ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: (863) 218-60-26, факс: (863) 218-60-27 

E-mail: info@15aas.arbitr.ru, Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

дело № А53-1095/2018

город Ростов-на-Дону

20 сентября 2018 года

15АП-13710/2018

 

Резолютивная часть постановления объявлена 13 сентября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 20 сентября 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Малыхиной М.Н.,

судей Галова В.В., Сулименко О.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем ФИО1,

при участии:

от истца: представителя ФИО2 по доверенности от 10.07.2018,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества «Ремвооружение»

на решение Арбитражного суда Ростовской областиот 03.08.2018  по делу № А53-1095/2018

по иску акционерного общества «Ремвооружение»

к акционерному обществу «Отдельное конструкторско-технологическое бюро «Вектор»

о взыскании дивидендов, процентов за пользование чужими денежными средствами, 

принятое в составе судьи Овчаренко Н.Н.,

УСТАНОВИЛ:

акционерное общество «Ремвооружение» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к акционерному обществу «Отдельное конструкторско-технологическое бюро «Вектор» о взыскании дивидендов в размере 11 466 334,44 руб., процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 264 353,99 руб. 

Исковые  требования основаны на положения статей  42 Федерального закона № 208-ФЗ от 26.12.95 «Об акционерных обществах», статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Решением суда от 03.08.2018 исковые требования удовлетворены частично. суд взыскал с ответчика в пользу истца дивиденды за 2016 год в размере 9 975 710,93 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 153 871, 92 руб., расходы по уплате государственной пошлины в размере 70 508, 30 руб.

Суд констатировал, что решением общего собрания акционеров ответчика было принято решение о выплате дивидендов за 2016 год. Суд установил, что истцу принадлежит 99,99% акций АО «Отдельное конструкторско-технологическое бюро «Вектор», в связи с отсутствием доказательств перечисления дивидендов признал требования заявленными правомерно. Судом установлено, что при расчете выплаты дивидендов истцом не учтен вычет НДФЛ в размере 13%, в связи с чем суд уменьшил размер дивидендов с учетом вычета НДФЛ, сумма дивидендов после вычета составила 9 975 710, 93 руб. Расчет процентов за пользование чужими денежными средствами также произведен неверно, поскольку истцом сумма процентов рассчитана исходя из задолженности 11 466 334,44 руб., тогда как должна быть рассчитана исходя из 9 975 710, 93 руб., кроме того, истцом неверно определена дата начала исчисления процентов по статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, но за пределы иска суд выходить невправе. Суд произвел перерасчет процентов за пользование чужими денежными средствами, взыскал с ответчика в пользу истца 153 871, 92 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами.

С принятым судебным актом не согласился истец, обжаловал его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ, просил  решение суда первой инстанции отменить.

Апелляционная жалоба мотивирована тем, что судом применена норма права, не подлежащая применению, поскольку вычет НДФЛ применим только к акционерам – физическим лицам, тогда как для акционера - юридического лица должен быть применен налог на прибыль, который по правилам пп.1 п. 3 ст. 284 НК РФ составит для истца 0%, поскольку истец владеет акциями более 365 дней.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение отменить, апелляционную жалобу – удовлетворить. 

Ответчик явку своего представителя не обеспечил, будучи извещенным надлежащим образом о месте и времени судебного разбирательства.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 АПК РФ в отсутствие представителя ответчика.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и верно установлено судом первой инстанции, истец является акционером акционерного общества «Отдельное конструкторско-технологическое бюро «Вектор», ему принадлежат обыкновенные акции в количестве 33 902 шт., что составляет 99,99% голосов, что подтверждается справкой из реестра владельцев именных ценных бумаг, выданной реестродержателем АО «Регистратор Р.О.С.Т.». 

На годовом очередном общем собрании акционеров акционерного общества «Отдельное конструкторско-технологическое бюро «Вектор» от 30.06.2017 было принято решение (по 4 вопросу повестки дня) о выплате дивидендов по результатам 2016 финансового года в денежной форме в размере 338 руб. 22 руб. на одну размещенную акцию. Датой, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, установлено 14 июля 2017 года. Число голосов, которыми по данному вопросу обладали лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, определено равным 33 902. Число голосов, которыми по данному вопросу обладали лица, принявшие участие в общем собрании, – 33 902. Число голосов, которые не подсчитывались в связи с признанием бюллетеней (в том числе в части голосования по данному вопросу) недействительными – 0, о чем свидетельствует протокол от 30.06.2017. 

