, поскольку подобные антикризисные меры были установлены специально для защиты поставщиков (подрядчиков, исполнителей) по государственным контрактам (определение Верховного Суда Российской Федерации по делу от 14.08.2018 N 305-ЭС18-5712).

Доводы апелляционной жалобы истца основаны на неправильном  толковании норм материального права и противоречат судебному толкованию указанных норм, сформулированному в Определениях Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации от 19.08.2022 № 305-ЭС22-4106, от 19.04.2022 № 302-ЭС21-25561.

При таких обстоятельствах неисполнение истцом обязанности по списанию начисленной неустойки в силу вышеуказанных норм материального права не наделяет его правом на взыскание неустойки в судебном порядке.

В силу вышеизложенного основания для отмены или изменения решения суда по доводам апелляционной жалобы отсутствуют.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 23.08.2022 по делу № А32-48206/2021 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в кассационном порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия постановления.

Председательствующий Т.Р. Фахретдинов

СудьиР.Р. Илюшин

Н.Н. Мисник