АРБИТРАЖНЫЙ СУД ПРИМОРСКОГО КРАЯ

690091, г. Владивосток, ул. Октябрьская, 27

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

Дело № А51-16486/2019

г. Владивосток

18 декабря 2019 года

Резолютивная часть решения объявлена 11 декабря 2019 года . 

Полный текст решения изготовлен 18 декабря 2019 года.

Арбитражный суд Приморского края в составе судьи Фокиной А.А., 

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ветвицким Е.А., рассмотрев в судебном заседании 05-11 декабря 2019 года дело по заявлению акционерного общества ГОРМОЛОКОЗАВОД «АРТЕМОВСКИЙ» (ИНН 2502001403, ОГРН 1022500534760) 

к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Приморскому краю (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) 

о признании незаконным и отмене предписания от 29.05.2019 № 68/1 в части пункта 2.1,

при участии в заседании: 

от заявителя - представителя ФИО2 (по доверенности от 17.09.2019), от Управления - представителя ФИО3 (по доверенности от 25.06.2019 № 22/19),

заслушав пояснения специалиста ФИО4, 

установил:

Акционерное общество ГОРМОЛОКОЗАВОД «АРТЕМОВСКИЙ» (далее – заявитель, общество) обратилось в Арбитражный суд Приморского края с заявлением к Управлению Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека  (Роспотребнадзора) по Приморскому краю (далее – Управление, ответчик) и просит суд признать незаконным и отменить предписание от 29.05.2019 № 68/1 в части пункта 2.1. 

Заявитель требования, изложенные в заявлении, поддержал, пояснил, что оспариваемым предписанием Управление обязало его привести в соответствие с требованиями технических регламентов Таможенного союза маркировку молочной продукции – биойогурта «Бифилайф» -посредством указания конкретной группы заболеваний, при которых используется данный вид продукции и функциональных значений для порции, указанной производителем на маркировке, однако требования административного органа незаконны, поскольку из самого TP ТС 027/2012 не следует, по каким критериям должны определяться категории лиц, для которых предназначена данная продукция, и насколько подробными должны быть рекомендации по её использованию, в связи чем Роспотребнадзор, пользуясь этим, вменяет АО гормолокозавод «Артемовский» обязанность давать расширительное толкование, не предусмотренное нормами действующего законодательства.

Также, по мнению заявителя, на упаковке продукции биойогурта «Бифилайф» отсутствует недостоверная информации, вводящая потребителей в заблуждение (например, указание на благоприятное влияние на здоровье в части заболеваний, на которые данный продукт непосредственно не влияет или на лечебный эффект, которой может быть достигнут при приеме данной продукции).

Управление требования заявителя оспорило, ссылаясь на законность оспариваемого предписания, исходя из тех документов и сведений, которыми Управление располагало на момент его выдачи; полагает, что доводы общества несостоятельны, поскольку перечисление всех заболеваний на упаковке продукции не требуется, а конкретная группа заболеваний может быть указана следующим образом: «для взрослых с нарушением функций моторики кишечника», поскольку спорная продукция в качестве лечебного и лечебно-профилактического питания не тестировалась для детей, а также для взрослых здоровых и для взрослых с иными заболеваниями. 

Из пояснений лиц, участвующих в деле, материалов дела следует, что на основании приказа руководителя Управления Роспотребнадзора по Приморскому краю «О проведении плановой выездной проверки юридического лица» от 22.03.2019 № 539, Управлением в отношении общества была проведена проверка соблюдения последним норм действующего законодательства.

Результаты проверки отражены в акте от 29.05.2019 № 68.

По итогам проведенной проверки 29.05.2019 Управлением в отношении заявителя было выдано предписание № 68/1 «Об устранении нарушений требований технических регламентов Таможенного союза» (далее – предписание), пунктом 2.1 которого АО гормолокозавод «Артемовский» в срок до 10.12.2019 вменяется обязанность привести в соответствие с требованиями технических регламентов Таможенного союза маркировку молочной продукции «Биойогурт «БИФИЛАЙФ» посредством указания конкретной группы заболеваний, при которых используется данный вид продукции и функциональных значений для порции, указанной производителем на маркировке.