С учетом срока, указанного в пункте 6 статьи 42 Федерального закона «Об акционерных обществах» №208-ФЗ, дивиденды на основании решения от 30.06.2017 должны были быть выплачены в пользу истца не позднее, чем через 25 дней. 

Согласно бухгалтерскому балансу за 2016 год, который направлен ответчиком в налоговый орган, стоимость чисты активов общества по состоянию на 31.12.2016 составила 106 087 000 руб. 

Достоверность бухгалтерской отчетности за 2016 год подтверждается аудиторским заключением от 06.03.2017, выполненным ООО «Аудиторская фирма «Лита». 

Размер уставного капитала Общества составил 33 903 000 руб., о чем свидетельствует сведения в ЕГРЮЛ с сайта ФНС. 

Согласно расчету истца, по состоянию на 24.11.2017 задолженность ответчика перед истцом по решению акционеров общества от 30.06.2017 составляет 11 466 334, 44 руб. 

Истец направил ответчику претензию за №РВ/4/1961 от 24.11.2017 с требованием выплатить истцу дивиденды в сумме 11 466 334, 44 руб. 

Претензия за №РВ/4/1961 от 24.11.2017 ответчиком получена 06.12.2017. 

Неисполнение требований претензии послужило основанием для обращения в суд с иском.

Статья 12 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает способы защиты гражданских прав. 

Правоотношения между истцом и ответчиком по вопросам выплаты дивидендов основаны на нормах корпоративного права, содержащихся в параграфе 2 Гражданского кодекса Российской Федерации, Федеральном законе "Об акционерных обществах", уставе общества. 

Пунктом 2 статьи 31 Федерального закона "Об акционерных обществах" предусмотрено, что акционеры - владельцы обыкновенных акций общества могут в соответствии с настоящим Федеральным законом и уставом общества участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса по всем вопросам его компетенции, а также имеют право на получение дивидендов, а в случае ликвидации общества - право на получение части его имущества. 

В соответствии с пунктом 1 статьи 42 Федерального закона от 26.12.1995 №208-ФЗ "Об акционерных обществах" (далее - Федеральный закон №208-ФЗ) общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом. 

Решение о выплате (объявлении) дивидендов по результатам первого квартала, полугодия и девяти месяцев финансового года может быть принято в течение трех месяцев после окончания соответствующего периода. 

Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом. Дивиденды выплачиваются деньгами, а в случаях, предусмотренных уставом общества, - иным имуществом. 

Согласно пункту 2 статьи 42 Федерального закона №208-ФЗ источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогообложения (чистая прибыль общества). 

Чистая прибыль общества определяется по данным бухгалтерской отчетности общества. Дивиденды по привилегированным акциям определенных типов также могут выплачиваться за счет ранее сформированных для этих целей специальных фондов общества. 

Решения о выплате (объявлении) дивидендов, в том числе решения о размере дивиденда и форме его выплаты по акциям каждой категории (типа), принимаются общим собранием акционеров. 

Размер дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (наблюдательным советом) общества (пункт 3 статьи 42 Федерального закона №208-ФЗ). 

Согласно пункту 6 статьи 42 Федерального закона "Об акционерных обществах" срок выплаты дивидендов номинальному держателю и являющемуся профессиональным участником рынка ценных бумаг доверительному управляющему, которые зарегистрированы в реестре акционеров, не должен превышать 10 рабочих дней, а другим зарегистрированным в реестре акционеров лицам - 25 рабочих дней с даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов.

Пунктом 9 статьи 42 Федерального закона «Об акционерных обществах» установлено, что лицо, не получившее объявленных дивидендов в связи с просрочкой кредитора, вправе обратиться с требованием о выплате таких дивидендов (невостребованные дивиденды) в течение трех лет с даты принятия решения об их выплате, если больший срок для обращения с указанным требованием не установлен уставом общества. 

На основании статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. 

Статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации устанавливает недопустимость одностороннего отказа от исполнения обязательства. 

С учетом установления 14.07.2017, как даты, на которую определяются лица, имеющие право на получение дивидендов, 25-дневный срок, установленный законом для выплаты дивидендов, истек 10.08.2017, в связи с чем, истец имеет право требовать взыскания дивидендов в судебном порядке. 

Судом первой инстанции верно установлено, что истцу подлежат выплате дивиденды за период 2016 год, дивиденды на одну акцию составляю 338, 22 руб. 

