ДВАДЦАТЬ ПЕРВЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД 

ул. Суворова, д. 21, Севастополь, 299011, тел. / факс 8 (8692) 54-74-95 

 E-mail: info@21aas.arbitr.ru 

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Дело № А83-9015/2021

26 мая 2023 года

г. Севастополь

 

Резолютивная часть постановления оглашена 22 мая 2023 года  Полный текст постановления составлен 26 мая 2023 года  

Двадцать первый арбитражный апелляционный суд в составе 

председательствующего судьи Котляровой Е.Л.,  судей Вахитова Р.С.,  

ФИО1, 

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания ФИО2,  

в присутствии в судебном заседании до объявленного перерыва:  

конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью «Крым- 

Элна Гипс» ФИО3 (при содействии Арбитражного суда  

Ростовской области в режиме видеоконференц-связи), 

от общества с ограниченной ответственностью «Альфа Групп» - ФИО4  

Ирина Георгиевна, по доверенности от 02.07.2021 № 1, 

в присутствии в судебном заседании после объявленного перерыва: 

конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью «Крым- Элна Гипс» ФИО3 (в режиме веб-конференции),  

рассмотрев апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с  ограниченной ответственностью «Крым-Элна Гипс» ФИО3 на  решение Арбитражного суда Республики Крым от 08 декабря 2022 года по делу № А839015/2021 (судья М.И. Куртлушаев),  

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Крым- Элна Гипс» в лице конкурсного управляющего ФИО3  

к обществу с ограниченной ответственностью «Альфа Групп», 

при участии в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных  требований относительно предмета спора – ФИО5, Управления  Федеральной налоговой службы по Республике Крым,  

о взыскании, 

УСТАНОВИЛ:

В Арбитражный суд Республики Крым 07.04.2021 обратилось общество с  ограниченной ответственностью «Крым-Элна Гипс» (далее – ООО «Крым-Элна Гипс»)  в лице конкурсного управляющего ФИО3 с исковым  заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Альфа Групп» (далее –  ООО «Альфа Групп») о взыскании задолженность по договору поставки строительных  материалов от 26.10.2015 в размере 108 753 158,91 рублей и процентов за пользование  чужими денежными средствами в соответствии со статьей 395 Гражданского кодекса  Российской Федерации в размере 20 011 171,44 рублей.  

Решением Арбитражного суда Республики Крым от 08.12.2022 в  удовлетворении исковых требований отказано в полном объеме.  

Не согласившись с указанным судебным актом, конкурсный управляющий ООО  «Крым-Элна Гипс» ФИО3 обратился в Двадцать первый арбитражный  апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило решение суда первой  инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым заявление  конкурсного управляющего о взыскании задолженности удовлетворить в полном  объеме.  

Жалоба мотивированна тем, что судебный акт вынесен при неполном выяснении  обстоятельств, имеющих значение для дела, с неправильным применением норм  материального и процессуального права.  

Заявитель апелляционной жалобы отмечает, что суд первой инстанции не дал  надлежащей оценки, представленным в материалы дела доказательствам.  

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от  17.02.2023 настоящая апелляционная жалоба принята к производству суда  апелляционной инстанции и назначена к рассмотрению.  

Суд в соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 121 Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) разместил  информацию о совершении процессуальных действий по делу на сайте Двадцать  первого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет (http://21aas.arbitr.ru/).  

В Двадцать первый арбитражный апелляционный суд 22.03.2023 от ООО  «Альфа Групп» поступил отзыв на апелляционную жалобу, указывает на мнимость  сделки, поскольку ФИО5 являлся участником ООО «Константа Групп», в  дальнейшем директором (грузополучатель), а также участником и директором ООО  «Крым-Элна Гипс»).  

 Судебное заседание откладывалось, в порядке статьи 158 АПК РФ. 

Определением Двадцать первого арбитражного апелляционного суда от  15.05.2023 произведена замена судьи Оликовой Л.Н. на судью Вахитова Р.С. для  рассмотрения апелляционной жалобы.  

В судебном заседании в соответствии со статьей 163 АПК РФ объявлялся  перерыв до 22.05.2023 до 16 часов 50 минут. Об объявлении перерыва лица,  участвующие в деле, уведомлены в соответствии с Постановлением Президиума ВАС  РФ от 25.12.2013 № 99 «О процессуальных сроках» путем размещения на официальном  сайте суда информации о времени и месте продолжения судебного заседания.  Размещение такой информации на официальном сайте арбитражного суда с учетом  положений части 6 статьи 121 АПК РФ свидетельствует о соблюдении правил статей  122, 123 Кодекса.  