В качестве оснований данных требований Управлением указаны подпункт 8 пункта 1 части 4.1, пункт 1 части 4.2 статьи 4 ТР ТС 022/2011 и пункт 3 статьи 1, пункт 1 статьи 5, пункты 1, 5 статьи 7 ТР ТС 027/2012.

Не согласившись с названным предписанием, общество обратилось в Арбитражный суд Приморского края с рассматриваемым заявлением. 

Суд считает, что заявленные требования не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.

В силу пункта 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

Таким образом, для признания ненормативного правового акта недействительным необходимо наличие двух условий: несоответствие оспариваемого акта действующему законодательству и нарушение в результате его принятия прав и законных интересов заявителя. 

В силу требований части 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие). 

В соответствии с пунктом 1 статьи 34 Федерального закона от 27.12.2002 № 184-ФЗ «О техническом регулировании» (далее – Федеральный закон № 184-ФЗ) на основании данного Федерального закона и требований технических регламентов органы государственного контроля (надзора) вправе выдавать предписания об устранении нарушений требований технических регламентов в срок, установленный с учетом характера нарушения.

В силу пункта 2 статьи 36 Федерального закона № 184-ФЗ в случае неисполнения предписаний и решений органа государственного контроля (надзора) изготовитель (исполнитель, продавец, лицо, выполняющее функции иностранного изготовителя) несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Статьей 39 Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции» (по тексту – ТР ТС 021/2011) маркировка пищевой продукции должна соответствовать требованиям технического регламента Таможенного союза, устанавливающего требования к пищевой продукции в части ее маркировки, и (или) соответствующим требованиям технических регламентов Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции. 

Пунктом 1 части 4.1 статьи 4 Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части её маркировки» (далее – ТР ТС 022/2011) установлено, что маркировка упакованной пищевой продукции должна содержать условия хранения пищевой продукции, которые установлены изготовителем или предусмотрены техническими регламентами Таможенного союза на отдельные виды пищевой продукции. Для пищевой продукции, качество и безопасность которой изменяется после вскрытия упаковки, защищавшей продукцию от порчи, указывают также условия хранения после вскрытия упаковки (подпункт 6), а также рекомендации и (или) ограничения по использованию, в том числе приготовлению пищевой продукции в случае, если ее использование без данных рекомендаций или ограничений затруднено, либо может причинить вред здоровью потребителей, их имуществу, привести к снижению или утрате вкусовых свойств пищевой продукции (подпункт 8).

В соответствии с пунктом 1 части 4.12 статьи 4 TP ТС 022/2011 маркировка пищевой продукции, предусмотренная пунктом 1 части 4.1 и пунктом 1 части 4.2 настоящей статьи, должна быть понятной, легкочитаемой, достоверной и не вводить в заблуждение потребителей (приобретателей), при этом надписи, знаки, символы должны быть контрастными фону, на который нанесена маркировка. Способ нанесения маркировки должен обеспечивать ее сохранность в течение всего срока годности пищевой продукции при соблюдении установленных изготовителем условий хранения.

Критериями легкочитаемости являются четкость и разборчивость используемого в маркировке шрифта, размер которого должен соответствовать требованиям, указанным в абзацах четвертом и пятом настоящего пункта, а также контраст между цветом фона и цветом нанесенной на него информации, обеспечивающие возможность прочтения информации без применения оптических приспособлений, за исключением используемых для коррекции дефектов зрения (очки, контактные линзы и т.п.).

Критерием понятности является однозначность передачи смысла информации о пищевой продукции в форме текста либо текста и изображения.

Сведения, предусмотренные подпунктами 2, 6, 7, 8 (в части рекомендаций и (или) ограничений по использованию) и 9 (для специализированной пищевой продукции) пункта 1 части 4.1 настоящей статьи, а также слова, используемые для указания даты изготовления, срока годности и (или) информации о месте нанесения даты изготовления, срока годности (при наличии такой информации), указываются шрифтом высотой не менее 0,8 мм (строчные буквы).