В отношении истца имеются начисленные обществом, но не выплаченные обществом дивиденды, что не оспаривается ответчиком.

Однако, суд первой инстанции указал, что истцом определена сумма дивидендов без вычета НДФЛ вопреки тому, что согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 208 Налогового кодекса Российской Федерации дивиденды, полученные от российской организации, относятся к доходам физических лиц. Соответственно положениям статьи 43 и пункта 4 статьи 224 Налогового кодекса Российской Федерации часть чистой прибыли общества, распределяемая между его участниками пропорционально их долям в уставном капитале организации, признается для целей обложения налогом на доходы физических лиц выплатой дивидендов, в отношении которых устанавливается льготная ставка налога 9 процентов. Федеральным законом от 24.11.2014 №366-ФЗ "О внесении изменений в часть 2 Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации была увеличена ставка НДФЛ с дивидендов до 13% (подп. "а" п. 29 ст. 1, ч. 5 ст. 9). Согласно пункту 2 статьи 214 Налогового кодекса Российской Федерации, если источником дохода налогоплательщика, полученного в виде дивидендов, является российская организация, указанная организация признается налоговым агентом и определяет сумму налога отдельно по каждому налогоплательщику применительно к каждой выплате указанных доходов по ставке 9 процентов предусмотренном статьей 275 названого Кодекса. В пункте 4 статьи 226 Налогового кодекса Российской Федерации указано, что налоговые агенты обязаны удержать начисленную сумму налога непосредственно из доходов налогоплательщика при их фактической выплате. Порядок расчета сумм налога, подлежащего удержанию с налогоплательщика - физического лица, установлен статьей 275 Налогового кодекса Российской Федерации, по которому сумма налога должна исчисляться исходя из общей суммы налога, исчисленной по пункту 2 статьи 275 Налогового кодекса Российской Федерации, и доли каждого налогоплательщика в общей сумме дивидендов. Таким образом, сумма налога подлежит удержанию из дохода физических лиц получателей дивидендов при их фактической выплате.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с указанным выводом суда и признает правомерными доводы апеллянта ввиду следующего.

Судом первой инстанции неверно определен статус акционера, и как следствие применена нормы права, не подлежащие применению (о порядке налогообложения доходов физических лиц).

Как следует из материалов дела, истец является юридическим лицом, в связи с чем должны быть применены иные нормы налогового законодательства.

В соответствии со ст. 246 НК РФ при выплате дивидендов юридическому лицу организацией должен уплачиваться налог на прибыль.

Так, по общему правилу, при выплате дивидендов юридическим лицам налоговая ставка устанавливается - 13 % (пп. 2 п. 3 ст. 284 НК РФ) для российских фирм и 15 % (пп. 3. п. 3 ст. 284 НК РФ) для иностранных юридических лиц.

Согласно пп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ по доходам, полученным российскими организациями в виде дивидендов при условии, что на день принятия решения о выплате дивидендов получающая дивиденды организация в течение не менее 365 календарных дней непрерывно владеет на праве собственности не менее чем 50-процентным вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале (фонде) выплачивающей дивиденды организации или депозитарными расписками, дающими право на получение дивидендов, в сумме, соответствующей не менее 50 процентам общей суммы выплачиваемых организацией дивидендов - налоговая ставка устанавливается 0 %.

В соответствии с пп. в п. 1 Указа Президента Российской Федерации от 15.09.2008 №  1359 «Об открытом акционерном обществе «Оборонсервис» (далее - Указ Президента РФ) принято предложение Правительства Российской Федерации: о преобразовании федеральных государственных унитарных предприятий по перечню согласно Приложению № 4 в открытые акционерные общества, 100 процентов акций которых находятся в федеральной собственности, и учреждении Российской Федерацией открытого акционерного общества «Ремвооружение» (г. Москва), 100 % акций которого находятся в федеральной собственности, с внесением в качестве вклада Российской Федерации в его уставной капитал находящихся в федеральной собственности 100 % акций минус одна акция каждого из открытых акционерных обществ, созданных путем преобразования федеральных государственных унитарных предприятий, названных в Приложении № 4 (п. 34 Отдельное конструкторско-технологическое бюро «Вектор» Министерства обороны Российской Федерации, г. Батайск Ростовской области отнесено к указанному списку) к настоящему Указу.