22.05.2023 от Управления Федеральной налоговой службы по Республике Крым  поступило ходатайство об отложении судебного заседания.  

22.05.2023 от конкурсного управляющего ООО «Крым-Элна Гипс» ФИО3  поступило ходатайство о приобщении к материалам дела копии запроса Управления  ФНС России по Республике Крым от 06.04.2023г № 21-36/04290.  

 

Судебная коллегия в рассмотрении ходатайств об отложении судебного  заседания и о приобщении к материалам дела дополнительных документов  руководствуясь статьями 162, частью статьи 163 АПК РФ, статей 266, 268 АПК РФ  отказала, поскольку заявителями не представлены доказательства направления  ходатайств иным сторонам, кроме того исследования доказательств по делу судебной  коллегией было завершено. Причины, названные уполномоченным органом и  конкурсным управляющим для отложения судебного заседания, апелляционный суд  признал неуважительными. Так, апелляционная жалоба принята к производству  апелляционного суда 17.02.2023. Коллегия судей полагает, что у конкурсного  управляющего было достаточно времени для предоставления доказательств, в том  числе в суд первой инстанции, исковое заявление, которого, было принято судом к  производству 11.05.2021. Процессуальное поведение апеллянта и третьего лица,  выразившееся в заявлении намерений представить в апелляционный суд  дополнительные доказательства в будущем, после отложения судебного заседания  апелляционного суда, исследования всех обстоятельств по делу, объявлении перерыва,  расценено коллегией судей как злоупотребление правом.  

Согласно разъяснениям, данным в пункте 29 Постановления Пленума  Верховного Суда РФ от 30.06.2020 № 12 «О применении Арбитражного  процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном  суде апелляционной инстанции», ходатайство о принятии новых доказательств в силу  требований части 3 статьи 65 АПК РФ должно быть заявлено лицами, участвующими в  деле, до начала рассмотрения апелляционной жалобы по существу. Данное ходатайство  должно соответствовать требованиям части 2 статьи 268 АПК РФ, то есть содержать  обоснование невозможности представления данных доказательств в суд первой  инстанции, и подлежит рассмотрению арбитражным судом апелляционной инстанции  до начала рассмотрения апелляционной жалобы по существу.  

Таким образом, до начала слушания апелляционной жалобы по существу (до  27.03.2023) апеллянт должен был направить в апелляционный суд дополнительные  доказательства, с приложением мотивированного ходатайства об их приобщении к  материалам дела в апелляционном суде. Иной порядок приобщения к материалам дела  дополнительных доказательств в апелляционном суде арбитражным процессом не  предусмотрен.  

В судебном заседании представители лиц, участвующих в деле, поддержали  свои правовые позиции по делу.  

Исследовав материалы дела, изучив и оценив доводы апелляционной жалобы,  проверив законность и обоснованность судебного акта, руководствуясь положениями  статей 266, 268 АПК РФ, суд апелляционной инстанции не нашел оснований для  отмены обжалуемого судебного акта в силу следующих обстоятельств.  

Как усматривается из материалов дела, 26.10.2015 между ООО «Крым-Элна  Гипс» (Поставщик) и ООО «Константа Групп» (Покупатель) был заключен Договор  поставки.  

Истцом в материалы дела представлен договор, заключенный и подписанный со  стороны поставщика и покупателя одним лицом - ФИО5, счета-фактуры и  товарные накладные (ТОРГ-12) за период с марта 2017 по март 2018 года, а также Акт  сверки взаимных расчетов за период с 01.08.2017 по 30.08.2018, согласно которому по  данным ООО «Крым-Элна гипс» задолженность ООО «Константа Групп» составляет  108 200 173,91 рублей.  

 

Согласно пункту 1 Договора, Поставщик обязуется поставить и передать в  собственность Покупателю, согласно его заказам строительные, отделочные и  сопутствующие материалы (далее по тексту - Товар), а Покупатель - принять и  оплатить Товар в количестве, ассортименте, на условиях и в срок, предусмотренный  настоящим Договором.  

Наименование, количество, комплектность, ассортимент, стоимость, сроки и  порядок поставок, сроки осуществления платежей согласуются сторонами и  фиксируются в согласуемых сторонами в счетах на оплату (пункт 2 Договора).  

Поставка товара осуществляется транспортом Покупателя в течение двух  рабочих дней после приема Заявки в порядке, предусмотренном настоящим договором  (пункт 2.1 Договора).  