Пункт 3 части 4.1 статьи 4 ТР ТС 022/2011 предусматривает, что сведения, предусмотренные подпунктами 2, 3, 7 - 11 пункта 1 части 4.1 настоящей статьи, должны наноситься на потребительскую упаковку и (или) на этикетку, и (или) листок-вкладыш, и (или) на листок-вкладыш, помещаемый в каждую упаковочную единицу либо прилагаемый к каждой упаковочной единице.

Пункты 1, 2 статьи 4 «TP ТС 027/2012. Технический регламент Таможенного союза. О безопасности отдельных видов специализированной пищевой продукции, в том числе диетического лечебного и диетического профилактического питания» (далее – TP ТС 027/2012) определяют, что пищевая продукция диетического лечебного питания – это специализированная пищевая продукция с заданной пищевой и энергетической ценностью, физическими и органолептическими свойствами и предназначенная для использования в составе лечебных диет;

пищевая продукция диетического профилактического питания – это специализированная пищевая продукция, предназначенная для коррекции углеводного, жирового, белкового, витаминного и других видов обмена веществ, в которой изменено содержание и (или) соотношение отдельных веществ относительно естественного их содержания и (или) в состав которой включены не присутствующие изначально вещества или компоненты, а также пищевая продукция, предназначенная для снижения риска развития заболеваний.

Согласно пункту 1 статьи 7 TP ТС 027/2012 упаковка и маркировка отдельных видов специализированной пищевой продукции, в том числе диетического лечебного и диетического профилактического питания, должны соответствовать требованиям технических регламентов Таможенного союза «Технический регламент на пищевую продукцию в части ее маркировки» и «О безопасности упаковки».

 В силу требований пункта 5 статьи 7 TP ТС 027/2012 маркировка отдельных видов специализированной пищевой продукции, в том числе диетического лечебного и диетического профилактического питания, должна содержать сведения о назначении продукции в соответствии с определениями, установленными в статье 4 настоящего Технического регламента, категории лиц, для которых они предназначены, и (или) сведения об изменении состава такой продукции, рекомендации по их использованию.

На этикетке спорной продукции - биойогурта «Бифилайф» - указано, что данный продукт является «продуктом диетического (лечебного и профилактического питания)»; установлена рекомендуемая порция его применения – в размере 200-400 мл в день. Категория лиц, для которых он предназначен, и сведения о назначении продукции (группа заболеваний) не определена, поскольку, по мнению заявителя, данный продукт не является узко-специализированным и может применяться для питания всех категорий потребителей, вне зависимости от возраста (дети, взрослые) и наличия/отсутствия заболеваний и группы заболеваний.

Между тем, спорный продукт зарегистрирован как продукт для лечебного и лечебно-профилактического питания в составе лечебных (лечебно-профилактических) диет, в связи с чем его маркировка должна отвечать специальным требованиям, приведённым выше.

Представленные заявителем применяемые им Технические условия ТУ 9220-001-84782456-12 (в редакции изменений) в разделе 3 «Маркировка» предусматривают, что на каждую единицу потребительской тары типографским способом или в виде этикетки должна быть нанесена понятная, легко читаемая маркировка, содержащая в том числе:

- информацию об области применения: «Продукт рекомендован в качестве диетического (лечебного и профилактического) питания при различных заболеваниях: дисбиозы кишечника (различной степени тяжести, в том числе вызванных антибиотикотерапией, лучевой, гормональной и химиотерапией и применением других лекарственных препаратов), кишечные инфекции вирусной и бактериальной этиологии, вирусные гепатиты, нарушения функции ЖКТ (различной этиологии, в том числе запоры, диарея, изжога), колиты, энтероколиты, интоксикации, нарушения обмена веществ (явления пищевой непереносимости), бытовые и производственные стрессовые ситуации (в том числе пребывание в экстремальных ситуациях у работников различных профессий), а также в профилактических целях для поддержания нормальной микрофлоры кишечника и предупреждения развития дисбактериоза у здоровых взрослых и детей.»;

- рекомендации по применению продукта для взрослых и детей дошкольного и школьного возраста: «Рекомендуемая порция 200-400 мл в сутки.»;

- рекомендации по применению продукта для детей раннего возраста: «Рекомендуемая порция 180-200 мл в сутки (или по 100 мл 2 раза в сутки). Перед употреблением предварительно взболтать и нагреть на водяной бане до температуры 36-38 °С»;

-о противопоказаниях: «Противопоказанием к употреблению является индивидуальная непереносимость молочных продуктов.» (для продуктов с немолочными компонентами: «Противопоказанием к употреблению является индивидуальная непереносимость молочных продуктов и входящих компонентов.»).