Так, в соответствии с Указом Президента Российской Федерации, с момента перехода прав на акции АО «ОКТБ «Вектор» к АО «Ремвооружение» и до момента пожертвования акций Государственной корпорации по содействию разработке, производству и экспорту высокотехнологичной промышленной продукции «Ростех» (Договор№ РТ/1733 - 16411 от 26.09.2017), АО «Ремвооружение» владело 33 902 акциями (из 33 903 всех акций) АО «ОКТБ «Вектор» (1 акция собственность Российской Федерации в лице Министерства обороны), что подтверждается списком лиц, осуществляющих права по ценным бумагам АО «ОКТБ «Вектор», сформированным по состоянию на 28.12.2015 и выпиской из реестра владельцев именных ценных бумаг АО «ОКТБ «Вектор» на 30.06.2017.

Исходя из изложенного на день принятия решения о выплате дивидендов АО «Ремвооружение» более 365 календарных дней непрерывно владело на праве собственности не менее чем 50 % количеством акций АО «ОКТБ «Вектор», внесенных в уставной капитал, в силу чего при уплате налога на прибыль - налоговая ставка составляет 0 %.

Соответственно, с ответчика в пользу истца подлежит заявленная ко взысканию сумма дивидендов в размере 11 466 334,44 руб.

Истцом также заявлено требование о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами по 24.11.2017 в размере  264 353, 99 руб.

Статьей 395 ГК РФ установлено, что в случаях неправомерного удержания денежных средств, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате подлежат уплате проценты на сумму долга. Размер процентов определяется ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Эти правила применяются, если иной размер процентов не установлен законом или договором.

Поскольку факт невыплаты объявленных дивидендов установлен, требования о взыскании процентов по статье 395 Гражданского кодекса Российской Федерации заявлены правомерно. 

Истцом проценты рассчитаны за период с 19.08.2017 по 24.11.2017 на сумму неуплаченных дивидендов в сумме 11 466 334, 44 руб. с применением действующих в соответствующие периоды ставок Банка России в сумме 264 353,99 руб. 

Судом первой инстанции расчет скорректирован по базе начисления, что с учетом вышеизложенного неправомерно.

Начало периода начисления (с 19.08.2016), как верно учел суд первой инстанции, прав ответчика не нарушает.

Суд апелляционной инстанции произвел перерасчет процентов за пользование чужими денежными средствами, по расчету суда сумма процентов за пользование чужими денежными средствами составляет 264 353,99 руб. за период с 19.08.2017 по 24.11.2017.

Поскольку судом первой инстанции была применена норма, не подлежащая применению, что привело к принятию неправильного решения, указанное является основанием для изменения судебного акта на основании статьи 270 АПК РФ.

В связи с изменением решения суда, также подлежат перерасчету судебные расходы, понесенные сторонами по делу.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

Истцом при подаче иска платежным поручением №31 от 16.01.2018 уплачена государственная пошлина в размере 81 653 руб. (л.д. 36 том 1).

В связи с удовлетворением исковых требований в полном объеме, сумма государственной пошлины подлежит взысканию с ответчика в пользу истца в размере 81 653 руб. 

Истцом при подаче апелляционной жалобы платежным поручением №812 от 08.08.2018 уплачена государственная пошлина в размере 3 000 руб. (л.д. 67 том 2).

Поскольку требования по апелляционной жалобе удовлетворены в полном объеме, сумма государственной пошлины подлежит взысканию с ответчика в пользу истца в размере 3 000 руб.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 03.08.2018 по делу№ А53-1095/2018 изменить.

Изложить абзацы первый и второй резолютивной части решения в следующей редакции:

«Исковые требования удовлетворить.

Взыскать с акционерного общества «Отдельное конструкторско-технологическое бюро «Вектор» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу акционерного общества «Ремвооружение» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) дивиденды за 2016 год в размере 11 466 334,44 руб., проценты за пользование чужими денежными средствами в размере 264 353,99 руб. за период с 19.08.2017 по 24.11.2017, расходы по уплате государственной пошлины по иску в размере 81 653 руб.».

Абзац третий резолютивной части решения исключить. 

Взыскать с акционерного общества «Отдельное конструкторско-технологическое бюро «Вектор» (ИНН 

<

***>, ОГРН 

<

***>) в пользу акционерного общества «Ремвооружение» (ИНН 

<

***>,  ОГРН 

<

***>) 3 000 руб. государственной пошлины по апелляционной жалобе.

            Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты изготовления полного текста постановления

Председательствующий                                                           М.Н. Малыхина

 

Судьи                                                                                             В.В. Галов

 

О.А. Сулименко