Пунктом 2.2 Договора предусмотрено, что заявка направляется Покупателем  Поставщику посредством электронной почты, либо устно в телефонном режиме. Заявка  на поставку товара должна содержать следующие данные: наименование, ассортимент,  комплектность, количество каждого наименования, цена и сроки поставок товара, а  также адрес поставки партии товара, дату и подпись уполномоченного от покупателя  лица и печать организации покупателя.  

Полномочия представителя покупателя должны быть подтверждены  доверенностью, оформленной в соответствии с действующим законодательством  Российской Федерации (пункт 2.3 Договора).  

Согласно пункту 2.4 Договора, на основании заявки покупателя не позднее  следующего дня после ее получения Поставщик оформляет счет на оплату с указанием  наименования, количества, ассортимента и стоимости поставляемого товара и доводит  информацию до Покупателя.  

В соответствии с пунктом 2.9 Договора, моментом исполнения Поставщиком  обязательств по поставке Товара, а также моментом перехода права собственности на  Товар к Покупателю считается момент передачи Товара Покупателю (представителю  Покупателя) и подписания Сторонами товарной накладной.  

Стоимость Товара определяется в счетах на оплату и в стоимость Товара будет  включена стоимость упаковки, затраты по хранению на складе Поставщика, если иное  не будет оговорено (пункт 4.1. Договора).  

Оплата за поставленный товар производится Покупателем в течение периода  действия отсрочки (180 календарных дней). Дата поставки партии товара отображается  в ТОРГ-12. В случае если Покупатель не оплатил полученный Товар в период  отсрочки, то со следующего за ней дня на сумму коммерческого кредита (полученного  Товара), Поставщиком будут начислены проценты в размере 0,5 % за каждый день  пользования данным коммерческим кредитом, включительно до дня возврата его  суммы полностью или его части (пункт 4.2 Договора).  

Также, в пункте 4.3. Договора определено, что расчеты Покупателя с  Поставщиком производятся в безналичной форме на расчетный счет Поставщика.  Датой исполнения обязательства по оплате поставленного Товара является дата  зачисления денежных средств на расчетный счет Поставщика.  

Согласно пункту 7.1. Договора он считается заключенным с момента его  подписания обеими сторонами и действует до полного исполнения обязательств,  принятых на себя сторонами.  

05.08.2019 ООО «Константа Групп» (ОГРН 

<

***>) переименовано в  Общество с ограниченной ответственностью «Альфа Групп» (ОГРН 

<

***>).  

Как усматривается из Картотеки арбитражных дел, решением Арбитражного  суда Республики Крым от 31.07.2020 по делу № А83-495/2020 в отношении ООО  «Крым-Элна Гипс» открыто конкурсное производство по процедуре банкротства  

 

отсутствующего должника; конкурсным управляющим утвержден ФИО3.  

Конкурсный управляющий ООО «Крым-Элна Гипс» ФИО3, выявив наличие  дебиторской задолженности ООО «Константа Групп» в сумме 108 753 158, 91 рублей  перед ООО «Крым-Элна Гипс» по договору поставки от 26.10.2015, направил  29.01.2021 в адрес ООО «Альфа Групп» досудебную претензию, которая после  получения ответчиком 10.02.2021 была оставлена без ответа.  

В соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской  Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с  условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, односторонний  отказ от исполнения обязательств не допускается.  

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий  предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или  сроки, производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в  предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным,  семейным, домашним и иным подобным использованием (статья 506 Гражданского  кодекса Российской Федерации).  

Согласно пункту 5 статьи 454 Гражданского кодекса Российской Федерации, к  отдельным видам договора купли-продажи (розничная купля-продажа, поставка  товаров, поставка товаров для государственных нужд, контрактация, энергоснабжение,  продажа недвижимости, продажа предприятия) положения, предусмотренные  параграфом 1 главы 30 Кодекса, применяются, если иное не предусмотрено правилами  настоящего Кодекса об этих видах договоров.  

В силу статьи 455 Гражданского кодекса Российской Федерации, товаром по  договору купли-продажи могут быть любые вещи с соблюдением правил,  предусмотренных статьей 129 настоящего Кодекса. Условие договора купли-продажи о  товаре считается согласованным, если договор позволяет определить наименование и  количество товара.  

Статьей 516 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что  покупатель оплачивает поставляемые товары с соблюдением порядка и формы  расчетов, предусмотренных договором поставки. Если соглашением сторон порядок и  форма расчетов не определены, то расчеты осуществляются платежными поручениями.  Если договором поставки предусмотрено, что оплата товаров осуществляется  получателем (плательщиком) и последний неосновательно отказался от оплаты либо не  оплатил товары в установленный договором срок, поставщик вправе потребовать  оплаты поставленных товаров от покупателя.  