Содержащиеся в ТУ 9220-001-84782456-12 указания об области применения основаны на Отчёте ГУ НИИ питания РАМН об итогах научно-исследовательской работы по теме «Оценка эффективности использования кисломолочного продукта «Бифилайф» у больных с гастроэнтерологическими заболеваниями» (2003 год), из разделов «Дизайн клинического изучения» и «Выводы» которого следует, что клинические исследования проводились на группе взрослых больных с синдромом раздражённой толстой кишки с запорами; продукт хорошо переносится больными с заболеваниями органов пищеварения, при недостаточной эвакуаторной функции толстой кишки, снижает степень дисбиотических отклонений и может быть рекомендован в качестве средства, улучшающего функцию органов пищеварения, способствующего регуляции моторно-эвакуационной функции толстой кишки и поддержанию нормального кишечного микробиоценоза в дозе 200-400 мл/день.

Экспертное заключение Федерального бюджетного учреждения науки «Федеральный научный центр гигиены им. Ф.Ф.Эрисмана» Роспотребнадзора по результатам токсиколого-гигиенической экспертизы проектной документации (ТУ 9220-001-84782456-12) на биопродукты кисломолочные «Бифилайф» диетического (лечебного и профилактического) питания от 28.11.2012 содержит сведения о том, что в ассортиментный перечень биопродуктов кисломолочных «Бифилайф» включено 11 продуктов диетического питания с различным содержанием жира, обогащённых симбиотической биомассой бифидобактерий, содержащей штаммы 5 видов, в том числе биопродукт кисломолочный, биопродукт кисломолочный для детского питания для детей дошкольного и школьного возраста, биопродукт кисломолочный для детского питания для детей раннего возраста (от 1 года), для детей раннего возраста (от 8 месяцев), биойогурт, биокефир, биоряженка, биопростокваша; а также выводы (раздел «Заключение») о том, что биопродукты кисломолочные «Бифилайф» предназначены для непосредственного употребления в пищу в качестве диетического (лечебного и профилактического) питания, в том числе в составе лечебных диет, в том числе в питании детей раннего возраста (от восьми месяцев) и старше. Область применения определена на основании заключений о результатах оценки клинической эффективности биопродуктов, которые рекомендованы в качестве диетического (лечебного и профилактического) питания при различных заболеваниях: дисбиозы кишечника (различной степени тяжести, в том числе вызванные антибиотикотерапией, лучевой, гормональной и химиотерапией и применением других лекарственных препаратов), кишечные инфекции вирусной и бактериальной этиологии, вирусные гепатиты, нарушения функции ЖКТ (различной этиологии, в том числе запоры, диарея, изжога), колиты, энтероколиты, интоксикации, нарушения обмена веществ (явления пищевой непереносимости), бытовые и производственные стрессовые ситуации (в том числе пребывание в экстремальных ситуациях,  у  работников различных  профессий),  а также  в профилактических целях для поддержания нормальной микрофлоры кишечника и предупреждения развития дисбактериоза у здоровых взрослых и детей. Рекомендации по применению продукта для взрослых и детей дошкольного и школьного возраста: «Рекомендуемая порция 200-400 мл в сутки»; для детей раннего возраста: «Рекомендуемая порция 180-200 мл в сутки (или по 100 мл 2 раза в сутки). Перед употреблением предварительно взболтать и нагреть на водяной бане до температуры 36-38 °С».

Таким образом, область применения, обоснованную документами, подтверждающими заявленные лечебные и (или) профилактические свойства, составляют различные заболевания с нарушением функций моторики кишечника; вышеуказанное экспертное заключение от 28.11.2012 по ТУ 9220-001-84782456-12 содержит положительное заключение заявленной области применения ТУ и рекомендаций по применению продуктов.