В силу п. 1 ст. 486 ГК РФ покупатель обязан оплатить товар непосредственно до  или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено данным  Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли-продажи и  не вытекает из существа обязательства.  

Следовательно, обязательства по оплате товара возникают при наличии  доказательств получения покупателем спорного товара, при этом необходимо доказать  факт передачи ему товара. Доказательством поставки и приемки товара являются  надлежащим образом оформленные первичные учетные документы.  

Как следует из материалов дела, в ходе судебного разбирательства ответчик  оспаривал как факт заключения договора от 26.10.2015, так и факт поставки товара по  данному договору, поскольку реальная поставка товаров не производилась.  

Определением Арбитражного суда Республики Крым от 12.11.2021 по делу были  назначены судебные почерковедческая и техническая экспертизы.  

 

Согласно Заключению судебные почерковедческая и техническая экспертизы от  07.03.2022 № 40, выполненным ООО «Южно-региональный экспертный центр»:  подписи от имени ФИО6, расположенные в товарных  накладных выполнены не ФИО6, а иным лицом; все товарные накладные за  период с марта 2017 года по март 2018 года выполнены в один период времени, о чем  свидетельствует то, что они напечатаны в один эксплуатационный период работы  картриджа принтера, а подписи на них выполнены одним пишущим прибором.  

Согласно части 2 статьи 9 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ «О  бухгалтерском учете» обязательными реквизитами первичного учетного документа  являются, в том числе, наименование должности лиц, совершивших операцию, и  подписи этих лиц с указанием их фамилий и инициалов.  

Как установлено судом первой инстанции, представленные товарные  накладные, датированные разными временными периодами, которыми истец  обосновывает факт поставки товара, подписаны одним лицом и в одно время, а также  выполнены в один эксплуатационный период работы картриджа печатающего  устройства (лазерный принтер).  

Иных доказательств, в порядке статьи 65 АПК РФ, подтверждающих факт  передачи товара ответчику (подписанные сторонами товарно-транспортные накладные)  в материалы дела не предоставлено.  

На основании вышеизложенного, оценив в совокупности представление  доказательства в соответствии со статьей 71 АПК РФ, суд первой инстанции пришел к  верному выводу, что конкурсным управляющим ООО «Крым-Элна Гипс» не  представил надлежащих доказательств, реальности осуществления хозяйственных  операций, наличие поставки товара по договору поставки от 26.10.2015 и приемку  товара. ООО «Альфа Групп».  

Доводы заявителя апелляционной жалобы о том, что судом не были  исследованы выписки о движении денежных средств по расчетному счету в АО  

« Генбанке», где указано назначения платежа по договору поставки, не могут быть  приняты в качестве доказательств реальности поставки товара, при этом конкурсный  управляющий, при наличии обоснованных доказательств вправе обратится за защитой  нарушенного права и интереса должника, с мотивированным заявлением по иным  основаниям.  

Доводы апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, не  опровергают обстоятельств, установленных судом первой инстанции, и,  соответственно, не влияют на законность принятого судебного акта.  

Иных доводов, которые могли послужить основанием для отмены обжалуемого  решения в полном объеме в соответствии со статьи 270 АПК РФ, из апелляционной  жалобы не усматривается.  

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе на  основании статьи 110 АПК РФ относятся на заявителя в связи с отказом в  удовлетворении апелляционной жалобы.  

Как следует из материалов дела, определением Двадцать первого арбитражного  апелляционного суда от 30.01.2023 удовлетворено ходатайство заявителя о  предоставление отсрочки уплаты государственной пошлины.  

Таким образом, с ООО «Крым-Элна Гипс» подлежит взысканию в доход  федерального бюджета государственная пошлина за рассмотрение апелляционной  жалобы в сумме 3 000,00 рублей.  

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации, Двадцать первый арбитражный апелляционный суд  

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Крым от 08 декабря 2022 года по делу   № А83-9015/2021 оставить без изменений, апелляционную жалобу конкурсного  управляющего общества с ограниченной ответственностью «Крым-Элна Гипс» ФИО3 оставить без удовлетворения.  

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Крым-Элна Гипс» в  доход федерального бюджета 3 000,00 рублей государственной пошлины за  рассмотрение апелляционной жалобы.  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть  обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух  месяцев, в порядке, установленном статьей 275 Арбитражного процессуального  кодекса Российской Федерации.  

Председательствующий  Е.Л. Котлярова  

Судьи  Р.С. Вахитов 

 ФИО1