Сведения, изложенные Управлением в акте проверки, и фотография этикетки продукта Биойогурт «Бифилайф» фруктово-ягодный «Малина», представленная заявителем, свидетельствуют о том, что маркировка упаковки продукта не содержит указания на категорию лиц, для которых предназначен продукт («взрослые»), а также на упаковке не указана область применения, обоснованная документами, подтверждающими заявленные лечебные и (или) профилактические свойства. 

В силу прямого указания подпункта 9 пункта 1 части 4.1 статьи 4 ТР ТС 022/2011 маркировка упакованной пищевой продукции должна содержать рекомендации и (или) ограничения по использованию в случае, если ее использование без данных рекомендаций или ограничений может причинить вред здоровью потребителей.

При подтверждённой клиническими испытаниями области применения, с учётом того, для каких групп (категорий) потребителей проводились испытания, данные сведения должны быть однозначно указаны при маркировке продукции для исключения её использования лицами, для которых она не предназначена. 

Спорный продукт не просто является продуктом, обладающим определенными полезными свойствами, а продуктом лечебного и профилактического питания и зарегистрирован в таком качестве, следовательно, информация об этих свойствах должна быть указана со всей возможной степенью детализации.

Довод заявителя о том, что нанесение всей требуемой информации невозможно и не целесообразно на потребительскую упаковку, судом отклоняется с учётом положений раздела 3 «Маркировка»ТУ 9220-001-84782456-12 и подпункта 3 части 4.12 ТР ТС 022/2011, предусматривающих возможность размещения для потребителей данной информации не только на упаковке, но и иными способами.

Государственное регулирование в области информирования потребителей направлено на исключение каких-либо рисков для его здоровья, в связи с чем недостаточное информирование о полезных свойствах продукта способно повлиять негативно на здоровье потребителя.

По смыслу статьи 17 Закона № 294-ФЗ предписание должно содержать только законные требования, то есть на юридическое лицо может быть возложена обязанность по устранению лишь тех нарушений, соблюдение которых обязательно для них в силу закона, а сами требования должны быть реально исполнимы. 

Исполнимость предписания является важным требованием к данному виду ненормативного акта и одним из элементов законности предписания, поскольку предписание исходит от государственного органа, обладающего властными полномочиями, носит обязательный характер и для его исполнения устанавливается определенный срок, за нарушение которого наступает административная ответственность (статья 19.5 КоАП РФ). 

Следовательно, предписание должно содержать конкретные выявленные нарушения с указанием сроков их устранения и (или) о проведении конкретных мероприятий по предотвращению выявленных нарушений, то есть требования предписания должны быть определенными, исполнимыми и конкретным; оно не должно носить признаки формального выполнения требований. 

Таким образом, исходя из содержания выданного предписания, заявитель обязан самостоятельно определить, каким образом им будет указана область применения продукта и каким образом эта информация будет доведена до потребителей – на упаковке, на этикетке, на листке-вкладыше, в связи с чем неясности исполнения в оспариваемом предписании суд не усматривает.

Учитывая вышеизложенное, суд приходит к выводу, что факт нарушения обществом законодательства о техническом регулировании - ТР ТС 022/2011, ТР ТС 027/2012 – в части её маркировки подтвержден материалами дела, доказательств, опровергающих выводы Управления, заявителем не представлено.

Арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение органов, осуществляющих публичные полномочия, соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение об отказе в удовлетворении требований (часть 3 статьи 201 АПК РФ).

Согласно статье 110 АПК РФ расходы по уплате госпошлины по настоящему делу относятся судом на заявителя.

Учитывая изложенное, руководствуясь статьями 110, 167 - 171, 201 АПК РФ, арбитражный суд

р е ш и л:

В удовлетворении требования акционерного общества ГОРМОЛОКОЗАВОД «АРТЕМОВСКИЙ» о признании незаконным предписания Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Приморскому краю № 68/1 от 29 мая 2019 года в части пункта 2.1 отказать.

Решение может быть обжаловано через Арбитражный суд Приморского края в течение месяца со дня его принятия в Пятый арбитражный апелляционный суд и в Арбитражный суд Дальневосточного округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления решения в законную силу, при условии, что оно было предметом рассмотрения в суде апелляционной инстанции.

Судья                                                                                 Фокина А.А.